法律文書在敘寫事實(shí)

1、several group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for

2、 measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box betwe

3、en of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid e

4、rrors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal

5、 and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line dist

6、ance for a, to b vertical box distance for b, list can measured證據(jù)學(xué)講義(九)第八章 證明對象第一節(jié) 證明對象的概念 一、證明對象的概念和特征 1、證明對象的概念 證明對象，是證明活動(dòng)中需要證明的事實(shí)，又稱待證事實(shí)或者要證事實(shí)。訴訟中的證明對象，是指司法人員和訴訟當(dāng)事人及其律師在訴訟中必須用證據(jù)加以證明的各種案件事實(shí)。2、證明對象的特征 A證明對象是與當(dāng)事人的主張相聯(lián)系的概念。 B證明對象與證明責(zé)任密切聯(lián)系。 C證明對象是指需要證據(jù)證明的要證事實(shí)。D證明對象是法律規(guī)定的要件事實(shí)。二、程序法事實(shí)與證明對象 程序法事實(shí)，比如回避的事實(shí)

7、、管轄的事實(shí)、審判組織組成的事實(shí)、期限是否可以延長的事實(shí)、采取強(qiáng)制措施的事實(shí)、申請財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的事實(shí)等，能否成為證明對象，學(xué)理上有肯定、否定、折衷三種觀點(diǎn)、我們同意肯定說，認(rèn)為程序法事實(shí)屬于證明對象。理由有三： （1）訴訟法是實(shí)體法的實(shí)施法，查明程序法事實(shí)有利于監(jiān)督司法機(jī)關(guān)遵守法定程序，保證實(shí)體法正確、公正地實(shí)施。 （2）當(dāng)事人可能對程序法事實(shí)發(fā)生爭議，從而使程序法事實(shí)可能構(gòu)成系爭事實(shí)。 （3）訴訟中有爭議的程序法事實(shí)，有關(guān)司法機(jī)關(guān)也要在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上做出裁決，對其中有的裁決不服，可以申訴或者申請復(fù)議，對有的裁定甚至可以上訴或者申請?jiān)賹彙Ｈ?、證據(jù)事實(shí)與證明對象 證據(jù)事實(shí)，也就是證據(jù)本身

8、所記載和反映的事實(shí)。證據(jù)事實(shí)能否成為證明對象，學(xué)理上也存在肯定、否定和折衷三種觀點(diǎn)。我們贊同否定說，即事實(shí)證據(jù)不能成為證明對象。理由三； （1）證明對象與證明手段之間是目的與手段的關(guān)系，不能將目的與手段混同。 （2）證據(jù)需要查證屬實(shí)，但并非需要查明的所有事實(shí)都能成為證明對象；查證屬實(shí)只是證據(jù)作為證明手段的資格條件，而不是其作為證明對象的充分條件。 （3）將證據(jù)事實(shí)排除在證明對象之外，有助于證據(jù)法學(xué)理論揭示證據(jù)和證明對象各自的特殊規(guī)則。 第二節(jié) 刑事、民事、行政訴訟的證明對象一、刑事訴訟中的證明對象 刑事訴訟證明對象包括實(shí)體要件事實(shí)和程序要件事實(shí)。（一）實(shí)體法方面的事實(shí)1、被指控犯罪行為構(gòu)成要件

9、的事實(shí)。學(xué)理認(rèn)為，一般的犯罪行為構(gòu)成要件有四個(gè)： A犯罪客體，指刑法所保護(hù)的、犯罪行為所侵害的具體的社會(huì)關(guān)系、政治關(guān)系、經(jīng)濟(jì)關(guān)系等； B，犯罪主體，指實(shí)施了侵害社會(huì)的行為、依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人； C犯罪的客觀方面，指犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施的危害社會(huì)的行為，以及與犯罪行為有關(guān)的各項(xiàng)客觀事實(shí)，如犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、危害社會(huì)的結(jié)果等； D犯罪的主觀方面，指犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施犯罪行為時(shí)所持的主觀心理態(tài)度，如故意、過失等。 更具體形象來說，可以概括為：何人基于何種動(dòng)機(jī)與目的，在何時(shí)、何地，用何種方法實(shí)施了何種行為，產(chǎn)生了何種危害后果。“七何”2、與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)事實(shí)。量刑情節(jié)事

10、實(shí)分為法定情節(jié)事實(shí)和酌定情節(jié)事實(shí)，具體包括： A從重處罰的事實(shí) B從輕、減輕處罰或者免除處罰的事實(shí)3、排除行為的違法性、可罰性和行為人刑事責(zé)任的事實(shí)。4、犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人情況和犯罪后的表現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人情況是指姓名等以及是否受過刑事處罰或處分、一貫表現(xiàn)等；犯罪后是否有自首、坦白或立功等悔改表現(xiàn)。是否串供、毀滅證據(jù)、抗拒審訊等表現(xiàn)。（二）刑事訴訟程序事實(shí)。二、民事訴訟的證明對象 關(guān)于民事訴訟的證明對象，學(xué)理上有幾種不同看法。 根據(jù)訴訟理由即原告提起訴訟所根據(jù)的事實(shí)和理由，可將證明對象分為兩類：一是引起當(dāng)事人之間法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的事實(shí)。二是民事權(quán)益受到侵害或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系

11、發(fā)生爭議的事實(shí)。 根據(jù)所要證明的事實(shí)與案件主要事實(shí)之間的聯(lián)系程度，可把證明對象地分為四類：要件事實(shí)或主要事實(shí)；伴隨訟爭事實(shí)之發(fā)生的值況事實(shí)；與訟爭事實(shí)有關(guān)的背景事實(shí)；用來確定比較標(biāo)準(zhǔn)的事實(shí)。 把證明對象與證明責(zé)任的分擔(dān)原則聯(lián)系起來，從兩個(gè)不同的角度進(jìn)行分類：一是以事實(shí)本身的性質(zhì)，把事實(shí)分為積極事實(shí)和消極事實(shí)或者外在事實(shí)和內(nèi)在事實(shí)兩類，積極事實(shí)或者外在事實(shí)屬于證明對象，消極事實(shí)或者內(nèi)在事實(shí)不列為證明對象；二是以實(shí)體法律規(guī)范的性質(zhì)，將證明對象分為四類：權(quán)利發(fā)生事實(shí)；權(quán)利妨害事實(shí)；權(quán)利消滅事實(shí)；權(quán)利受制事實(shí)。 我們認(rèn)為，民事訴訟的證明對象有以下幾方面事實(shí)構(gòu)成：民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)民事法

12、律關(guān)系是指由民法所調(diào)整的、具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，可分為財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系。民事法律關(guān)系的主體（自然人和法人）：權(quán)利能力和行為能力；個(gè)人的自然情況。舉例：某甲與某乙訂有一買賣房屋合同，后發(fā)生糾紛涉訟。訴訟中某甲提出在簽訂合同期間自己正患有精神病，主張?jiān)摵贤瑹o效。顯然甲的民事行為能力的有無即為本案的證明對象。民事行為（能夠引起民事法律關(guān)系變化的活動(dòng)）、民事權(quán)利義務(wù)成立、變更和消滅的事實(shí)，如登記結(jié)婚、訂立合同等。民事爭議發(fā)生過程的事實(shí)如民事權(quán)利受到侵害的事實(shí)（如債權(quán)）和發(fā)生爭執(zhí)的事實(shí)（3）當(dāng)事人主張的民事訴訟程序事實(shí)（4）有關(guān)外國的法律法規(guī)的事實(shí)三、行政訴訟的證明對象與被訴行政行為

13、合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)。 抽象行政行為多指行政立法；具體行政行為是指行政主體針對特定的對象，就特定的事項(xiàng)作出的處理決定，例如行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制執(zhí)行等都屬于具體行政行為。 A與被訴具體行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)。包括五個(gè)方面：一是有關(guān)被告行政機(jī)關(guān)的行政主體資格和權(quán)限的事實(shí)；二是原告是否實(shí)施了被處理行為或者是否符合法定條件的事實(shí)；三是被訴具體行政行為是否符合法定程序的事實(shí)；四是被告做出具體行政行為時(shí)目的是否正當(dāng)?shù)氖聦?shí)；五是被訴具體行政行為的處理與案件的事實(shí)。槽節(jié)和性質(zhì)是否相適應(yīng)。 B有關(guān)抽象行為合法性的事實(shí)。包括三個(gè)方面：一是作為抽象行政行為主體的行政機(jī)關(guān)依法對不特定的人和事件制

14、定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為是否合法；二是制定抽象行政行為的程序是否合法；三是抽象行政行為的適用范圍和效力情況。 （2）行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí)。包括五個(gè)方面：侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施；侵權(quán)行為是否是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)的過程中實(shí)施的；侵權(quán)行為是否違法；侵權(quán)行為是否給作為原告的受害人造成人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害以及損害的大??；侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間是否具有直接的因果關(guān)系。 （3）行政訴訟程序事實(shí)。具體包括：有關(guān)當(dāng)事人資格的事實(shí)；有關(guān)管轄的事實(shí)；有關(guān)審判組織的事實(shí)；有關(guān)審判程序的事實(shí)；有關(guān)采取排除妨害行政訴訟強(qiáng)制措施的事實(shí)；有關(guān)訴訟期間的事實(shí)；被告及其訴訟代理

15、人是否在訴訟過程中自行向原告和證人取證的事實(shí)；有關(guān)行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實(shí)等。三、綜合練習(xí)題 1填空題 （1）證明對象是證明活動(dòng)中 的事實(shí)，又稱 事實(shí)或事實(shí)。 （2）訴訟中的證明對象，是指 和 及其 在訴訟中必須用 加以證明的各種案件事實(shí)。 （3） 和證明標(biāo)準(zhǔn)一起，形成了證明的方向、內(nèi)容和目標(biāo)。 （4）刑事訴訟的證明對象主要是指有關(guān) 和 的事實(shí)。 （5）民事訴訟的證明對象主要是民事糾紛 的事實(shí)和民事法律關(guān)系的事實(shí)。 （6）行政訴訟的證明對象主要是與被訴具體行政行為 有關(guān)的事實(shí)。 （7）證明對象是法律規(guī)定的 事實(shí)。 （8）證據(jù)事實(shí)也就是 所記載和反映的事實(shí)。 （9）要件事實(shí)是指司法人員 的

16、事實(shí)。 2單項(xiàng)選擇 （l）證明對象是（ ） A指訴訟當(dāng)事人在訴訟中，用證據(jù)加以證明的各種案件事實(shí) B與證明責(zé)任在范圍上是一致的，所區(qū)別的僅是其法律屬性 C是指需要證據(jù)證明的權(quán)利主張 D是法律規(guī)定的要證事實(shí) （2）屬于證明對象的是（ ） A法院違背回避的事實(shí) B證據(jù)事實(shí) C眾所周知的事實(shí) D公證的事實(shí) （3）只有對（ ）而言，才有所謂的證明責(zé)任。 A證明標(biāo)準(zhǔn) B證明對象 C證據(jù)事實(shí) D證據(jù)規(guī)則 （4）證明對象是指需要證據(jù)證明的（ ） A實(shí)體法事實(shí) B程序法事實(shí) C要證事實(shí) D要件事實(shí) 3多項(xiàng)選擇（l）下列屬于刑事訴訟證明對象的是（ ） A犯罪主觀方面是故意的 B犯罪行為實(shí)施已過多年，超過刑法規(guī)定

17、的訴訟時(shí)效 C行為人不滿十四周歲 D法院違背回避的事實(shí) E需要查明的所有事實(shí)（2）需要用證據(jù)證明的案件主要事實(shí)通常包括（ ） A被告人有無犯罪前科B被告人的一貫表現(xiàn) C犯罪事實(shí)是否發(fā)生D誰是真正的犯罪者 E有關(guān)犯罪的主要情節(jié)（3）下列關(guān)于證明對象的說法，不正確的是（ ） A證明對象是不以當(dāng)事人主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實(shí) B證明對象與證明責(zé)任密切聯(lián)系，證明責(zé)任決定了證明對象 C免征事由或不要證事由不能成為證明對象 D所有需要提供證據(jù)加以認(rèn)知或說明的事實(shí)都能成為證明對象 E所有的要件事實(shí)都自然成為證明對象4名詞解釋證明對象 證據(jù)事實(shí)要件事實(shí)5簡答題 （1）簡述證明對象的概念 （2）簡述程序法事實(shí)屬于

18、證明對象的理由 （3）什么是不需要證明的事實(shí)6論述題 （1）簡述證明對象的特征 （2）為什么證據(jù)事實(shí)不宜成為證明對象 （3）試述刑事訴訟中的證明對象試述民事訴訟中的證明對象試述行政訴訟中的證明對象7案例分析 （1）A市的顧某是著名的內(nèi)畫專家，他畫的每個(gè)鼻煙壺都能賣到550元人民幣以上。B市的某旅游商店以每個(gè)3500元的價(jià)格向顧某訂購了兩個(gè)，雙方約定四個(gè)月后交貨，旅游商店給付顧某2000元定金。 一個(gè)月后，海外某機(jī)構(gòu)邀請王某出國講學(xué)。顧某在出國前，對他的一個(gè)徒弟說：“這兩個(gè)壺就交給你了，你臨摹上我的兩個(gè)壺，寫上我的名字，就當(dāng)是我畫的，那5000元就算給你的報(bào)酬啦” 合同到期，旅游商店來取貨。顧某

19、將這兩個(gè)壺交給了旅游商店，收取了5000元報(bào)酬，后將這筆報(bào)酬給了徒弟。旅游商店將這兩個(gè)鼻煙壺放在店中，被一個(gè)外國客商看中，用重金買下。該客商回國前請有關(guān)專家鑒賞，發(fā)現(xiàn)是贗品，要求退貨。 旅游商店將顧某起訴到B市人民法院，要求顧某履行合同并賠償損失。顧某認(rèn)為“我是A市市民”，B市人民法院沒有管轄權(quán)。 問：a本案中，原告的證明對象具體是什么？b顧某提出的“我是A市市民”。能否成為證明對象？ （ 2） 1994年8月6日，王某從市人民商場購買了一雙 A廠生產(chǎn)的國產(chǎn)名牌皮鞋，穿了一個(gè)月后發(fā)現(xiàn)，該皮鞋質(zhì)量低劣，鞋底已出現(xiàn)裂痕。王某與商場交涉未果，向市工商管理局舉報(bào)。市工商局接到舉報(bào)后，立即派人對市人民商

20、場尚未出售的56雙該品牌皮鞋予以查封。并將王某提供的皮鞋請有關(guān)專家進(jìn)行了鑒定。經(jīng)專家鑒定認(rèn)為，此皮鞋質(zhì)量明顯低于A廠生產(chǎn)的皮鞋質(zhì)量，屬于冒牌劣質(zhì)產(chǎn)品。據(jù)此，市工商局以市人民商場為由，根據(jù)我國商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，做出處理決定；對市人民商場罰款一萬元。市人民商場不服，向人民法院提起行政訴訟，要求撤消被告市工商局的處理決定，并賠償由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。 問：具體說明本案的證明對象。（3）被告李文婚后家庭關(guān)系和睦，生有獨(dú)子李小，現(xiàn)年5歲，李家三代單傳，對李小愛若掌上明珠。 1997年 2月匕日下午 5時(shí)許，被告人李文騎自行車帶李小去鄰村親屬家喝喜酒。席間，李文喝了8兩白酒，2瓶啤酒，已超過平常5兩白酒的酒

21、量。當(dāng)晚8時(shí)許返家途中，李文因酒性發(fā)作不能繼續(xù)騎車，便用車推著李小走。行至離家約正里地的一塊麥田地時(shí)，李文突然亂蹦亂跳，口出狂言，說是身邊來了許多鬼，然后把自己的鼻子打出血進(jìn)行驅(qū)鬼，又把兒子李小當(dāng)作鬼按倒在地，騎在身上用拳打，用牙咬，附近農(nóng)民魯朋等人聽到喊叫聲趕到現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)李文邊打李小邊喊：”快來看呀我抓到一個(gè)鬼，你們離遠(yuǎn)點(diǎn)，用手電給我照著，我來打！”魯朋等人見李小滿臉是血，生命垂危，隨即將李小從李文身底下?lián)尦?，送往醫(yī)院。李小經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定死者李小系頭部受鈍器打擊造成腦出血，導(dǎo)致腦功能障礙而死亡。 案發(fā)后，經(jīng)對被告人李文進(jìn)行精神病司法鑒定，其結(jié)論為：被鑒定人李文行為當(dāng)時(shí)處于病理性酒

22、精中毒狀態(tài)之中。 請回答本案中必須用證據(jù)加以證明的案件事實(shí)的范圍。 第九章證明責(zé)任第一節(jié)證明責(zé)任概述（理解）一、證明責(zé)任的概念 證明責(zé)任，是指司法機(jī)關(guān)或者當(dāng)事人收集或者提供證據(jù)證明主張的案件事實(shí)成立或者有利于自己的主張的責(zé)任，否則，將承擔(dān)其主張不能成立的危險(xiǎn)。 證明責(zé)任有如下特征： （1）證明責(zé)任總是與一定的法律職責(zé)和義務(wù)相聯(lián)系。 （2）證明責(zé)任總是與一定的法律風(fēng)險(xiǎn)相聯(lián)系。 關(guān)于證明責(zé)任概念的爭論，焦點(diǎn)是如何認(rèn)識(shí)證明責(zé)任與舉證責(zé)任的關(guān)系，理論界有以下幾種觀點(diǎn)： （1）同一說，認(rèn)為證明責(zé)任就是舉證責(zé)任，即誰負(fù)有提出證據(jù)證明案件事實(shí)的義務(wù)。 （2）并列說，認(rèn)為兩個(gè)概念完全不同。證明責(zé)任專指刑事訴訟

23、中司法機(jī)關(guān)承擔(dān)的證明犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的法律義務(wù)；舉證責(zé)任指當(dāng)事人向司法機(jī)關(guān)提供證據(jù)的責(zé)任。 （3）大小說，認(rèn)為證明責(zé)任包含了舉證責(zé)任。 （4）包容說，認(rèn)為兩者之間具有相互包容的特征。 （5）前后說，認(rèn)為兩個(gè)概念是獨(dú)立的，但存在著前后關(guān)系。舉證責(zé)任指提出和收集證據(jù)，證明責(zé)任指判斷和適用證據(jù)。 我們認(rèn)為，證明責(zé)任和舉證責(zé)任是一個(gè)概念，兩者可以在同一的意義上使用。理由有二： （1）并列說和大小說，將證明責(zé)任和舉證責(zé)任僅從證明或舉證的主體來區(qū)別，意義不大，不符合訴訟制度發(fā)展的潮流。并列說、包容說和前后說，將舉證責(zé)任與訴訟風(fēng)險(xiǎn)割裂開，與訴訟的根本原理相矛盾。關(guān)于證明責(zé)任概念的爭論，還有行為責(zé)任

24、說、結(jié)果責(zé)任說和雙重責(zé)任說。行為責(zé)任說偏重于舉證行為，認(rèn)為證明責(zé)任與當(dāng)事人是否敗訴沒有直接關(guān)系。結(jié)果責(zé)任說偏重于證明后果。雙重含義說則認(rèn)為，證明責(zé)任包括行為和后果兩方面。我們同意雙重含義說。即證明責(zé)任既包括行為責(zé)任，也包括結(jié)果責(zé)任。二、我國關(guān)于證明責(zé)任的立法規(guī)定（1）刑事訴訟法第162條（2）民事訴訟法第64條（3）行政訴訟法第32條三、證明責(zé)任制度的產(chǎn)生和發(fā)展（一）古羅馬時(shí)代的證明責(zé)任制度 證明責(zé)任制度最早產(chǎn)生于古代羅馬法時(shí)代。后人概括為“誰主張，誰舉證”。（二）德國普通法時(shí)代的證明責(zé)任制度 德國普通法時(shí)代采取了宣誓制度作為法官解決疑難案件的配套和補(bǔ)充，分為兩種情況：一是補(bǔ)充宣誓，適用于負(fù)擔(dān)

25、證明義務(wù)的當(dāng)事人。如果負(fù)擔(dān)證明義務(wù)的當(dāng)事人所提供的證據(jù)不充分，但在證明程度上已超過一半，則該當(dāng)事人取得補(bǔ)充宣誓權(quán)，經(jīng)補(bǔ)充宣誓后，法官即可認(rèn)定該待證事實(shí)為真；二是雪冤宣誓，適用于不負(fù)擔(dān)證明義務(wù)的當(dāng)事人。如果負(fù)擔(dān)證明義務(wù)的當(dāng)事人所提供的證據(jù)沒有達(dá)到證明程度的一半，則對方當(dāng)事人即取得雪冤宣誓權(quán)，經(jīng)雪冤宣誓后，法官即可認(rèn)定該待證事實(shí)為假。（三）近代資本主義國家的證明責(zé)任制度19世紀(jì)的德國學(xué)者最早提出，把證明責(zé)任分為形式（主觀）上的和實(shí)質(zhì)（客觀）上的兩個(gè)層次。形式上的證明責(zé)任簡稱行為責(zé)任，目的在于要求當(dāng)事人提供證據(jù)進(jìn)行訴訟活動(dòng)，強(qiáng)調(diào)其舉證行為，不涉及訴訟結(jié)果；實(shí)質(zhì)上的證明責(zé)任簡稱結(jié)果責(zé)任，目的在于供法官

26、解決案件事實(shí)真假不明的疑難案件，強(qiáng)調(diào)根據(jù)證明責(zé)任的負(fù)擔(dān)確定案件的勝敗結(jié)果。四英美法系的證明責(zé)任概念 英美學(xué)者一般認(rèn)為，證明責(zé)任概念的含義有兩個(gè)：一是證明負(fù)擔(dān)，一是舉證負(fù)擔(dān)。 證明負(fù)擔(dān)又稱說服負(fù)擔(dān)，是指當(dāng)事人提供證據(jù)加以證明的結(jié)果，能夠說服事實(shí)認(rèn)定者，對該責(zé)任的負(fù)擔(dān)者做出有利的認(rèn)定。否則，如果需要證明的事實(shí)真?zhèn)尾幻鳎瑢υ撌聦?shí)具有說服負(fù)擔(dān)的人承擔(dān)由此產(chǎn)生的敗訴后果。 舉證負(fù)擔(dān)又稱提供證據(jù)的負(fù)擔(dān)，是指雙方當(dāng)事人在訴訟過程中，應(yīng)根據(jù)訴訟進(jìn)行的狀態(tài)，就其主張的事實(shí)或者反駁的事實(shí)提供證據(jù)加以證明。 證明負(fù)擔(dān)和舉證負(fù)擔(dān)既有區(qū)別，也有聯(lián)系： （1）舉證負(fù)擔(dān)是當(dāng)事人思行的第一次負(fù)擔(dān)，說服負(fù)擔(dān)是第二次負(fù)擔(dān)。只有在

27、第一次負(fù)擔(dān)履行后，才產(chǎn)生第二次負(fù)擔(dān)。 （2）舉證負(fù)擔(dān)解決法律問題，針對法官；說服負(fù)擔(dān)解決事實(shí)問題，針對陪審團(tuán)。 （3）舉證負(fù)擔(dān)根據(jù)訴訟法和證據(jù)法要求產(chǎn)生，目的是形成特定事實(shí)的爭議，產(chǎn)生交給陪審團(tuán)審理的必要；說服負(fù)擔(dān)根據(jù)實(shí)體法要求產(chǎn)生，目的是解決爭議，產(chǎn)生使陪審團(tuán)做出事實(shí)成立的后果。 （4）舉證負(fù)擔(dān)要求的證明標(biāo)準(zhǔn)較低，說服負(fù)擔(dān)要求的證明標(biāo)準(zhǔn)較高。（5）舉證負(fù)擔(dān)在雙方當(dāng)事人之間來回轉(zhuǎn)移，推進(jìn)訴訟進(jìn)程；說服負(fù)擔(dān)固定于一方當(dāng)事人，承擔(dān)敗訴風(fēng)險(xiǎn)。五、我國理論界關(guān)于證明責(zé)任性質(zhì)的幾種觀點(diǎn) 在我國理論界，關(guān)于證明責(zé)任性質(zhì)存在幾種觀點(diǎn)，主要有權(quán)利說、義務(wù)說、責(zé)任說和負(fù)擔(dān)說。 權(quán)利說認(rèn)為，證明責(zé)任是責(zé)任承擔(dān)者的

28、權(quán)利。 負(fù)擔(dān)說認(rèn)為，證明責(zé)任既非權(quán)利，也非義務(wù)，僅是當(dāng)事人為得到勝訴結(jié)果而在實(shí)際上產(chǎn)生的必要負(fù)擔(dān)。這種說法只將證明責(zé)任與敗訴風(fēng)險(xiǎn)聯(lián)系起來，而沒有與提出證據(jù)的責(zé)任或起訴成立的風(fēng)險(xiǎn)聯(lián)系起來。 責(zé)任說認(rèn)為，證明責(zé)任屬于證明主體的法律責(zé)任。既包括提出證據(jù)證明自己主張的責(zé)任，也包括不能證明時(shí)，承擔(dān)其主張不成立的風(fēng)險(xiǎn)，既非權(quán)利，也非義務(wù)。 義務(wù)說認(rèn)為，證明責(zé)任是法律要求當(dāng)事人履行的訴訟義務(wù)，不履行該義務(wù)，就會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任。我們贊同義務(wù)說。*第二節(jié) 證明責(zé)任的承擔(dān)一、刑事訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān)1、刑事訴訟中證明責(zé)任由檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)或自訴人承擔(dān)。 A檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任，與其承擔(dān)的控訴職能相聯(lián)系。檢察

29、機(jī)關(guān)決定提起公訴，必須做到犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。否則，法院將會(huì)作出公訴案件中 無罪判決。 B公安機(jī)關(guān)承擔(dān)一定的證明責(zé)任，主要涉及有關(guān)程序法事實(shí)。公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)，將案件移送檢察機(jī)關(guān)審查，必須就所認(rèn)定的犯罪事實(shí)提供準(zhǔn)確、充分的證據(jù)。自訴案件中 C、自訴人向法院提出控訴，必須提供證據(jù)。否則法院將說服自訴人撤回自訴，或裁定駁回。2、犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔(dān)證明責(zé)任，即設(shè)有證明自己無罪的義務(wù)。但犯罪嫌疑人并不享有沉默權(quán)。3、在下列情況下，犯罪嫌疑人、被告人要承擔(dān)證明責(zé)任A涉及“巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪”的案件。 B自訴案件的被告人，如果他提出反訴，對反訴要承擔(dān)證明責(zé)任。 C對于一些程序法事實(shí)，犯罪

30、嫌疑人、被告人要承擔(dān)證明責(zé)任。4、對于一些程序法事實(shí)。被害人也可提出請求，此時(shí)也負(fù)有舉證責(zé)任。二、民事訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān)（一）關(guān)于民事訴訟中證明責(zé)任的學(xué)說 1、在古羅馬時(shí)代，證明責(zé)任的分擔(dān)有兩條原則：一條是原告有舉證的義務(wù)。一條是提出主張的人有證明的義務(wù)，否定的人沒有證明的義務(wù)。前者是基礎(chǔ)，后者是補(bǔ)充。 2、近代資本主義時(shí)期，形成了較有影響的三大學(xué)說：（l）待證事實(shí)分類說。該學(xué)說有兩種分支：一是消極事實(shí)說，消極事實(shí)說認(rèn)為，主張積極事實(shí)的人應(yīng)當(dāng)舉證；主張否定事實(shí)的人不負(fù)舉證責(zé)任。如在借貸糾紛中，原告主張?jiān)⒈桓嬷g存在借貸關(guān)系，被告主張?jiān)?、被告之間不存在借貸關(guān)系，則原告要承擔(dān)舉證責(zé)任；又如在侵

31、權(quán)案件中，原告主張發(fā)生了被告對原告侵權(quán)的事實(shí)，而被告主張未曾發(fā)生被告對原告的侵權(quán)事實(shí)，則原告需承擔(dān)舉證責(zé)任。二是外界事實(shí)說。外界事實(shí)說認(rèn)為，主張外界事實(shí)（如侵權(quán)行為的實(shí)際發(fā)生）的人應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任，主張內(nèi)界事實(shí)（如侵權(quán)行為者的主觀故意或過失）的人不負(fù)舉證責(zé)任。 （2）法律要件分類說。也有如因果關(guān)系說、通常事實(shí)發(fā)生說。最低限度事實(shí)說、全部事實(shí)說和特別事實(shí)說等分支學(xué)說。以特別要件說為通說。依照特別要件說，民事實(shí)體法中的各種法律規(guī)范依其作用可分為四類： A權(quán)利發(fā)生規(guī)范，依此規(guī)范可以引起民事權(quán)利的發(fā)生，如訂立合同。 B權(quán)利妨害規(guī)范，即對抗權(quán)利發(fā)生的規(guī)范，如無民事行為能力。 C權(quán)利消滅規(guī)范，即令權(quán)利在發(fā)生后

32、消失，如債務(wù)的履行等。 D權(quán)利受制規(guī)范，即可以排除權(quán)利的作用，如時(shí)效已過等。 對于這四種規(guī)范，凡主張權(quán)利的人，應(yīng)就權(quán)利發(fā)生規(guī)范的要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任；凡否定權(quán)利的人，應(yīng)就權(quán)利妨害規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范或權(quán)利受制規(guī)范中的要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任。 （3）法規(guī)分類說。認(rèn)為凡要求適用原則性規(guī)定的人，應(yīng)就原則性規(guī)定所包含的要件乎實(shí)負(fù)證明責(zé)任；凡要求適用例外規(guī)定的人，應(yīng)就例外規(guī)定所包含的要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任。 3、 隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，特別是環(huán)境污染、交通事故、產(chǎn)品責(zé)任等新型案件的出現(xiàn)，國外又有新的理論出現(xiàn)： （1）危險(xiǎn)領(lǐng)域說，認(rèn)為案件中的待證事實(shí)是屬于哪一方當(dāng)事人控制的危險(xiǎn)領(lǐng)域，就由哪一方負(fù)證明責(zé)任。如環(huán)境污染引起

33、的損害賠償訴訟，高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟等由對該侵權(quán)事實(shí)所控制的危險(xiǎn)領(lǐng)域的當(dāng)事人，即被告負(fù)舉證責(zé)任。 （2）蓋然性說，認(rèn)為應(yīng)以待證事實(shí)發(fā)生的蓋然性的高低決定證明責(zé)任的分配。主張蓋然性高的待證事實(shí)的當(dāng)事人不負(fù)舉證責(zé)任，證明責(zé)任由否定蓋然性事實(shí)的對方當(dāng)事人承擔(dān)。例如，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所生的子女，親生子女的蓋然性高，通常為親生子女，故主張親生子女者不負(fù)舉證責(zé)任，主張非親生子女者負(fù)舉證責(zé)任。（3）損害歸屬說，認(rèn)為應(yīng)以實(shí)體法確定的責(zé)任歸屬或損害歸屬來決定證明責(zé)任的分配。例如因產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任引起的損害賠償訴訟，根據(jù)實(shí)體法歸責(zé)為該產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者。在這種訴訟中原告只要能證明使用該產(chǎn)品并由此受到損害，

34、被告無論作為該產(chǎn)品的銷售者還是生產(chǎn)者，即要負(fù)免責(zé)的舉證責(zé)任。（4）利益較量說，認(rèn)為在解決具體案件證明責(zé)任的分配時(shí)，應(yīng)考慮三個(gè)因素：一是雙方當(dāng)事人與證據(jù)距離的遠(yuǎn)近，二是舉證的難易程度，三是誠實(shí)信用原則。以對案件享有較小利益的當(dāng)事人負(fù)舉證責(zé)任。（二）就我國來說 就主體而言：1、我國民事訴訟法規(guī)定：當(dāng)事人對于自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。這表明我國民事訴訟中的證明責(zé)任主體實(shí)當(dāng)事人。當(dāng)事人包括民事原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。2、就人民法院而言，人們法院可以收集證據(jù)，但不是行使證明責(zé)任，某些情況下（見教材）人民法院收集證據(jù)，未能收集到的，仍由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能

35、的后果。法制日報(bào)1997年6月20日披露的個(gè)案件就很能說明問題：1996年某日，河南洛陽氮肥廠職工杜麗萍去買菜。在挑荸薺時(shí)，她戴的金手表(價(jià)值3100元)因結(jié)扣松開掉在了荸薺堆里。杜走后，同廠職工張某和一農(nóng)婦也去買荸薺，在挑選時(shí)發(fā)現(xiàn)金手表。眼疾手快的農(nóng)婦搶先一把將手表抓在于里，張某見狀把手表拿過來掂了掂，旋即又被農(nóng)婦奪了過去并隨之離去。張某問賣菜人李某：萊里有塊金手表，是你的嗎?李某答不是我的，那農(nóng)婦我認(rèn)識(shí)。一個(gè)月后，杜麗萍才從其他人口里知道真相，遂向農(nóng)婦索要，農(nóng)婦矢口否認(rèn)。1997年1月28日杜起訴法院要求農(nóng)婦返還手表承擔(dān)訴訟費(fèi)用。在訴訟中，被告辯稱：1996年12月21日上午，自己與丈夫李

36、某、同村的宋某一起到縣城第一百貨大樓買了一臺(tái)水仙牌洗衣機(jī)，根本就沒有買過菜，拾手表之事純屬烏有。并向法庭提交了購洗衣機(jī)的發(fā)票和宋某的證言；原告也陳述了手表丟失的經(jīng)過和知情人張某、李某的證言及購買手表的發(fā)票。在雙方各執(zhí)一詞的情況下，法庭才出門調(diào)查，得知：縣城第一百貨大樓在1996年12月21日上午只出賣了一臺(tái)“媽媽樂”洗衣機(jī)，沒有出售過水仙牌洗衣機(jī)，營業(yè)員礙于與農(nóng)婦的交情在農(nóng)婦的請求下給了一張空白收據(jù)讓農(nóng)婦自己填寫，宋某說自己確與農(nóng)婦一起買過洗衣機(jī)，但具體日子記不清了。在這種情形下，法庭根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第102條第一項(xiàng)之規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)對該農(nóng)婦實(shí)施司法拘留。后該農(nóng)婦懊悔不已的承認(rèn)了自己的錯(cuò)

37、誤并交出了手表。法院判決該農(nóng)婦敗訴。在本案中，如果法庭不參與調(diào)查而只憑當(dāng)事人所提供的證據(jù)材料，其結(jié)果將是“公說公有理，婆說婆有理”，因?yàn)?，原告不可能對營業(yè)員開展正規(guī)的調(diào)查，更不能對被告實(shí)施司法拘留的強(qiáng)制措施?？梢?，在當(dāng)前形勢下不能過分強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的證明責(zé)任，更不能忽視法院在收集證據(jù)中的必不可少的作用。B、民事訴訟中的證明責(zé)任應(yīng)作如下分配：1、“誰主張，誰舉證”（1）凡主張權(quán)利或法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，只須對產(chǎn)生該權(quán)利或法律關(guān)系的法律事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，不必對不存在阻礙權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生的事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，存在阻礙權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生的事實(shí)的證明責(zé)任由對方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。 （2）凡主張?jiān)瓉泶嬖诘臋?quán)利或法律關(guān)系已

38、經(jīng)或者應(yīng)當(dāng)變更或消滅的人，只須對存在變更或消滅權(quán)利或法律關(guān)系的法律事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，不必對不存在阻礙變更或消滅權(quán)利或法律關(guān)系的事實(shí)負(fù)證明責(zé)任。如在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人, 應(yīng)對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同天糸變更、解除、終止，撤消的一方當(dāng)事人對該合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。在勞動(dòng)爭議案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。鑒于生活中的民事糾

39、紛的復(fù)雜性和多樣性，法律不可能對當(dāng)事人的舉證責(zé)任一一列舉。除了把握“誰主張，誰舉證”的總原則外，法官有權(quán)依平等原則和誠實(shí)信用原則，綜合考查當(dāng)事人的舉證能力由誰來承擔(dān)舉證責(zé)任。 2、民事訴訟中，還存在證明責(zé)任倒置的情況。 證明責(zé)任倒置作為分配原則的例外，是指在一定情況下，應(yīng)當(dāng)實(shí)行與證明責(zé)任的分配原則相反的分配，即將原來由原告負(fù)擔(dān)的證明責(zé)任予以免除，而就該待證事實(shí)的反面事實(shí)，由被告負(fù)證明責(zé)任。證明責(zé)任倒置僅相對于法律要件分類說。立法規(guī)定證明責(zé)任倒置的法律依據(jù)有二：舉證難易和保護(hù)弱者。舉例：1988年7月15日下午6時(shí)許，馬學(xué)智下班后騎自行車回家。行主干陽縣電力局門前時(shí)，大風(fēng)把公路旁的一棵護(hù)路樹吹倒

40、，馬躲避不及，被樹砸中頭部，當(dāng)即昏迷倒地，所騎自行車也被砸壞。馬學(xué)智被過路人雷學(xué)書等人送往醫(yī)院，經(jīng)搶救無效死亡。馬妻王烈風(fēng)訴于千陽縣法院。要求陜西省千陽縣公路養(yǎng)護(hù)段賠償損失。本案是一起損害賠償案。在一般情況下，凡原告主張對方賠償事項(xiàng)時(shí)，原告應(yīng)舉出證據(jù)證明對方的行為和對方的過錯(cuò)，自己受到損害的結(jié)果以及對方行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系，但這是一起特殊的損害賠償案件。如果讓王烈風(fēng)列舉證據(jù)說明千陽縣公路養(yǎng)護(hù)段的行為及過錯(cuò)太難了。因?yàn)榇箫L(fēng)把公路旁的一株護(hù)路樹吹倒的事實(shí)從表面上看與養(yǎng)護(hù)段并無直接關(guān)系。原告也不可能知道被告方應(yīng)對護(hù)路樹的責(zé)任和應(yīng)當(dāng)有何作為，公路養(yǎng)護(hù)段內(nèi)部有無專門的文件自己也不可能清楚。她只是

41、朦朧知道，你護(hù)路，護(hù)路樹就是你的?，F(xiàn)在護(hù)路樹倒下來打死了人，你當(dāng)然應(yīng)當(dāng)賠償，人命關(guān)天嘛!至于養(yǎng)護(hù)段的行為與死人的結(jié)果因果關(guān)系更難以列舉證據(jù)證明。此案從道理上說，你的樹倒打死了人，你應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)乃天經(jīng)地義。但從法律上尤其是從證據(jù)法上如何廓清，則不是“誰主張，誰舉證”能解釋清楚的了。也就是說，客觀上需要一種特殊的證明規(guī)則即證明責(zé)任倒置。所謂證明責(zé)任倒置是指將本該由原告負(fù)證明的責(zé)任倒過來放在被告頭上，讓被告證明他有無過錯(cuò)，若證明有過錯(cuò)則要承擔(dān)責(zé)任，若證明無過錯(cuò)則不負(fù)責(zé)任。老百姓稱之為“說得脫走得脫”。千陽縣法院正是按照證明責(zé)任倒置的思路才處理好王烈鳳訴千陽縣公路養(yǎng)護(hù)段的案件。首先法院找出了民法通則第12

42、6條“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外”為其判案的法律依據(jù)。換言之，本案在證明責(zé)任問題上不實(shí)行誰主張誰舉證，而是將證明之責(zé)倒置于相對方。在訴訟中，原告方的證人雷書學(xué)等人證實(shí)：馬學(xué)智的確系被護(hù)路樹砸死。被告方的上級(jí)寶雞公路管理總段證實(shí)：該段公路及路旁護(hù)路樹屬于千陽縣公路段管轄。路旁樹木因受黃斑星天牛危害，有蟲株達(dá)79，部分樹木已枯死三年之久。寶雞公路管理段總段已給千陽縣公路管理段下達(dá)了采伐路旁蟲害護(hù)路樹的文件，由于被告對砍伐一事未采取任何措施，致使發(fā)生上述事故。由于被告方無法列舉自

43、己無過錯(cuò)的證據(jù)，只得承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。最后，千陽縣法院作出一審判決：千陽縣公路管理段負(fù)責(zé)賠償王烈風(fēng)7020元生活費(fèi)，500元喪葬費(fèi)、死者醫(yī)療費(fèi)14232元。 以下案件實(shí)行證明責(zé)任倒置：（l）因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；被告是產(chǎn)品的制造者，掌握和控制著產(chǎn)品的制造方法，具有充分的舉證便利條件。高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟；民法通則NO.123：在高空、劇毒等對環(huán)境有危險(xiǎn)的作業(yè)中致人損害的，作業(yè)人應(yīng)當(dāng)對受害人具有故意的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。作業(yè)人不能證明受害人具有故意的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；無過錯(cuò)責(zé)任原則。被告一方除非證明是由不可抗力或者是由受害人過錯(cuò)造成的

44、，否則就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （4）建筑物或其它設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟； 過錯(cuò)推定原則。建筑物或其它設(shè)施的所有人或者管理人對建筑物、擱置物、懸掛物負(fù)有維護(hù)和保證其安全的責(zé)任，建筑物倒塌或擱置物、懸掛物脫落、墜落，推定被告沒有履行維護(hù)的義務(wù)。除非被告證明具有不可抗力或者受害人具有過錯(cuò)，否則就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （5）飼養(yǎng)動(dòng)物之人損害的侵權(quán)訴訟； 過錯(cuò)推定原則。動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人負(fù)有看護(hù)動(dòng)物的義務(wù)。一旦動(dòng)物造成損害，推定飼養(yǎng)人或者管理人具有過錯(cuò)。但是，如果飼養(yǎng)人或者管理人能夠證明受害人或者第三人具有過錯(cuò)的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 （6）有關(guān)法律規(guī)定由被告人承擔(dān)

45、舉證責(zé)任的。在醫(yī)療事故賠償案件中，被告是醫(yī)療單位，具有技術(shù)設(shè)備和專業(yè)人員，具備充分舉證能力，因此，應(yīng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。在產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)案件中，原告只要證明損害是由產(chǎn)品造成的，制造者或者銷售者就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。至于產(chǎn)品本身質(zhì)量或者技術(shù)構(gòu)造存在的問題，原告通常沒有足夠的舉證能力，故應(yīng)當(dāng)由制造者或者銷售者承擔(dān)相應(yīng)舉證責(zé)任。3、舉證責(zé)任的免除（1）一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)和提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的。（2）眾所周知道事實(shí)和自然規(guī)律。（3）根據(jù)法律規(guī)定或者已知的事實(shí)，能推定出的另一事實(shí)。但是對方當(dāng)事人反駁基礎(chǔ)事實(shí)和推定事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。如民事訴訟法NO.129規(guī)定：原告警傳票

46、傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理?！凹礊榉缮系耐贫?。（4）已為人們法院發(fā)生法律效力的裁判確定的事實(shí)。這是預(yù)決的事實(shí)。預(yù)決的事實(shí)在其他案件已經(jīng)得到證明，而且經(jīng)過裁判的認(rèn)定，提出主張的一方當(dāng)事人就沒有必要舉證證明。即是，原先生效判決中認(rèn)定的事實(shí)對后來的民事訴訟有預(yù)決的含義（5）已為有效公證書所證明的事實(shí)。（6）司法人員依職權(quán)可以認(rèn)知的事實(shí)。一事依其職權(quán)應(yīng)知的事實(shí)，如司法機(jī)關(guān)內(nèi)部組成及相互關(guān)系、法律、法規(guī)等，但某些外國法規(guī)，當(dāng)事人仍有舉證責(zé)任；二是依其職權(quán)所已知事實(shí)。三、行政訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān)（一）行政訴訟中實(shí)行證明責(zé)任倒置原則，有如下幾方面原因： （l）行

47、政訴訟中所針對的訴訟標(biāo)的是被訴具體行政行為的合法性，而該具體行政行為是由作為被告的行政機(jī)關(guān)做出的。 （2）行政機(jī)關(guān)有能力舉證。 （3）由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任，能夠有效地保證行政機(jī)關(guān)依法行政。（二）行政訴訟在被告履行其舉證責(zé)任時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循如下規(guī)則： （1)被告提交證明其具體行政行為合法性的證據(jù)不但包括具體行政行為的證據(jù)，而且包括作出具體行政行為的規(guī)范性文件。這里所指的規(guī)范性文件不限于法律、法規(guī)和規(guī)章，還包括其他規(guī)范性文件。在以內(nèi)部的規(guī)定作出具體行政行為時(shí)，行政機(jī)關(guān)也必須提交。將規(guī)范性文件作為舉證責(zé)任的內(nèi)容，是行政訴訟區(qū)別于民事訴訟和刑事訴訟的一個(gè)特點(diǎn)。 （2）被告提交的證據(jù)必須作到確鑿充分。行政訴

48、訟法第54條第1項(xiàng)規(guī)定：“具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持?！备鶕?jù)本項(xiàng)規(guī)定，被告作出具體行政行為，必須在事實(shí)方面作到“證據(jù)確鑿”，否則就構(gòu)成違法行政?！白C據(jù)確鑿”是被告在行政程序中作出具體行政行為的證明標(biāo)準(zhǔn)，也是其在行政訴訟中履行舉證責(zé)任的證明標(biāo)準(zhǔn)。只有達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，被告才算切實(shí)履行了其法定的舉證責(zé)任。 （3)被告提交的證據(jù)必須是在具體行政行為作出以前收集到的證據(jù)。根據(jù)“先取證后裁決”的原則，行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為以前必須收集到足夠的證據(jù)。在具體行政行為作出以后，不需要也不能夠收集任何證據(jù)，否則只能說明其具體行政行為沒有可靠的事實(shí)根據(jù)。對此， 行政訴訟法

49、)第33條規(guī)定： “在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。”否則不能作為定案的根據(jù)。此外，根據(jù)最高人民法院的行訴解釋)第31條第2款規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議過程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)?！?（4)被告必須在答辯期內(nèi)提供全部證據(jù)。最高人民法院(行訴解釋)第26條第2款規(guī)定：“被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)?！?作為例外，最高人民法院的行訴解釋第28條規(guī)定：“有下列情形之一的，被告經(jīng)人民法院準(zhǔn)許可以補(bǔ)充相關(guān)的證據(jù)：(1)被告在

50、作出具體行政行為時(shí)已經(jīng)收集證據(jù)，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的；(2)原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實(shí)施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的?！睂?shí)際上，在第一種情況下，不屬于被告作出具體行政行為后收集的證據(jù)，且“逾期提供”有正當(dāng)理由；在第二種情況下，雖系在訴訟中新補(bǔ)充證據(jù)，但是屬于訴訟證明的需要而非實(shí)施具體行政行為的證明需要。因此無須以作出具體行政行為時(shí)已收集為前提。最高人民法院的行訴解釋第31條第3款規(guī)定：“被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或變更一審裁判的根據(jù)?！边@就是說，二審中被告依法補(bǔ)充的證據(jù)，沒有作為撤銷、變更一審裁判根據(jù)的

51、法律效力。（三）行政訴訟原告的舉證責(zé)任。在行政訴訟中原告是否也負(fù)舉證責(zé)任，這是一個(gè)有爭議的問題。但是最高人民法院行訴解釋第27條，對此已有明確規(guī)定： “原告對下列事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任：（1）證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過起訴期限的除外； (2)在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實(shí)；(3)在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實(shí)；(4)其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項(xiàng)。”之所以規(guī)定在上述情況下由原告負(fù)舉證責(zé)任，是因?yàn)?，其一，由原告舉證對原告來說，有推進(jìn)訴訟的必要性。在上述情況下，原告不舉證，訴訟證明無從推進(jìn)，無法進(jìn)行；其二，有舉證的便利性。在上述情況下

52、，證據(jù)掌握在原告手中，甚至為原告所獨(dú)占，讓被告舉證不僅不便、甚至不能，故缺乏公平；其三，有利益性，舉證對原告有利，不舉證則對原告不利，為圖訴訟證明利益，為免訴訟證明的不利，原告有責(zé)任舉證。應(yīng)當(dāng)指出的是，在這四種情況下，原告均有責(zé)任舉證，且除第三種情況外，只有原告有舉證責(zé)任，被告反駁，無舉證責(zé)任。在第三種情況下，作為侵權(quán)賠償之訴，實(shí)為民事訴訟，當(dāng)實(shí)行“誰主張，誰舉證”的原則，被告對自己的主張，亦應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。 從以上規(guī)定情況可以看出，在行政訴訟中，舉證責(zé)任具有以下特點(diǎn)： 其一，當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任具有單向性，原則上被告負(fù)舉證責(zé)任的，原告不負(fù)舉證責(zé)任；原告負(fù)舉證責(zé)任的，被告不負(fù)舉證責(zé)任。其例外是行政

53、侵權(quán)賠償?shù)氖聦?shí)，原、被告對其主張均負(fù)舉證責(zé)任。 其二，被告負(fù)舉證責(zé)任具有絕對性、時(shí)限性。被告舉證原則上只能舉出詐出具體行政行為時(shí)已經(jīng)依法收集到的證據(jù)，且須在答辯期內(nèi)舉證，否則若不合例外規(guī)定，或系出于嚴(yán)重違反法定程序收集的其他證據(jù)入便不能作為定案根據(jù)。 其三，原告負(fù)舉證責(zé)任具有相對性、寬限性。根據(jù)最高人民法院行訴解釋第29條規(guī)定：原告或者第三人及其訴訟代理人提供了證據(jù)線索，但充法自行收集而申請人民法院調(diào)取的，人民法院有權(quán)依法調(diào)取有關(guān)證據(jù)。原告舉證在訴訟過程中，包括在一審、二審中舉證，均不影響證據(jù)能力。 行政訴訟中當(dāng)事人的舉證責(zé)任。當(dāng)然也包括：主張責(zé)任，提出證據(jù)責(zé)任和闡明責(zé)任，后者包括質(zhì)證、辯論責(zé)

54、任。不舉證或只舉證、不盡質(zhì)證、辯論之責(zé)，在負(fù)舉證責(zé)任的情況下，就需承擔(dān)舉證不能或舉證不足的不利裁判危險(xiǎn)責(zé)任。 綜合練習(xí)題 1填空題（l）證明責(zé)任，是指 或者 收集或者提供證據(jù)證明主張的案件事實(shí) 或者 的責(zé)任，否則，將承擔(dān) 的危險(xiǎn)。(2)證明責(zé)任既包括 責(zé)任，也包括 責(zé)任。 （3）證明責(zé)任制度最早產(chǎn)生于 時(shí)代。 （4）英美學(xué)者認(rèn)為，證明責(zé)任概念的含義有兩個(gè)：一是 ，一是 。_又稱說服負(fù)擔(dān)，_又稱提供證據(jù)的負(fù)擔(dān)。 （5）舉證負(fù)擔(dān)解決的是_問題，針對的對象是_；說服負(fù)擔(dān)解決的是_問題，針對的是_。 （6）_在雙方當(dāng)事人之間來回轉(zhuǎn)移，是推進(jìn)訴訟進(jìn)程的負(fù)擔(dān)；固定于一方當(dāng)事人，是承擔(dān)敗訴風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)。 （7）在我國理論界，關(guān)于證明責(zé)任的性質(zhì)存在幾種觀點(diǎn)，主要有_、_、和_。 （8）由于三大訴訟法所要解決的案件性質(zhì)不同，因而證明責(zé)任的_以及立法對此所作的規(guī)定也有不同。 （9）在公訴案件中，_承擔(dān)證明責(zé)任；在自訴案件中，_承擔(dān)證明責(zé)任。 （10）刑事自訴案件中，人民法院認(rèn)為缺乏證據(jù)，而自訴人又提不出補(bǔ)充證據(jù)時(shí)，法院將_，或_。 （11）在古羅馬時(shí)代，民事訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān)有兩條原則：一條是_；一條是_。（12）近代資本主義時(shí)期，關(guān)于民事訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān)有三大學(xué)說：_、_、_。 （13）就我國來說，民事訴訟中的證明責(zé)任