蘇州大學考研法理學周永坤筆記

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)蘇州大學考研 法理學筆記（周永坤法理學全球視野）第一章 法學學（一）法學的研究對象與性質1、法學的研究對象 法學的研究對象即法學研究些什么或研究的客體問題。古今中外的思想家對法學的研究對象是“法律”這一點存在高度共識，但在具體的研究對象方面又存在分歧，特別是在對“法律”這一概念外延的把握上存在差異。 對中國古代學者來說，“法律”就是指國家制定的強制性的規(guī)則或命令，或僅指國家法、制定法，最多包括國家認可的習慣法。 在西方，“法律”這個詞從古希臘、古羅馬開始就不單單指國家制

2、定的法，它也包括習慣、正義在內；不單單指一國的法律，而且包括不同國家共同適用的法律；不單單指國家內的法律，而且指國家間的法律。與此相關聯(lián)，不同學派在研究的側重點方面也存在分歧。具有價值法學傾向的法學家側重于尋找法律的最高價值或最高目標，探究法與道德、法與正義的聯(lián)系，探究法律的一般原則，探究良法的標準，探究作為法律之源的自然理性、人性、神的理性等。具有規(guī)范法學傾向的人則認為法學應著重研究實在法，特別是研究國家法的規(guī)范及其結構要素，尤其應當注重對各種法律概念的分析。至于正義問題，那是法律“應當怎樣”的問題，不是法律“是什么”的問題，這當由倫理學去研究。具有社會法學傾向的人則主張對社會中“活法”的研

3、究，應當研究法與社會的關系、發(fā)的功能、法的實際效果，研究如何實現(xiàn)司法公正等等。我認為法學的研究對象是法律，這里的法律是廣泛意義上的法律，包括國家制定法，習慣、正義，同時也包括國際法。2、法學的性質法學的性質問題研究法學是一門什么樣的學科，把法學稱為“法律科學”是“科學泛化”的產物。法學不屬于科學。德國法學家基爾希曼1847年針對概念法學和歷史法學，否定法學的科學性與有用性?；谶@樣的表述，從知識分類學的角度出發(fā)，法學是規(guī)范學科。規(guī)范學科追求善，即公平，正義。3、法學體系與結構法學包括理論法學與應用法學。理論法學包括法理學（法哲學）、法史學、比較法學（含宏觀的比較和微觀的比較）；其中法史學包括法

4、思想史與法制度史；法思想史同樣包括中國法律思想史與國外法律思想史；法制度史包括中國法律制度史與國外法律制度史。應用法學包括國內法學（含憲法學、民法學、刑法學、行政法學、經濟法學、三大訴訟法學和其他邊緣學科）、國際法學（含國際公法、國際私法、國際經濟法學）、外國法學（含外國的部門法學，也可將其歸入比較法學范圍）、超國家法學（主要指歐盟法學）。（二）法學的目的和功能1、法學的目的法學研究的目的即法學家研究工作的主觀目標。從實然的角度看，法學研究有三大目的，各家的側重點各有不同。一是倫理目的，即為了發(fā)現(xiàn)或探究法律的一般規(guī)則和原則，為公正安排社會關系及公平解決社會紛爭找到合理的交往模式或法律框架。二是

5、科學目的，即法學研究追求的是發(fā)現(xiàn)法律，認識法律本來面目。三是政治目的，即法學研究為了給統(tǒng)治者的統(tǒng)治出謀劃策，或者相反：法學研究的目的在于證明、揭露法律的毛病從而在政治上否定它。區(qū)分“事實上法學研究的目的”和“法學研究的應然目的”。前者因人而異，因社會而異，因而良莠不齊。法學的應然目的是“法學作為公平正義的學問”改革開放以來，有良知的學者紛紛以馬克思主義“人的自由與解放”為法學研究的根本目的。2、法學的功能法學的功能是指法學在現(xiàn)實生活中所起的作用。中國的法學起碼從開始就是政治統(tǒng)治的一部分，是政治統(tǒng)治的工具。在西方，法學存在于民間，它是眾多民間的言說，它是公民社會約束政治統(tǒng)治的工具。具體說來，在正

6、常的社會中法學的功能主要有：第一、指導立法司法實踐。法學家通過理論研究和直接參加立法實踐，將社會規(guī)則和原則系統(tǒng)化，或將它們加以改造，從而提高法律的合理性、確定性程度。第二、填補實在法的空白，糾正實在法的訛誤；第三、創(chuàng)造和傳播法觀念，使法思想不斷合理化與系統(tǒng)化；第四、培養(yǎng)法律人才。（三）法學方法1、法學方法是法學研究與法律實踐的方法法學研究的方法不僅涉及如何正確認識法律的問題，而且關涉如何正當地評價法律、公正地踐行法律的問題。這樣，法學方法就逐漸擴充成為一個知識體系，它有三個層面：第一，哲學層面或方法層面的方法。這一層的“法學方法”研究法學方法問題的一般知識，研究法學方法的本體問題，研究法學研究

7、中自然科學方法和社會科學方法的異同，研究在追求真、善、美的道路上何種方法是不可取的，研究方法寬容的哲理等等。第二，法學理論研究使用的方法，這一層面上的方法包括實證分析和價值評價兩種，以及這兩種方法的綜合運用或延伸比較方法。第三，法律方法即法律實踐的方法。“法律方法”是“法學方法”中最重要的內容。廣義的法律方法包括立法的方法、執(zhí)法的方法、從事法律行為的方法（例如法律談判的方法、訂立合同的方法等等）、法律文書的書寫方法，當然還有審判的方法。2、法學方法的意義保障個案正義。法律是一般規(guī)則或原則，將它適用案件才能保障立法中的正義在司法中得到貫徹。要正確適用法律，離不開方法的規(guī)制。對法行為（法律實踐）有

8、規(guī)范意義，它是法律人的“道德圣典”和行為手冊，它主要規(guī)定哪些行為是不許可的。對于法學研究而言，他規(guī)定哪些基本假設是不許可的。評價功能和文明積累功能，法學方法中內涵的現(xiàn)代方法中的反思性，使非文明的理論與實踐得以揚棄，從而提升文明。使法律成為一項專門職業(yè)；法律方法是法律成為一項專門的職業(yè)，它的進一步社會影響就是法律日益精密，正義日益明確。它使法律人群體得以形成并獲得相對獨立性。法律人是一個利益共同體，他的利益在于法律及其本身的權威，在于對真和善的追求。為全球法律人之間的認同和構成提供標識與手段。3、法學研究方法法學研究方法是法學方法的第二個層面，法學研究方法有實證分析、價值分析和比較研究三種。實證

9、分析方法實證分析方法是“科學學科”研究的主要方法。實證分析方法的特點有二：通過對經驗事實的觀察、分析并以此為依據來建立和檢驗各種理論，在事實領域之外，則運用邏輯和純數學知識。實證分析方法有各種形態(tài)，主要有以下幾種：一是規(guī)范分析實證方法。這是法學研究中最基本的方法之一，主要是通過對法律文件或事實的分析從而找出法律的含義，抽象出法律的規(guī)則和原則。二是社會調查的方法。社會調查的方法是社會學研究的主要方法。在法學中主要指通過對與法律有關的社會事實作調查并進行實證分析作出結論的方法。三是歷史考察的方法。歷史考察的方法是實證分析方法在歷史領域的延伸。四是經濟分析方法。經濟分析方法是用經濟學的理論和經驗方法

10、來闡述法律領域中的各種爭議和問題的方法。價值分析方法價值分析是相對于實證分析而言的方法，實證分析是對法律實在的分析，而價值分析則是對法律的價值評估。比較研究方法比較研究的方法是實證方法和價值分析方法的綜合運用。比較研究包括實證分析和價值分析兩種方法，比較研究不但包括對法律的實在比較，也包括對法律價值的比較。4、法學研究的道德原則法學乃公器，公器不可私用（非法學利用）。法學研究必須堅持“法學就是法學”的道德立場，不能除了法學以外的利益而犧牲法學，改變法學。應當區(qū)別律師行為和學術行為這兩種不同的行為，律師追求法律范圍內當事人利益的最大化，這很正常。但是法律人不行，法學家用學術的名義為利益集團代言嚴

11、重違反學術道德。尊重事實。這是一切學術研究的基本道德，建立在偽造事實基礎上的“學術”是“偽學術”，它不僅對學術無益，而且有害。尊重事實需要“完全可觀的立場”。堅守人的尊嚴。法學的核心知識是規(guī)范學，它研究何為良善的行為規(guī)范，如何貫徹良善的行為和規(guī)范。而這一切是為了捍衛(wèi)與實踐人的究極價值:人的尊嚴，人的自由與平等。因此，人的究極價值就構成了法的最高價值，是所有法律規(guī)范的最高原則，它是法學研究的價值底線。 （四）法學歷史1、法學產生的條件法學以法律為研究對象，但并不等于說有了法律就有了法學，只有人們對法律的認識積累到一定程度，形成了有一定概念和判斷組成的知識體系時才產生了法學。 法學產生的兩個條件：

12、一是認識對象方面的條件：法律發(fā)展成廣泛復雜的體系；二是認識主體方面的條件：職業(yè)法學家階層的產生。2、中國法學的沿革關于中國古代有無法學這一問題，學者看法不一。有學者主張“無法學說”，也有學者主張“有法學說”。我持“有法學說”主張。中國古代法學始于何時？學界有兩種學說：西周說和春秋戰(zhàn)國說。中國古代法律成文化、形成體系是在春秋戰(zhàn)國之交，在此之前，中國的法律以習慣法和天子、國君的命令的形式出現(xiàn)。據此，中國法學產生于春秋戰(zhàn)國是可取的。西周時期固然有關于法律的思想與知識，但從現(xiàn)在掌握的資料來看，它主要是“傳說”而非“信使”，很難說已形成系統(tǒng)的法律知識體系。如果我們同意春秋戰(zhàn)國說，則中國法學的歷史可分為三

13、個時期：春秋戰(zhàn)國時期、漢代至清代大一統(tǒng)時期、西學東漸和法學再生時期。1、中國法學思想的演變春秋戰(zhàn)國時期是我國法學產生時期，也是法學思想的多元與繁榮時期“百家爭鳴”時期。其中儒法道墨有豐富的法律思想。漢代至清代是我國封建大一統(tǒng)法學形成并最終成為“絕學”的時期，至漢武帝“罷黜百家，獨尊儒術”，開始形成以儒家為主，兼納法、道各家思想的封建大一統(tǒng)的儒家法學。隨著，專制大一統(tǒng)的局面加上統(tǒng)治者追求統(tǒng)一思想，春秋戰(zhàn)國時期百家爭鳴的學術自由與繁榮景況不再，最終形成了以解律為宗旨的“律學”。西學東漸與中國法學之再生是中國法學的現(xiàn)代化階段，法學思想發(fā)生了根本性的變革。1978年十一屆三中全會開啟了改革開放的時代，

14、法學成為顯學，種種法學思潮紛紛譯介進來，法學研究大興，形成了多元思想共存的局面。其主要思潮有兩種:一是經過改造的維辛斯基“統(tǒng)治法學”，維辛斯基法學是一個反法治的張揚暴力的極端工具主義法學。二是與世界接軌的種種更具有學術性的“人的法學?！?、中國的法學教育（一）中國古代沒有專門的法學教育。在清末法律傳統(tǒng)發(fā)生歷史性變革的同時，憲政、法治的時代需要使法學成為顯學，法學教育大興，開創(chuàng)了中國法學教育的新時代。1949年以后，在前改革開放時代，由于復雜的原因，法學教育受到打擊。1978年改革開放以來，法學教育也迎來了春天。（二）中國古代法學的根本缺陷對中國法學思想及法學教育的鳥瞰，我們應當承認，中國古代法

15、學是低水平的，它存在一些根本性的缺陷。從內容上看，中國古代法學知識的體系化程度低。概念系統(tǒng)相當不發(fā)達，被包容于政治學、倫理學、哲學之中，甚至成為為君主統(tǒng)治服務之“術”。從形式上看，中國古代法學始終未能形成系統(tǒng)的法學教育體系，未能形成獨立的法學家階層。從精神上看，中國法學的根本缺陷是缺乏批判精神。主要原因是封建專制制度本身。專制需要暴力、恐怖，法律是一個可有可無的工具。3、西方法學的改革西方法學思想的演變古希臘羅馬法學是西方法學的產生階段，也是第一個輝煌的時期。它奠定了西方法學的基本范式。柏拉圖法律篇和亞里士多德雅典政制和政治學。其中，亞里士多德的法治思想至今難以超越。如果說古羅馬人決定了西方法

16、學的形式的話，那么，古希臘人則決定了西方法學的精神。古羅馬人繼承了古希臘人的法思想，并使法學獨立出來成為顯學。整個古羅馬法學充滿了自由主義和個人主義色彩，它發(fā)達的民法極其思想是人格獨立與人的自由的保障。中世紀西方學界是神學的一統(tǒng)天下，法學也不能例外，不過，法學還是有相當發(fā)展的。意大利波倫亞大學法學教育迅速發(fā)展。中世紀后期產生了人文主義思潮，這一思潮本身含有豐富的法觀念，并對后世法思想產生了深遠影響。人文主義者重視人的經驗、提倡人的尊嚴、重視思想的觀念到現(xiàn)在都是很有啟發(fā)的。17、18世紀西方法學開始步入近現(xiàn)代。在啟蒙運動中西方法學逐漸擺脫神學和專制的束縛，主張自由、平等、人權的古典自然法學派成為

17、時代的驕子。步入19世紀以后，西方法學思想學派紛呈，進入了更高層次的多元法學時代。西方的法學教育西方教育與東方不同的是，西方教育的主體是社會，不是政府，教育遵守市場規(guī)則，服從市場需求，法學教育也是如此。西方的法學教育以正義為宗旨，法學院要求學生成為正義的衛(wèi)士。第二章 法理學（一）法理學釋義“法理學”一詞在古漢語中未見；在中國二十五史中，法理一詞共31見，大多在漢魏，晉以后難覓。這里的“法理”之“法”是指實在法，甚至僅指刑法。作為學科名稱的中文“法理學”一詞從英文jurisprudence譯來，意思是“法律的智慧”。Jurisprudence一詞源自拉丁語jurisprudentia。該詞至遲在

18、公元前3世紀末已產生，它由ius（法律、正義、權利）和providere（先見、知識、聰明）兩詞合成，意指有系統(tǒng)的法律知識、法律學問；在更專業(yè)的意義上指法理學或法哲學。簡單說來，法理學的詞義是指“法的道理”或“法的理論”。法理學的定義受到各個不同學派的學術觀點的影響。美國的布萊克法律詞典的定義具有規(guī)范性法學的色彩：法理學是闡述實在法的原則和法律關系的法律科學。英國法學家沃克在jurisprudence的第二個義項中給法理學所下的定義是：法理學作為最一般地研究法律的法學分支，是對法律的一般性研究，著重于考察法律中最普遍、最抽象、最基本的理論問題。美國經濟分析法學大家波斯納說：“所謂法理學，我指的

19、是關于法律這種社會現(xiàn)象的最基本的、最一般的、最理論化的分析。法理學所涉及的問題、所使用的視角，大部分與法律實務者的日常關心相距甚遠。它所涉及的問題無法參照或根據常規(guī)的法律文件推理加以解決法理學的許多問題是跨越原理、時間和民族的界限的因此，傳統(tǒng)將法理學定義為法律哲學或哲學在法律中的運用，這顯然是恰當的?！庇▽W家哈里斯則詼諧地稱法理學為“裝滿各種各樣有關法的一般思辨的大口袋。我國法理學界通常認為法理學是研究一切法律現(xiàn)象的共性問題或一般問題的分支學科。這種說法大體上與西方法學界地定義相通。據以上分析，我們給法理學下定義如下：法理學是研究法的一般理論問題的分支學科。注意：法理學與法哲學的區(qū)分。（二

20、）法理學的對象與功能1、法理學的對象法理學研究對象包括了古今中外的法律及其與法律相關的事物，法理學研究對象相當寬泛。法理學研究對象的寬泛性取決于法理學的科學性質：它是研究法的一般理論的科學，即它的研究目標的一般性與普遍性。2、法理學的功能法理學的功能即法理學的社會功能，主要有：法學學科體系內的指導功能。法理學確立的方法和一般原則對其他法學分支學科的研究有指導意義。促進法律實踐理性化的功能。法理學所確立的一般原則和規(guī)則對立法具有指導、規(guī)范和評價意義，從而促進立法的科學化與合理化，法理學確立的司法原則和方法對司法具有指導與規(guī)范意義，從而促進司法實踐的理性化。解決疑難案件的功能。這里所說的疑難案件不

21、是指“事實不清”的疑難案件，而是指法律上的疑難，法律上的疑難案件有三種情況：法律不清、法律空缺和法律失誤。在法律不清的情況下，法理可以使法律清楚起來；法律空缺的時候，法理學提供的一般原則和價值可以作為裁判的依據；在特殊情況下，當適用的實在法可能導致重大不公平的情況下，法理學確立的一般原則可以對實在法作出矯正。提供法律適用的方法與規(guī)范，限制法官的自由裁量權。法律適用特別是需要自由裁量時法官需要遵守一定的規(guī)范，才能保障法律的安定性，才能保障法律確定的正義落實到個案。（三）法理學的體系改革開放以來我國法理學的理論體系上有縱向和橫向兩個體系。縱向體系以法律發(fā)展史為線索，大體上第一部分介紹法的本質特征等

22、一般問題，而后按法的起源、奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法一步步向下，最后到法的消滅。橫向體系是以法律問題為線索按邏輯展開，通常分法的一般原理、法的其他社會現(xiàn)象的關系和法的運作三大塊。周永坤老師的法理學全球視野采取按法本身的邏輯為順序同時照顧到從具體到抽象的認識邏輯的要求，采用存、本、運、發(fā)四大編的體系。即分法的存在論、本體論、運作論和發(fā)展論四編。（四）法理學發(fā)展史P371、法理學科的產生西方早在古希臘、中國則早在春秋戰(zhàn)國時期就有豐富的法理思想。早在17、18世紀，法理學就出現(xiàn)了獨立的趨勢，黑格爾等人的著作分別出現(xiàn)了法理學這個詞。但是由于當時的自然法學派運用的是非實證的假設和邏輯演繹

23、的方法，這就使法理學難以脫離哲學、倫理學而獨立。19世紀前期，由于實證科學的發(fā)展，法理學中的分析實證主義思潮興起，法理學方法遂由假設、演繹方法轉向從實證材料出發(fā)的歸納方法為主的方法，從而形成有別于哲學與倫理學的獨立內容。隨后國際法獨立出來，最終法理學與政治學分家而成為獨立的法學分支學科。奧斯丁1832年的法理學的范圍是法理學獨立的標志。2、西方法理學的發(fā)展19世紀西方法理學的三大流派，一是德國的哲理學派；二是德國的歷史法學派；三是分析實證法學派。20世紀的三大法學流派為：一是自然法學派；二是規(guī)范法學派；三是社會法學派。3、中國法理學的發(fā)展20世紀30年代中國才有了獨立的法理學，不過仍處在譯介西

24、方法理學著作為主階段。1949年至今的法理學大致經過了“國家與法權理論”階段、“法學基礎理論”階段和“法理學”三個歷史時期。4、當代法理學的發(fā)展趨勢第一，司法轉向：將法律正義從立法領域擴充到司法領域，研究司法中的利益衡量問題。第二，觀點融合。三大法學派觀點的融合。第三，研究的全球化趨勢。第一編 法存在論第三章 法律的淵源與分類（一）法律的一般淵源1、法律淵源釋義（sources of law ）法律淵源是個多義詞，法學界通常在四種意義上使用它：法律的歷史來源或法律的歷史傳統(tǒng)；法律產生的根源，即法律從何而來不同的法律理論為法律找到不同的源頭；法律的文件來源，即記載法律規(guī)則或原則的法律文件；法律的

25、形式淵源。目前的法律淵源指法律的權威及強制力的來源或法律的存在形態(tài)。2、主要淵源、次要淵源及其相互關系法律一般淵源分為主要淵源和次要淵源；法律淵源分為主要淵源和次要淵源是法律發(fā)達以后的產物。法的主要淵源是法源的主題，在訴訟中通常優(yōu)先適用的法律，包括制定法、判例法、習慣法三種。次要法源是附屬性的法源，在訴訟中通常居于次要地位。次要法源通常包括權威的理論和公認的價值。主要法源和次要法源的關系 法的主要淵源是法源的主體，在訴訟中通常優(yōu)先適用的法律，包括制定法、判例法、習慣法三種。次要法源是附屬性的法源，在訴訟中通常居于次要地位。次要法源通常包括權威的理論和公認的價值。 主要法源和次要法源的關系通?？?/p>

26、以分為一般和特別兩種情況。在一般情況下，主要法源具有適用的優(yōu)先性，只有在無主要法源可資援引的情況下，次要法源可以適用，即次要法源只起填補主要法源空白的作用。在特殊情況下，次要法源可以糾正主要法源的失誤。這主要包括兩種情況：一是在發(fā)生大規(guī)模法制中斷的情況下，主要法源失去權威只能適用次要法源。二是當個別主要法源的適用將會產生極不公正的結果時，可以適用次要法源以糾正主要法源的失誤。另外，主要法源和次要法源可以轉換。如羅馬法理論被轉化為制定法法國民法典和德國民法典3、三種主要法源主要法源中的制定法、判例法和習慣法的效力關系通常是制定法最高，判例法次之，習慣法居末，但如果此習慣為憲法習慣則另當別論。（1

27、）制定法制定法是有權的機關制定的法律。有權制定法律的機關主要是國家立法機關，但也不盡然，國際社會有權的機關也制定法律。制定法的權威直接來自于制定法律的機關的權威。這個權威通常分為三類：一是神，即人民相信或假設立法權來自超自然的神的力量；二是哲學論證，從哲學上找到一個非人所能控制的外力，客觀的東西；三是從經驗上找到人民主權，認為立法權是治權，來自人民主權。關于制定法還有一種特殊情況可稱作“協(xié)定法”。協(xié)定法是指幾個自主的主體通過協(xié)商程序而制定的法律，最典型的是國際社會的許多立法，例如國際公約，國際條約，雙邊和多邊協(xié)定等等。（2）判例法判例法是以判例形式出現(xiàn)的法律。判例法的存在與否并不在于是否存在判

28、例匯編，也不在于司法者在此后的審理中是否從先前地判決中得到幫助或指導，而在于是否把先例看作一個規(guī)范，并且對其后的判決具有拘束力。判例法與制定法的主要區(qū)別：造法的主體不同，判例法產生于訴訟，是法官造的法；制定法產生于事前的預設，是立法機關造的法或人們的協(xié)定（例如國家協(xié)定）造的法。造法的過程不同，判例法產生于對某一案件的判決，對于規(guī)則的形成似乎是無意的；而制定法則是人們有意識制定出來適用于一般案件的。法律文本的形式不同，判例法的文本是判例書，法律就在判決中；而制定法文本一般是系統(tǒng)的規(guī)范性文件。法律適用的思維方式不同，通常認為，判例法適用的過程是從個別到個別的類比推理過程；而制定法適用的過程則是從一

29、般到個別的演繹推理過程。不過兩者的區(qū)別是相對的，主要的區(qū)別在于尋找規(guī)范的方法不同。制定法的適用直接查找法律文本中的規(guī)范即可，而判例法的適用則要到判決理由中去總結規(guī)范。（3）習慣法習慣法是以習慣形式表現(xiàn)出來的法律。習慣被吸納為法律或者作為法源被引用的條件這個習慣必須被長期被遵守且這個遵守并非來自暴力。這個習慣是眾所周知的且是合理的。這個習慣必須與制定法不矛盾。習慣法的地位隨法律的發(fā)展而呈不斷下降的趨勢。（4）權威理論和公認的價值權威的理論指著名法學家的解釋論著等等。一般來說，我國的法律是權力型的法律，權威性理論的法律地位較低。1949年后，由于意識形態(tài)處于絕對崇高的地位，法律以外的權威性理論再次

30、成為法律的主人，例如政治家額理論，它的結果就是審判的意識形態(tài)化和審判的隨意化。公認的價值觀（或稱正義普遍原則、情理）也是法律的次要淵源。在法治社會，由于法學家地位的崇高，公認的價值觀由法學家來闡發(fā)，所以公認的價值觀以“公認的法律原理”的形式出現(xiàn)。（二）當代中國法律淵源 1、當代中國法律淵源（1）憲法 憲法是我國制定法的首要淵源。與其他法律相比，憲法具有的特征：憲法具有最高法律效力，是其他法律的立法根據，其他任何法律與憲法沖突無效；憲法規(guī)定的是有關公民基本權利和國家機關權力配置等最重大的法律問題，因而內容比普通法律重要；憲法的制定和修改的程序要求比普通法嚴格。（2）法律法律是我國僅次于憲法的法源

31、，是國家最高權力機關全國人民代表大會及其常委會制定的規(guī)范性文件。我國的法律又可以分為兩種：基本法律和“基本法律以外的其他法律”。基本法律是由全國人民代表大會制定和修改、規(guī)定和調整社會生活某一方面的根本性、全面性關系的法律?；痉梢酝獾钠渌芍赣扇珖舜蟪Ｎ瘯贫ê托薷模?guī)定和調整除由基本法律調整以外的社會生活某一方面關系的法律（3）行政法規(guī)作為法源的行政法規(guī)是指國務院為領導和管理國家各項行政工作，根據憲法和法律制定的政治、經濟、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)，其效力低于法律，高于地方性法規(guī)，是國務院行使行政權的表現(xiàn)之一。（4）軍事法規(guī)軍事法規(guī)指國家最高軍事機關中央軍事委員會制定的規(guī)范性文

32、件，軍事法規(guī)的效力只及于軍隊內部。軍事法規(guī)的合法性淵源有憲法和法律。產生于憲法確定的體制的軍事法規(guī)稱自主性軍事法規(guī)，產生于法律授權的軍事法規(guī)為授權性軍事法律。 （5）地方性法規(guī)和自治條例、單行條例（2010年當代中國地方性法律淵源類型機特點） （1）概念 自治條例和單行條例是我國民族自治地方的自治機關的人民代表大會制定的自治性地方法規(guī)。制定自治條例和單行條例是自治權的重要組成部分。 （2）特點 自治條例和單行條例與狹義的地方性法規(guī)相比又有如下特點：立法依據不是一般地方政府的權力而是民族地方自治權；立法機關只能是地方自治機關，而且只能是人大，不包括人大常委會，包括自治區(qū)、自治州和自治縣三級；它的

33、內容是民族地方自治事務；立法權限大于一般地方性法規(guī)，自治條例和單行條例可以依據本地方的實際情況，在不違反憲法、法律基本精神的前提下，作出變通性規(guī)定；在制定程序上較嚴格，自治區(qū)的自治條例和單行條例要報全國人大批準后生效，自治州、自治縣的自治條例；單行條例報省或自治區(qū)人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案地方性法規(guī)指省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會，省、自治區(qū)政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人大及其常委會為執(zhí)行和實施法律、行政法規(guī)，根據本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在法定權限內制定、發(fā)布并報全國人大常委會和國務院備案的規(guī)范性文件。經濟特區(qū)的授權立法：可類比上海自由貿易區(qū)立法 i概念

34、 經濟特區(qū)的授權立法是我國一種特殊的地方性法規(guī)，也是我國的一種法源。經濟特區(qū)的法律除了全國性法律和一般的地方性法規(guī)以外，還有經授權制定的授權立法。 ii特點 與一般地方性法規(guī)相比的不同點在于，它可以與全國性的法律作出不同的規(guī)定，它的立法范圍只在經濟領域。 iii評價 經濟特區(qū)的立法是我國由社會主義計劃經濟向社會主義市場經濟過渡時期采取的試驗性立法，有其合理性，在實踐中也取得了積極效果。但是，在同一國家采取不同的經濟立法有違公平競爭的要求，同時，在經濟高度自治條例和單行條例是我國民族自治地方的自治機關的人民代表大會制定的自治性地方法規(guī)。（6）部門規(guī)章部門規(guī)章指國務院各部各委員會依據憲法、法律、行

35、政法規(guī)，在權限內發(fā)布的命令、指示和規(guī)章，在各部委業(yè)務管轄范圍內生效，其效力低于地方性法規(guī)。（7）地方規(guī)章地方規(guī)章指省、自治區(qū)、直轄市人民政府經國務院批準的較大的市的人民政府根據憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)制定的地方性規(guī)范性文件。名稱有辦法、細則、暫行規(guī)定等。屬“準法源”或“參照性法源”，地方規(guī)章和前述部門規(guī)章處于同一層次。（8）國際條約和國際慣例國際條約是兩個或兩個以上國家締結的規(guī)定政治、經濟、文化、軍事、法律等方面相互間權利義務關系的協(xié)議。其名稱為協(xié)議、協(xié)定、條約、公約等。國際慣例也是我國的法律淵源。習慣和慣例是兩個不同的概念。習慣作為國際法淵源的強度遠勝于慣例。但是不知何原因，我國立法

36、中使用的均是慣例而非習慣。作為國際法淵源的習慣是“作某種行為的明顯的和持續(xù)的慣行，而這種慣性是在這些行動按照國際法為必需的或正當的信念下形成的”。而作為慣例的慣行卻不是在“這些行為按照國際法為必需的或正當的信念下形成的”。2、制定法以外的法律淵源問題的討論（1）判例 目前判例不是中國的法源。（2）關于習慣的法源地位無論制定法是否認可習慣為法源，習慣為法源的事實都存在。因為任何制定法都不可能窮盡一起可能，即制定法有疏漏是不可避免的，當制定法發(fā)生疏漏時，法官的選擇之一就是尋找習慣，這些習慣就成為事實上的法源，我國法律也不能例外。（3）次要法源問題 專題一：次要法源問題主要法源和次要法源的關系主要法

37、源和次要法源的關系通?？梢苑譃橐话愫吞貏e兩種情況。在一般情況下，主要法源具有適用的優(yōu)先性，只有在無主要法源可資援引的情況下，次要法源可以適用，即次要法源只起填補主要法源空白的作用。在特殊情況下，次要法源可以糾正主要法源的失誤。這主要包括兩種情況：一是在發(fā)生大規(guī)模法制中斷的情況下，主要法源失去權威只能適用次要法源。二是當個別主要法源的適用將會產生極不公正的結果時，可以適用次要法源以糾正主要法源的失誤。另外，主要法源和次要法源可以轉換。如羅馬法理論被轉化為制定法法國民法典和德國民法典 次要法源是附屬性的法源，在訴訟中通常處于次要地位。次要法源主要包括權威的理論和公認的價值。 權威的理論指著名法學家

38、的解釋論著等等。一般來說，我國的法律是權力型的法律，權威性理論的法律地位較低。1949年后，由于意識形態(tài)處于絕對崇高的地位，法律以外的權威性理論再次成為法律的主人，例如政治家額理論，它的結果就是審判的意識形態(tài)化和審判的隨意化。公認的價值觀（或稱正義普遍原則、情理）也是法律的次要淵源。在法治社會，由于法學家地位的崇高，公認的價值觀由法學家來闡發(fā)，所以公認的價值觀以“公認的法律原理”的形式出現(xiàn)。事實上，不管人們是否承認公認價值觀的存在，它都存在，任何實在法都離不開它。問題在于有的統(tǒng)治者公開要求法學家合作，有的留由法官裁量，有的則死不賴賬而已?，F(xiàn)代許多國家的制定法都作出明確規(guī)定活在司法實踐中形成了各

39、種吸納公認價值觀的制度。 由于我國的法學欠發(fā)達，法學的獨立性程度地下，法學理論的權威性程度低；由于我國社會歷來有崇尚權力、輕視理論的國民意識；由于階級斗爭為綱的思維長期不承認有公認的價值觀，凡此種種造成了學界歷來否認權威性理論和公認公認價值的次要法源的地位。但是，次要法源存在的事實卻不因理論上的否認而不存在。次要法源不僅填補制定法疏漏，而且糾正實在法的失誤，是不可或缺的。在出現(xiàn)制定法疏漏或疑難案件時，或適用制定法將出現(xiàn)嚴重不公時，法官事實上那個除了適用習慣外，就是找權威性理論和公認的價值。盡管我國次要法源顯得極不重要，但是適用次要法源的現(xiàn)象是存在的，尤其是在涉及司法與仲裁活動中。隨著我國法學的

40、發(fā)展與司法人員理性化、專業(yè)化程度的提高，次要法源的地位將得到改善。（4）政策專題一：執(zhí)政黨的政策問題人治在法律淵源的表現(xiàn)法治國家的社會實踐中，政策在西方司法過程中的影響不大。中國現(xiàn)實情況：我國實行黨政合一，改革開放前執(zhí)政黨的政策和國家的政策無論在形式還是內容上都是難分的，是我國重要的法源。改革開放以后，法律的地位有所提升，法律成為主要的法源，而政策無論在理論上還是事實上均為次于法律的法源。這是長期奉行“政策治國”而非“法律治國”的必然結果，是人治在法律淵源的表現(xiàn)。弊端：1.對政策本身的合法性無法進入訴訟，政策在許多領域成為最終的因而是最高的行為規(guī)范。 2.作為政策治國的遺存，審判中嘗嘗會碰到不

41、公開的紅頭文件、內部紀要。從立法的角度來看，它們不是法源，但從司法的角度來看，它們是不折不扣的法律。這些規(guī)范作為法源違反了法律的“法性”：公開性、普遍性，它只是依靠政治權威的強力而事實上得到遵守。評價：在建國初期有其合理性，但在總體而言，政策成為主要法源和重要法源都與法治額世界潮流不符。措施：在法治國家，應當分清制定規(guī)則和實施規(guī)則兩個領域，政策的作用應當限制在制定規(guī)則的領域。在實施規(guī)則的領域，政策的作用應降低到最低限度。且最為重要的是，凡是涉及公民權利貶損的規(guī)范，必須具有可訴性。（5）法律解釋的地位我國的法律解釋制度非常特別：一是立法機關和行政機關都有法律解釋權，而且我國的法律解釋大部分都超出

42、法律范圍，本身是在創(chuàng)造規(guī)則，而不是“復述”規(guī)則；二是我國的法律解釋主要不是針對個案，而是普遍性行為規(guī)則的預設。我國的法律解釋是重要的法源，當然不是所有的法律解釋都是法源。一般而言，要視解釋主體的地位而定。（6）不具備地方立法權的國家機關制定的規(guī)范性文件 地方國家機關制定的規(guī)范性文件是否是法源要看制定的主體是否具有地方性法規(guī)制定權和地方規(guī)章制定權，而不能只看它事實上是否被司法機關參照。從法治國家建設的要求來說，法律應當有極高權威，立法權應當相對集中。我們認為，除非經全國人大或全國人大常委會的特別授權而制定，不具地方立法權和規(guī)章制定權的國家機關的任何文件都不是法源。（7）社會自治規(guī)范問題社會自治規(guī)

43、范指不同地區(qū)、社群的公民自行制定的行為準則，例如鄉(xiāng)民公約、村民公約、企業(yè)內部規(guī)章等等。社會自治規(guī)范是公民自我教育和管理的有效工具。有的學者認為這是準法源，我們認為這些都不是法源。（8）軟法問題3、特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的法律淵源問題（1）香港特別行政區(qū)法律淵源適用于香港特別行政區(qū)的全國性法律適用于香港特別行政區(qū)的全國性法律為制定法。一類是適用于香港的全國性普通法律。另一類是在香港特別行政區(qū)生效的全國性特別法律。香港特別行政區(qū)的自治法律一是予以保留的香港原有法律；二是香港特別行政區(qū)生成的法律。國際條約可分為全國性的法律和香港自治法律兩部分。國際慣例有關的國際慣例也是香港特別行政區(qū)的法源。香港特別行

44、政確法院適用的權威性理論和公認的價值觀構成香港特別行政區(qū)的次要法源。（2）關于我國臺灣地區(qū)的法源現(xiàn)行臺灣地區(qū)的正式法律淵源有憲法、法律與命令三類。形式上以它的法規(guī)標準法為準，實體上遵守憲法、憲法增修條文厘定的立法權限。（三）法的主要分類1、法的分類及意義法的分類指依據一定標準將法律分為不同的種類。法的分類是人民從認識上區(qū)別法律存在的形式，從而具有重要的認識意義和實踐意義。首先，將法律區(qū)分為不同的類別，有利于人們更清楚、更深刻地認識法律，確立法律的基本概念，法的分類所提供的基本概念有利于組建法律理論體系。其次，法律的分類有利于確定不同的調整方式和調整原則。再次，法的分類對法的適用也具有意義。2、

45、法的主要分類（1）國內法、國際法和超國家法這是按照法律生成和適用的主體、法律適用的范圍不同所作的劃分。國內法是指在國內生成并在國內生效的法律。國家法是在國際社會層面上生成的，在國際范圍內生效的法律。超國家法是指超國家的組織生成的法律。 國際法和超國家法：從生成形式來看。超國家法是超越國家的組織制定或通過超國家的法院判決形成的，不是國家為主體簽訂的條約或承認的。即在法生成過程中，超國家法的生成起主導作用的是超國家的組織，而在國際法的生成過程中起主導作用的是國家。就適用范圍來看;超國家法在該超國家組織范圍內普遍有效。而國際法的效力主要在國家之間。就空間效力問題來看:國際法的空間效力有兩種情況，一是

46、及于訂立條約的國家間，是一種“法域間”的法律；二是在訂立條約的國家內生效。超國家法在超國家集團所及的范圍內生效。超國家法生效的范圍本身是一個不完全的法域。在法律全球化的時代，法律的空間效力具有滲透性，法域是相互重疊的.適用中國家的地位不同：在超國家法適用過程中國家處于被動地位，而國際法的適用地位為主動地位，除國際強行法外，國際法適用于國家主要基于國家的自律。聯(lián)系：超國家法與國家法兩者為統(tǒng)一的法律體系，即在一個超國家集團中，超國家法是國家法的上位法律，實質是地區(qū)性的世界法。（2）根本法和普通法這是按照法律的重要性和源流關系作出的劃分。根本法是決定國家組織與公民權利的憲法；普通法是根據憲法而生成的

47、法律。根本法的效力高于普通法，根本法是普通法效力的來源。在存在超國家法的地方，根本法和普通法的關系只有在同類法律中有意義，對于不同類的法律來說，根本法不一定優(yōu)于普通法。（3）一般法和特別法這是依據法律的適用范圍所作的劃分。對一般人、一般事在整個管轄區(qū)不定期生效的法律是一般法；對特定人、特殊類型的事，某一特定領域或特定時期內生效的法律是特別法。一般法和特別法是相對而言的。（4）實體法和程序法這是依法律的內容不同所作的劃分。實體法是規(guī)定實體權利義務的法律，程序法是規(guī)定程序權利義務的法律?，F(xiàn)代程序法主要包括：立法程序法、行政程序法、司法程序法。（5）成文法和不成文法這是以法律表現(xiàn)形式為標準作出的劃分

48、，通常在英美法系具有意義。成文法通常指成文憲法、制定法及條約。不成文法包括普通法、有法律約束力的習慣以及司法判例或法庭連續(xù)作出的相似的決定所形成的規(guī)則、原則和格言等未以法令形式公布的那部分法律。（6）公法和私法這是依法律部類所作的劃分。“公法是有關羅馬國家穩(wěn)定的法，私法是涉及個人利益的法”。我們認為公法是關于公權力的組織及其對公權力控制的法律。私法是關于財產關系和人身關系的法律，私法主要調整自然人和私法人之間的關系，但是也包括國家和國家機關與個人之間的財產關系。（7）強行法和任意法這是依據法律效力的強弱對法律所作的劃分。強行法指法律規(guī)定的事項有必要切實遵守的效力，無私人意思選擇余地的法律。任意

49、法指法律所規(guī)定的事項，私人可以進行選擇而不必一定遵守的法律。（8）普通法和衡平法在英美法系還有普通法和衡平法的區(qū)別，與衡平法相對的普通法指區(qū)別于地方習慣法、12世紀以來通過判例形成的適用于全英格蘭的法律。與普通法相對的衡平法指產生于英國14世紀通過判例而形成的旨在糾正普通法失誤的法律。3、實然法、應然法問題西方學界關于實然法和應然法問題有兩種觀念：一是法律可以分為實然法和應然法兩類，自然法本身是法律中效力較高的一部分；二是法律只指實然法，應然法（自然法）只是法律的理想，它本身不是法律。應然法作為高于實在法的價值標準在任何時代都具有進步意義，是法律進步的精神力量。第四章 法律體系（一）法律體系及

50、其歷史1、法律體系釋義按英國法學家沃克的解釋，法律體系是指主權者或權力行使者直接或間接地為一個社會制定的全部法律的總和，亦即某國或某地區(qū)的法律總體。日本學者將法律體系定義為法律規(guī)則和其原則基礎組成的獨特的體系，法律體系是指嚴格定義的概念和被某些原則合理化的規(guī)則組成的規(guī)范性構造，目的是實現(xiàn)預期的社會控制。我們將法律體系定義為：法律體系是一國現(xiàn)行法律規(guī)則和原則按一定邏輯順序組合起來的整體，法律體系的基本構件是法律部門。2、法律體系的歷史發(fā)展把法律當做一個整體的思想在古希臘就存在。中國古代沒有法律體系的觀念。3、法律部門法律部門是依一定標準和原則組成的同類法律規(guī)則和原則的體系，它是法律體系的組成部分

51、。法律部門本身是一個邏輯嚴密的結構，它由數個法律制度構成。劃分法律部門的標準定為三個不同的要素：主要是調整對象，其次是調整手段，最后也要適當考慮規(guī)范的數量。法律部門的劃分具有相對性：1.憲法與其他法律部門的界限難以劃清。2。有些法律文件中包含了兩個或兩個以上法律部門的法律規(guī)則和法律原則。（二）中國現(xiàn)行法律體系1、中國現(xiàn)行法律體系的特點中國現(xiàn)行法律體系肇始于1949年，是在徹底廢除民國“六法體系”基礎上建立起來的新的法律體系。這個體系在部門法的劃分上基本承襲了大陸法系傳統(tǒng)。香港澳門相繼回歸后，我國的法律體系呈現(xiàn)出其他國家不具備的特點：一國兩制下的“一國兩法三法域”，即在一國的前提下，在統(tǒng)一憲法的

52、框架內形成來了三個各自獨立的法域（大陸、香港、澳門），在這三個獨立的法域內各有自己的法律體系。2、我國現(xiàn)行法律部門劃分幾個問題的討論（1）國際法是否為法律部門之一據此，我們不主張將國際法單列為一個單獨的法律部門，而是按照統(tǒng)一的劃分標準把國際法規(guī)則與原則歸入不同部門法之中。（2）民法、商法、經濟法三者關系問題經濟法規(guī)范較少，成為獨立部門過于單薄婚姻法是否為獨立法律部門 我們不把婚姻法單列為獨立的法律部門。 （4）軍事法的地位問題 按照國際慣例，軍事權屬于行政權之一。3、我國現(xiàn)行主要法律部門（1）憲法憲法法律部門簡稱憲法，憲法部門是我國法律體系中的主導法律部門。憲法由關于國家機關的組織、職權、相互

53、關系和公民基本權利義務的規(guī)則和原則組成。（2）民商法民商法律部門是調整平等主體間的財產關系和人身關系及商事關系的法律部門，簡稱民商法。（3）行政法行政法是調整國家行政機關在行政管理活動中與公民、法人間的關系以及對行政權的控制、給行政管理相對人予以救濟的法律。（4）資源環(huán)保法資源環(huán)保法律部門是保護自然資源和生態(tài)環(huán)境的法律部門，簡稱資源環(huán)保法。（5）社會法社會法是調整社會保障社會福利及勞動關系的法律部門，它是為社會中的弱者、競爭中的失利者及不測事件的受難者提供法律保障的法律。（6）刑法刑事法律部門是規(guī)范犯罪和刑法的法律部門，簡稱刑法。（7）訴訟法訴訟法律部門是規(guī)定訴訟程序及參加訴訟的各方權利義務關

54、系的法律部門，簡稱訴訟法或訴訟程序法。訴訟法的功能在于確認實體權利義務在具體當事人中是否存在、排除實體權利義務關系實現(xiàn)的障礙。第五章 法律效力（一）、法律效力釋義按約定俗成的定義，法律效力即法律的約束力，是法律存在的方式，沒有效力的法律只是過去的、死亡的法律或想象的法律。效力是法律的生命。法律效力是指法律規(guī)則、法律原則的效力還是包括非規(guī)范性文件的效力。法律效力是指法律的規(guī)范效力，是為不特定的人預設的，具體法律文書作為適用法律的結果當然對當事人有效力，但此種效力并非預設的規(guī)范，而是具體的后果。法律效力問題主要討論三個問題：一是法律的效力來源問題；二是法律效力的適用范圍問題；三是不同法律相互間的效

55、力關系問題，即法律的效力等級或法律位階問題。一，法律的效力來源問題：1 、在自然法學派來看，法律效力來自正義，來自民眾的認可； 2 、社會法學派則認為法律效力來自社會事實，事實上人們照此辦理，則法律有效，否則法律無效； 3、早期規(guī)范法學派則認為法律的效力來自主權者的命令；被法律規(guī)范的人原先就有服從主權者命令的義務，所以法律有效力 4 、現(xiàn)代規(guī)范法學派的凱爾森則認為法律效力來自更高的法律，而最高的法律是一個“ 基本規(guī)范” ，它是法律效力的原始力量所在。 我們認為某一時空中法律效力的整體來源是多元的，而且在不同的政治制度下，效力來源的側重點有所不同。壓制型法的效力主要來自主權者實際上的強制地位，輔

56、之以民眾的習慣的服從；民主的、自治的法律效力實質上來自民眾的認可（通過選舉以及人民的制度性安排、民眾直接參與立法等形式），來自普適的價值權威，形式上則來自權力和社會的運行本身。 法律效力與幾個相近概念的關系：法律效力與法律實效。法律實效是法律實際上成為行為規(guī)則，即被人們遵守或被有權機關加以適用和執(zhí)行，這是一個事實問題。法律效力是法是不是真的存在，即某“規(guī)范”應當不應當得到遵守，這是一個規(guī)范性問題。我們認為法律的效力與實效是兩個不同的概念，這兩個概念有不同的理論價值。法律效力用于分析法律的生存領域，法律的結構，而法律實效則用于分析法律的實施狀況。也就是說，法律的效力是一個規(guī)范法學視野的概念，而法

57、律實效是一個社會法學視野的概念。一個有效的法律通過一定的實效表現(xiàn)出來，極而言之，如果一個法律是有效力的但是卻毫無實效，即法律規(guī)定與人的行為毫無關系，那么，這個法律的效力本身就成問題了。例如文革時候的憲法，有法律效力，但卻因當時的法制環(huán)境缺乏法律實效。法律效力和法律效益。法律效益是法律規(guī)范人們行為所付出的代價與法律預設的目標本身及目標在多大程度上達到這兩者之間的比例關系。決定法律效益的主要因素是法律本身的經濟合理性，與法律效力的關系不大。 （二）、法律效力范圍法律效力范圍是法律效力所及的時限、界限或領域、對象。分為：屬時（temporal）效力范圍，屬地（territorial）效力范圍，屬人的

58、（personal）效力范圍和屬事的(material)效力范圍。1、法律的屬時效力法律的屬時效力即通常講的法律在什么時間內生效、有效。法律的屬時效力通常要確定：法律是否已生效、是否失效、是否有追溯力三個問題。（1）法律的生效適用法律首先要考慮該法律是否已生效，未生效的法律不得適用。確定法律生效日期多采用以下方法：、法律自身規(guī)定自公布之日起生效。許多國家法律規(guī)定一定的預知期。所謂預知期指從法律公布之日到法律信息傳到某地公民頭腦中所需要的時間，在確定某地法律的實際生效日期時，必須按這一時間將法律的生效日期后推。、法律規(guī)定具體的生效時間。、以特定事件的發(fā)生為標準確定生效時間。（2）法律的失效法律的

59、失效指法律失去效力。這里包括兩個層面：一是作為法律制度整體失去效力；二是某一法律失去效力。前者通常發(fā)生在政權更迭時。在一國法律體系內法律依一定程序合法失效的情況通常有：、新法生效，舊法失效；、新法宣布廢除舊法；、通過專門的決定廢止法律；、法律規(guī)定的某一特定事件法，法律失效。（3）法律的追溯力問題 法律的追溯力即法律溯及既往的效力，是指法律對生效日之前的事件和行為是否有效力的問題。如有效力，就是有追溯力；如無效力，就是無追溯力。 現(xiàn)在，法律不溯及既往成為公認的法治原則。但是這里的法律指侵害性法律。授益性法律的追溯力不會對人權構成威脅，所以并不違反這一法治原則。但是對于這種情況應當慎重，因為溯及既

60、往的法律有損法律的安定性與法律關系的穩(wěn)定。 2、法律的空間效力法律的空間效力或屬地夏利即法律效力的空間范圍，或法律在多大的空間范圍內有效。法律的空間效力通常有以下幾種情況：（1）域內效力，即法律在本法域內有效力法域是一個法律制度生效的特殊法律空間。（2）域內部分地區(qū)有效，即法律效力并不及于整個法域，而是只在局部空間有效。（3）不同法域的法律效力的相互滲透一是本法域的法律產生域外效力；二是與此相對應，本法域也會接受某些域外法律的效力。（4）國際法的空間效力問題國際法的空間效力有兩種情況，一是及于訂立條約的國家間，是一種“法域間”的法律；二是在訂立條約的國家內生效。（5）超國家法的空間效力問題超國