淺析數(shù)字經(jīng)濟下勞動用工的挑戰(zhàn)

1、淺析數(shù)字經(jīng)濟下勞動用工的挑戰(zhàn)2016年，二十國峰會在杭州舉行，發(fā)布了二十國集團數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展與合作倡議。該倡議指出：數(shù)字經(jīng)濟是以數(shù)字化的知識和信息為關(guān)鍵生產(chǎn)要素，以現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)為重要載體，以信息通信技術(shù)的有效使用為效率的提升和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)優(yōu)化的重要推動力的一系列經(jīng)濟活動。僅幾十年，以人工智能、數(shù)字化、互聯(lián)網(wǎng)為核心的數(shù)字技術(shù)已經(jīng)在社會經(jīng)濟領(lǐng)域形成了一股強勁的龍卷風(fēng)數(shù)字經(jīng)濟所向披靡，席卷全球，且勢頭不減。黨的十九大報告也提出建設(shè)數(shù)字中國。技術(shù)的發(fā)展帶來了產(chǎn)業(yè)的變革，勞動用工模式也順勢而變。人工智能替代了低技能、重復(fù)性的勞動，同時也提高了生產(chǎn)力。數(shù)字信息作為一種新的生產(chǎn)要素創(chuàng)造了新的經(jīng)濟增長空間，也增加了

2、經(jīng)濟規(guī)模擴大引起的崗位需求?；ヂ?lián)網(wǎng)則創(chuàng)造了一個巨大的供求信息匹配的平臺。大數(shù)據(jù)信息和互聯(lián)網(wǎng)平臺實時共享信息，動態(tài)匹配供求信息，以更為靈活的用工方式創(chuàng)造了各種形態(tài)的工作機會。 參見紀(jì)雯雯：數(shù)字經(jīng)濟下的新就業(yè)與勞動關(guān)系變化，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2019年，第18頁。數(shù)字技術(shù)引領(lǐng)了數(shù)字經(jīng)濟，數(shù)字經(jīng)濟下新業(yè)態(tài)的發(fā)展同時帶動了勞動用工模式的轉(zhuǎn)變，而這些轉(zhuǎn)變又給勞動用工實踐帶來了實際問題，其中較為突出的表現(xiàn)在三個方面：（1）平臺用工帶來的勞動關(guān)系認(rèn)定和社會保障問題；（2）遠(yuǎn)程辦公中的工作空間和時間問題；（3）勞動者隱私保護問題。這些問題不僅涉及到勞動者基本勞動保障、休息權(quán)以及隱私權(quán)，也涉及企業(yè)、平臺權(quán)利和

3、義務(wù)。這些都是數(shù)字經(jīng)濟下勞動用工變革所帶來的新的、亟待解決的權(quán)益保護問題。勞動關(guān)系認(rèn)定及社會保障問題數(shù)字化給當(dāng)前用工關(guān)系帶來的挑戰(zhàn)首當(dāng)其沖便是勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?；ヂ?lián)網(wǎng)構(gòu)建的云端平臺極大地拓寬了信息渠道并提供精準(zhǔn)的供需匹配。原本供需雙方的經(jīng)濟活動增加了“供需匹配”這一環(huán)，也增加了平臺這一參與者。所以，原來由供需雙方構(gòu)成的法律關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)橛衅脚_參與的三方法律關(guān)系。服務(wù)提供方的勞動或者勞務(wù)通過平臺的介紹、安排、分配、匹配等方式才得以連結(jié)對應(yīng)的需求。 參見朱曉峰：數(shù)字時代勞動者權(quán)利保護論，載浙江大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）2020年第1期。這一新的形式帶來的問題便是平臺與服務(wù)提供方（勞動者）之間的法律關(guān)

4、系界定。在實際操作中，多數(shù)平臺與勞動者并不直接建立法律關(guān)系。以外賣騎手為例，表面上看外賣騎手是平臺的工作者，為平臺創(chuàng)造收益，但在實際情況中，平臺只是為其背后實際運營的公司提供信息服務(wù)。一方面，平臺向消費者和用戶提供信息，另一方面，平臺的實際運營公司將外賣配送服務(wù)外包給區(qū)域代理商，而騎手則與區(qū)域代理商簽訂勞動合同、勞務(wù)合同、合作協(xié)議、承包協(xié)議或是其他各種名目的協(xié)議。通過這種“承包”“眾包”等方式，平臺的實際運營公司以“信息服務(wù)提供方”的身份自居，外賣配送這一業(yè)務(wù)雖然打著平臺的旗號，卻由第三方承攬并與勞動者建立聯(lián)系。 平臺用工的模式避開了傳統(tǒng)勞動關(guān)系中的“從屬性”，即勞動者通過一種間接的方式接受平

5、臺的管理和監(jiān)督，以避免法律中的勞動關(guān)系。而第三方承攬與勞動者的聯(lián)系也被模糊化，進而平臺勞動者的權(quán)益，包括是否存在勞動關(guān)系、是否受勞動法保護、是否應(yīng)當(dāng)為勞動者購買社會保險等也未能得到全面、清晰的界定和保障。同時，數(shù)字技術(shù)的發(fā)展也創(chuàng)造了一些新興職業(yè)和用工模式，如網(wǎng)絡(luò)主播、電競選手日益增加，疫情下的共享用工也如火如荼，這些都給勞動關(guān)系的認(rèn)定和社會保障問題帶來了新的挑戰(zhàn)。結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)和司法判例，總結(jié)下來判斷平臺用工以及新興法律關(guān)系是否構(gòu)成勞動關(guān)系，通常應(yīng)從幾方面來審查：（1）雙方意思表示，即從表象來看雙方所簽署的合同或協(xié)議的類型，但應(yīng)注意不能以雙方排除勞動關(guān)系的約定來簡單評價；（2）人身依附性，即

6、是否具有管理被管理關(guān)系，如勞動者是否有自主選擇工作、工時和場所等權(quán)利，平臺是否有指導(dǎo)、監(jiān)督或管理的存在；（3）組織依附性，即勞動者提供的勞動是否為平臺的業(yè)務(wù)組成部分；（4）經(jīng)濟依附性，即收入來源、發(fā)放形式等。而對于社會保障問題，更是一項需要從國家制度層面解決的問題，在勞動關(guān)系邊界不清的情況下，勞動者基本保障更加不容忽視。遠(yuǎn)程辦公中的工作空間和時間問題數(shù)字技術(shù)打破了工作空間與工作時間的限制。居家辦公、遠(yuǎn)程辦公早已不是新鮮的辦公形式，尤其在疫情期間，這樣的模式被大范圍地普及。數(shù)字通訊技術(shù)則令工作觸手可及。郵件和信息的快速傳遞縮短了勞動者與工作之間的通訊距離，提高了溝通時效，但同時也模糊了工作時間這

7、一概念。在工作空間方面，遠(yuǎn)程辦公的優(yōu)點顯而易見。勞動者免去了通勤的麻煩，對工作安排也有更高的自主靈活性。但也有社會調(diào)查顯示，相比傳統(tǒng)勞動者，遠(yuǎn)程辦公的勞動者面臨著缺乏與同事之間的社交溝通、績效難以評估等風(fēng)險。 同前注2。由于勞動者脫離了用人單位可進行管理的地點，勞動者與用人單位之間的連結(jié)僅通過工作成果以及有限的溝通維系，這使得遠(yuǎn)程辦公在為勞動者提供靈活性、節(jié)省辦公成本的同時，也給用人單位的管理帶來了一定的挑戰(zhàn)和風(fēng)險，比如績效管理問題、工傷問題、信息安全問題。甚至遠(yuǎn)程辦公的模式在一定程度上弱化了傳統(tǒng)勞動關(guān)系中勞動者的從屬性，實踐中還會引發(fā)勞動關(guān)系認(rèn)定的爭議。遠(yuǎn)程辦公以及即時通訊技術(shù)還帶來了工作時

8、間方面的問題。勞動者更加自由地安排自己的工作一定程度上模糊了工作與生活之間的界限。由于工作時間難以計算，用人單位缺乏對勞動者日常工作方式的管控，導(dǎo)致用人單位更傾向于以工作成果為導(dǎo)向?qū)趧诱哌M行管理。因此，勞動者的工作時間缺少標(biāo)準(zhǔn)的衡量尺度，勞動報酬也無法根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的工作時間為基礎(chǔ)進行計算。此外，即時通訊技術(shù)在一定程度上要求勞動者始終保持工作待命狀態(tài)，而遠(yuǎn)程辦公則間接地延長了勞動者的工作時間。 參見張穎慧：遠(yuǎn)程工作形態(tài)下新型勞動關(guān)系的法律保護，載法商研究2017年第6期。勞動者在遠(yuǎn)程辦公和從事更傾向以工作成果為導(dǎo)向的勞動時工作時間和休息時間往往邊界不清，這也帶來了加班的爭議以及勞動者休息權(quán)保障等問

9、題。 由此可見，工作空間與工作時間的突破改變了勞動者傳統(tǒng)的工作方式和用人單位的管理模式。靈活辦公在給予勞動者靈活性的同時，給用工管理帶來了難題，這也要求用人單位的管理制度和技術(shù)手段及時匹配。勞動者隱私保護問題盡管我國民法典對隱私權(quán)有明確的定義，但我國法律并未對勞動者的隱私權(quán)做出特殊的規(guī)定。勞動者在身為普通公民時和勞動者處于職場時的不同身份導(dǎo)致勞動者的隱私權(quán)具有特殊性。我國勞動合同法規(guī)定用人單位對勞動者的與勞動合同直接相關(guān)的信息享有知情權(quán)，但對用人單位在管理中應(yīng)如何保護勞動者的隱私權(quán)并未作出清晰的規(guī)定。數(shù)字經(jīng)濟下，用人單位利用數(shù)字技術(shù)可以獲得更多與勞動者相關(guān)的信息，而勞動者的隱私權(quán)面臨更高的被侵

10、犯的風(fēng)險。智能監(jiān)視無疑是目前爭議最大的一種可能侵權(quán)行為。其核心沖突在于用人單位管理權(quán)的界限。比如，用人單位為了考勤打卡獲取勞動者的指紋、面部影像等生物信息，在工作場所安裝監(jiān)控，對勞動者的郵件、網(wǎng)頁瀏覽記錄進行實時監(jiān)控等等。這些管理方式通過數(shù)字技術(shù)要求勞動者更專注于工作效率與產(chǎn)出，防止勞動者在工作場合處理與工作無關(guān)的事項，但其必要性與勞動者的隱私權(quán)相互對立。雖然用人單位對勞動者享有管理權(quán)，但其管理方式是否可以深入到工作的每一個步驟，智能監(jiān)控的方式是否為勞動者提供了一個高效生產(chǎn)的環(huán)境，勞動者的隱私權(quán)在這樣的環(huán)境中是否已經(jīng)被侵犯均存在爭議。隱私權(quán)作為人格權(quán)的一部分受到法律保護。為避免可能發(fā)生的爭議，

11、用人單位在收集、存儲、使用加工和傳輸員工個人信息時，應(yīng)時刻以合法、正當(dāng)、必要為原則，通過員工授權(quán)的方式獲取其個人信息，并建立信息存儲、保管、使用和傳輸?shù)囊?guī)則，明晰權(quán)責(zé)，減少信息經(jīng)手人，以最大限度避免信息泄露可能性。 數(shù)字經(jīng)濟下，勞動用工領(lǐng)域出現(xiàn)了新的用工模式和管理方式，勞動關(guān)系認(rèn)定、遠(yuǎn)程辦公和勞動者隱私權(quán)的問題也隨之產(chǎn)生。變革中的勞動用工呈現(xiàn)出“外在松散，內(nèi)在緊縮”的兩個截然相反的發(fā)展趨勢。一方面，平臺用工、遠(yuǎn)程辦公突破了傳統(tǒng)用工模式下的時間與空間的限制，使得用人單位對勞動者的控制更傾向以工作成果為導(dǎo)向，勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的界限變得模糊，弱化了勞動關(guān)系中的從屬性。另一方面，傳統(tǒng)的勞動用工模式中，用人單位利用數(shù)字技術(shù)對勞動者實施更全面且精細(xì)化的管理，勞動者的隱私權(quán)被進一步壓縮?；趧趧诱邚膶傩赃壿嫿⒌膭趧雨P(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及對勞動者相關(guān)權(quán)益的保護在數(shù)字經(jīng)濟下的新勞動用工模式中顯得力不從心。我國的勞動法體系如何在數(shù)字經(jīng)濟帶動的勞動用工變革中滿足勞動者權(quán)益保護的新需求是勞動關(guān)系領(lǐng)域在立法、執(zhí)法與司法方面均面臨的新課題。近日，南京已經(jīng)率先發(fā)布了關(guān)于規(guī)范新就業(yè)形態(tài)下餐飲網(wǎng)