人民銀行“受益所有人”的認定及對實務(wù)的影響

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)人民銀行“受益所有人”認定及對實務(wù)的影響一、受益所有人的含義及適用受益所有人是一個經(jīng)濟法領(lǐng)域的概念，主要指以直接或間接方式最終控制企業(yè)法人或其他法律安排的自然人。在反洗錢金融行動特別工作組（FATF）制定的四十條特別建議中，對受益所有人定義時，明確指出受益所有人只能為自然人，并且受益所有人必須為最終控制人或所有者。通過適用受益所有人概念，可有效認定國際洗錢活動或恐怖主義融資行為的最終受益人，并通過情報機構(gòu)對受益所有人信息進行備案、審查，最終鎖定具有洗錢和恐怖融資嫌疑的自

2、然人，以打擊此類不法行為，維護國際經(jīng)濟秩序和國家安全。FATF對受益所有人要求可以歸納為以下幾方面：第一，對金融機構(gòu)客戶盡職調(diào)查明確提出了對自然人、法人、法律安排和信托的受益所有人身份、所有權(quán)、控制權(quán)的了解義務(wù)要求。（了解你的客戶）第二，對受益所有人身份核實與了解建立在風(fēng)險為本的原則基礎(chǔ)之上，對于低風(fēng)險客戶與業(yè)務(wù)，可采取簡化的盡職調(diào)查措施，對高風(fēng)險客戶與業(yè)務(wù)，應(yīng)采取強化的盡職調(diào)查措施。（風(fēng)險為本）第三，對于政治公眾人物、金融機構(gòu)股東與高管，應(yīng)特別注重對受益所有人及其關(guān)系密切人物的盡職調(diào)查。第四，關(guān)注對象不僅包括國外公眾人物為關(guān)注對象，也包括國內(nèi)政治公眾人物。目前，國際經(jīng)濟法律規(guī)范中受益所有人主

3、要適用于以下兩個方面：一是規(guī)制稅收協(xié)定濫用行為，防止國際偷漏稅。相關(guān)規(guī)范性文本主要包括經(jīng)濟合作發(fā)展組織（OECD）主導(dǎo)的關(guān)于避免所得和財產(chǎn)雙重征稅的協(xié)定范本和聯(lián)合國發(fā)布的關(guān)于發(fā)達國家與發(fā)展中國家避免雙重征稅的協(xié)定范本。二是適用于反洗錢和反恐怖主義融資。主要包括反洗錢金融行動特別工作組（FATF）、金融穩(wěn)定論壇（FSF）及經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）主導(dǎo)的相關(guān)研究工作，以及聯(lián)合國反腐敗公約等。二、我國受益所有人制度的演進1.2007年金融機構(gòu)客戶身份識別實施辦法我國反洗錢有關(guān)“受益所有人”的最早提出是在2007年實施的金融機構(gòu)客戶身份識別實施辦法，其中第七條規(guī)定：以開立賬戶等方式與客戶建立業(yè)務(wù)

4、關(guān)系，應(yīng)當(dāng)識別客戶身份，了解實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人但辦法中并沒有對“實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人”判定標(biāo)準(zhǔn)和識別措施做出具體說明。2.中國人民銀行關(guān)于進一步加強金融機構(gòu)反洗錢工作的通知（銀發(fā)2008391號）（三）身份識別辦法中所稱的“實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人”包括（但不限于）以下兩類人員：一是公司實際控制人；二是未被客戶披露，但實際控制著金融交易過程或最終享有相關(guān)經(jīng)濟利益的人員（被代理人除外）。對于這些人員，金融機構(gòu)可根據(jù)實際情況，擇機采取詢問客戶、要求客戶提供證明材料、委托有關(guān)機構(gòu)調(diào)查等合理手段，開展客戶盡職調(diào)查工作。此條款較為具體地說明了“受益所有

5、人”的定義或者說判定標(biāo)準(zhǔn)圍，也概括地提出對“受益所有人”的識別措施。3.中國人民銀行關(guān)于境外機構(gòu)人民幣銀行結(jié)算賬戶開立和使用有關(guān)問題的通知（銀發(fā)2012183號）“（六）銀行應(yīng)當(dāng)采取合理措施了解境外機構(gòu)客戶及其實際控制人，并依據(jù)境外機構(gòu)客戶的風(fēng)險程度采取相應(yīng)的反洗錢、反恐怖融資措施?！?.關(guān)于對有關(guān)問題的復(fù)函（局函2007437號）原則上，身份基本信息包含的項目屬于必須登記項目，但客戶不適用該項目的除外。如對政府機關(guān)、事業(yè)單位客戶，不要求登記“控股股東或者實際控制人”。5. 中國人民銀行關(guān)于加強反洗錢客戶身份識別有關(guān)工作的通知 銀發(fā)2017235號銀發(fā)235號文件首次全面、系統(tǒng)提出“受益所有人

6、”判定標(biāo)準(zhǔn)和識別措施，為反洗錢義務(wù)主體有效履行對“受益所有人”身份識別義務(wù)提供了制度依據(jù)。6. 中國人民銀行關(guān)于進一步做好受益所有人身份識別工作有關(guān)問題的通知銀發(fā)2018164號 2018年6月28日發(fā)布的銀發(fā)2018164號文件對“受益所有人”判定標(biāo)準(zhǔn)和識別措施進行了更為具體和明確的規(guī)定。三、受益所有人的具體認定標(biāo)準(zhǔn)受益所有人認定標(biāo)準(zhǔn)（銀發(fā)2017235號、2018164號）機構(gòu)類型受益所有人認定標(biāo)準(zhǔn)補充說明公司1.直接或者間接擁有超過25%公司股權(quán)或者表決權(quán)的自然人。需要計算間接擁有股權(quán)或者表決權(quán)的，按照股權(quán)和表決權(quán)孰高原則，將公司股權(quán)層級及各層級實際占有的股權(quán)或者表決權(quán)比例相乘求和計算。

7、2.通過人事、財務(wù)等方式對公司進行控制的自然人包括但不限于：直接或者間接決定董事 會多數(shù)成員的任免；決定公司重大經(jīng)營、管理決策的制定或者執(zhí)行；決定公司的財務(wù)預(yù)算、人事任免、投融資、擔(dān)保、兼并重組；長期實際支配使用公司重大資產(chǎn)或者巨額資金等。3.公司的高級管理人員公司法第216條定義的“高級管理人員”包括“經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員” 。4.對公司形成有效控制或者實際影響的其他自然人合伙企業(yè)1.擁有超過25%合伙權(quán)益的自然人2.參照公司受益所有人標(biāo)準(zhǔn)判定合伙企業(yè) 的受益所有人3.將合伙企業(yè)的普通合伙人或者合伙事務(wù)執(zhí)行人判定為受益所有人信托對信托實施最終有

8、效控制、最終享有信托權(quán)益的自然人包括但不限于信托的委托人、受托人、受益人。信托的委托人、受托人、受益人為非自然人的，義務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)追溯到自然人，并將其判定為受益所有人。設(shè)立信托時或者信托存續(xù)期間，受益人為符合一定條件的不特定自然人的，可以在受益人確定后，再將受益人判定為受益所有人?；饟碛谐^25%權(quán)益份額的自然人基金經(jīng)理或者直接操作管理基金的自然人適用于無超過25%權(quán)益份額自然人和基金未完成募集，無法計算權(quán)益份額的情形。特別規(guī)定將其法定代表人或者實際控制人視同為受益所有人1.個體工商戶、個人獨資企業(yè)、不具備法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。2.經(jīng)營農(nóng)林漁牧產(chǎn)業(yè)的非公司制農(nóng)民專業(yè)合作組織。其他機構(gòu)1.參照

9、公司受益所有人的判定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行2.參照基金受益所有人判定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行適用于涉及理財產(chǎn)品、定向資產(chǎn)管理計劃、集合資產(chǎn)管理計劃、專項資產(chǎn)管理計劃、資產(chǎn)支持專項計劃、員工持股計劃等未 單獨列舉的情形3.無法參照執(zhí)行的，義務(wù)機構(gòu)可以將其主要負責(zé)人、主要管理人或者主要發(fā)起人等判定為受益所有人。銀發(fā)2018164號文件明確規(guī)定：根據(jù)非自然人客戶風(fēng)險狀況和本機構(gòu)合規(guī)管理需要，可以執(zhí)行比監(jiān)管規(guī)定更為嚴(yán)格的受益所有人身份識別標(biāo)準(zhǔn)。不用確定受益所有人的機構(gòu)： 1.各級黨的機關(guān)、國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)、軍事機關(guān)、人民政協(xié)機關(guān)和人民解放軍、武警部隊、參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位。2.政府間國際組織、外國政府駐華使領(lǐng)

10、館及辦事處等機構(gòu)及組織。金融機構(gòu)識別受益所有人的信息和資料：1.非自然人客戶股權(quán)或者控制權(quán)的相關(guān)信息、主要包括：注冊證書、存續(xù)證明文件、合伙協(xié)議、信托協(xié)議、備忘錄、公司章程以及其他可以驗證客戶身份的文件。2.非自然人客戶股東或者董事會成員登記信息，主要包括：董事會、高級管理層和股東名單、各股東持股數(shù)量以及持股類型（包含相關(guān)的投票權(quán)類型）等。四、對實務(wù)的影響1公司開戶穿透實際控制人，開戶變難對公開戶上一律穿透到底，要求了解企業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)與股權(quán)或者控制權(quán)結(jié)構(gòu)，了解受益所有人的信息，他們主要包括：擁有超過25%股權(quán)或表決權(quán)的股東或高管，甚至包括通過人事、財務(wù)等其他方式控制公司的人等，還包括當(dāng)保險、信

11、托合同的受益人不是客戶本人的情況下，該保險、信托合同的最終受益人。一方面，無法提供全套信息資料則不能開戶；另一方面，穿透帶來盡職調(diào)查難度的急劇增加。這些都將使開戶時間變長。2個人客戶將被監(jiān)控個人開戶上，將對前文提到的受益所有人（主要指25%股權(quán)之類的）、外國政要及其特定關(guān)系人、國際組織高管實行強化識別，進行監(jiān)控。五疑問1公司的受益所有人（1）對存在多層控制權(quán)機構(gòu)的公司，“受益所有人”需要向上追溯到哪一層？在反洗錢金融行動特別工作組（FATF）制定的四十條特別建議中，對受益所有人定義時，明確指出受益所有人只能為自然人，那么存在多層控制權(quán)機構(gòu)的公司，以及跨境控股結(jié)構(gòu)的公司，向上追溯至自然人控制人，

12、金融機構(gòu)是否有足夠的能力和精力？（2）誰是“通過人事、財務(wù)等其他方式對公司進行控制的自然人”？股權(quán)控制、投票權(quán)控制尚還是可以按照各類法律文件按圖索驥的數(shù)字問題，而通過“人事、財務(wù)等其他方式對公司進行控制的自然人”則是無形不可觸摸的，甚至還可能與現(xiàn)行的法規(guī)不契合，對于金融機構(gòu)的挑戰(zhàn)更大。實踐中的難度在于，將“通過人事、財務(wù)等其他方式對公司進行控制的自然人”識別為“受益所有人”的方法過于主觀，沒有清晰的標(biāo)準(zhǔn)和始終自洽的邏輯，需要對單個公司進行逐一甄別，且要求反洗錢部門主管有正確的判斷和堅定的立場。（3）公司的高級管理人員被認定為“受益所有人”的合理尺度公司法第216條定義的“高級管理人員”包括“經(jīng)

13、理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員” 。當(dāng)公司的股權(quán)非常分散無法有效識別“受益所有人”、且未能識別“通過人事、財務(wù)等其他方式對公司進行控制的自然人”時，法規(guī)允許替代性的方法是將公司的高級管理人員識別為“受益所有人”。通常這種替代性識別方法使用在上市公司的“受益所有人”識別中：沒有持股超過25%的自然人股東，也沒有通過人事或財務(wù)等方式對上市公司進行控制的自然人，公司在證券交易所上市，公司治理良好、信息比較透明。但從法律關(guān)系上來說，公司的高管畢竟只是雇員而不是股東，對高管范圍和其身份識別的標(biāo)準(zhǔn)不宜過高。2信托的受益所有人信托法的基本原理是一旦受托人接受信托財產(chǎn)，此被

14、信托財產(chǎn)就獨立于委托人、受托人和受益人，與委托人及受托人的固有財產(chǎn)隔離。即使受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止，信托財產(chǎn)也不屬于其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。根據(jù)銀發(fā)2017235號，信托公司接受信托財產(chǎn)、設(shè)立信托時，至少需要對委托人、受托人和受益人三方進行KYC，辨別“受益所有人”，且對受益人并沒有受益比例的最低要求，即只要是受益人，其受益多少在所不問，一律要進行受益所有人的辨別。銀發(fā)2017235號對信托的類型并沒有進行區(qū)分。對于一般的財產(chǎn)性信托，受益人數(shù)量有限；但如果是不特定對象為受益人的公益信托，其受益人數(shù)量是不可預(yù)計的。3基金的受益所有人中國證券投資基金法將公募基金(Mutual Fund)和私募基金(Private Fund Manager)合稱基金，但是在反洗錢法規(guī)的適用上兩者完全不一樣。在絕大多數(shù)情況下，不可能出現(xiàn)單一投資人持有某一只開放式公募基金25%以上權(quán)益份額的情形，因此公募基金每發(fā)行一只證券投資基金，都可以根據(jù)是否超過25%權(quán)益份額的標(biāo)準(zhǔn)，識別基金投資人的 “受益所有人”。公開募集證券投資基金運作指引第2號基金中基金指引(中國證券監(jiān)督管理委員會公201620號)直接規(guī)定，除ETF連接基金之外，同一管理人管理的全部FOF不得超過被投資基金凈資產(chǎn)的20%。因此FOF基金除非本身的投資行為已經(jīng)違反中國證券會法規(guī)，否則也不會出現(xiàn)持