司法考試民法重點(diǎn)法條與真題詳解

1、司法考試民法重點(diǎn)法條和真題詳解民法重點(diǎn)法條和真題重點(diǎn)法條1第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另 有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。第一百二十六條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律 另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、 中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。（詳解）對合同關(guān)系的法律適用，我國以意思自治為首要原則，以最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充。 在采用意思自治原則時應(yīng)注意：（1

2、）當(dāng)事人所選擇的法律不必與合同有一定的聯(lián)系。例如， 中美兩國當(dāng)事人訂立合同可以選擇與合同無任何聯(lián)系的英國法適用于合同。（2）合同法 第126條規(guī)定的三類合同（在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作 經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同）必須適用中國法律，不能選擇。（例題）（2002年試卷一第63題）依照我國法律的規(guī)定，下列哪些合同必須適用我國法律？A德國甲公司與法國乙公司依照中華人民共和國外資企業(yè)法，為共同投資在 中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同B 美國甲公司與我國乙公司依照中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法，為共 同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同C 日本國甲公司與意大利國乙

3、公司及中國丁公司依照中華人民共和國中外合作 經(jīng)營企業(yè)法，為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同D 中國甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然 資源合。答案BCD重點(diǎn)法條2第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相 同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的， 不作為侵權(quán)行為處理。（相關(guān)法條）民通意見187侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩 者不一致時，人民法院可以選擇適用。（詳解）對侵權(quán)行為本條規(guī)定的法律適用原則是：（1

4、）侵權(quán)行為地法原則，侵權(quán)行為地包 括侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果發(fā)生地。（2）當(dāng)事人雙方同一國籍或在同一國家有住所的，也可 選擇適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。（3）在侵權(quán)行為的認(rèn)定上重疊適用侵權(quán)行為地 法和法院地法。中國法院受理發(fā)生在國外的侵權(quán)行為時，如果作為侵權(quán)行為地法的外國法 認(rèn)為是侵權(quán)行為，而作為法院地法的中國法不認(rèn)為是侵權(quán)行為，不作為侵權(quán)行為處理。（例題）英國人甲在北京駕車同時撞傷中國人乙和英國人丙，乙和丙在中國同一法院起訴， 中國法院應(yīng)適用哪國法律確定對乙、丙的損害賠償？A 都適用中國法B 都適用英國法C 對乙的損害賠償適用中國法，對丙的損害賠償適用英國法D 對乙的損害賠償適用英國法，對

5、丙的損害賠償適用中國法答案AC重點(diǎn)法條3第一百四十七條中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適 用受理案件的法院所在地法律。(相關(guān)法條)民通意見188我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我 國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。(詳解)民通意見第188條是對民法通則第147條的進(jìn)一步說明：(1)離婚及其財產(chǎn)分割，仍適用法院地法；(2)認(rèn)定婚姻無效，則適用婚姻締結(jié)地法。（例題）（1998年試卷一第39題）甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993 年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué)，1993年成為美國

6、加州永久居民，1995年甲乙同 游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國，不再與甲來往。一年后， 向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時，應(yīng)適用何國法律？A美國加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中國法律答案C重點(diǎn)法條4第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。（相關(guān)法條）民通意見189父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之 間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住 所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。（詳解）應(yīng)注意理解何為與被扶養(yǎng)人有最密切

7、的聯(lián)系的國家的法律。民通意見第189條 對此作出了明確的規(guī)定。（例題）（2003年試卷一第64題）按照我國民法通則及其司法解釋的規(guī)定，父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相 互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的 國家的法律。下列哪些國家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家？A 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍國B 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國C 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國D供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地國答案ABD和國外資企業(yè)法，為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同B 美國甲公司與我國乙公司依照中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法，為共 同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同C 日本

8、國甲公司與意大利國乙公司及中國丁公司依照中華人民共和國中外合作 經(jīng)營企業(yè)法，為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同D 中國甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然 資源合。答案BCD重點(diǎn)法條2第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相 同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的， 不作為侵權(quán)行為處理。（相關(guān)法條）民通意見187侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩 者不一致時，人民法院可以選擇適用。（詳解）對侵權(quán)行為本條規(guī)定的

9、法律適用原則是：（1）侵權(quán)行為地法原則，侵權(quán)行為地包 括侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果發(fā)生地。（2）當(dāng)事人雙方同一國籍或在同一國家有住所的，也可 選擇適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。（3）在侵權(quán)行為的認(rèn)定上重疊適用侵權(quán)行為地 法和法院地法。中國法院受理發(fā)生在國外的侵權(quán)行為時，如果作為侵權(quán)行為地法的外國法 認(rèn)為是侵權(quán)行為，而作為法院地法的中國法不認(rèn)為是侵權(quán)行為，不作為侵權(quán)行為處理。（例題）英國人甲在北京駕車同時撞傷中國人乙和英國人丙，乙和丙在中國同一法院起訴， 中國法院應(yīng)適用哪國法律確定對乙、丙的損害賠償？A 都適用中國法B 都適用英國法C 對乙的損害賠償適用中國法，對丙的損害賠償適用英國法D 對乙的損

10、害賠償適用英國法，對丙的損害賠償適用中國法答案AC重點(diǎn)法條3第一百四十七條中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適 用受理案件的法院所在地法律。（相關(guān)法條）民通意見188我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我 國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。（詳解）民通意見第188條是對民法通則第147條的進(jìn)一步說明：（1）離婚及其財產(chǎn)分割，仍適用法院地法；（2）認(rèn)定婚姻無效，則適用婚姻締結(jié)地法。（例題）（1998年試卷一第39題）甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993 年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué)

11、，1993年成為美國加州永久居民，1995年甲乙同 游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國，不再與甲來往。一年后， 向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時，應(yīng)適用何國法律？A美國加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中國法律答案C重點(diǎn)法條4第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。（相關(guān)法條）民通意見189父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之 間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住 所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。（詳解）應(yīng)注意理解何

12、為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系的國家的法律。民通意見第189條 對此作出了明確的規(guī)定。（例題）（2003年試卷一第64題）按照我國民法通則及其司法解釋的規(guī)定，父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相 互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的 國家的法律。下列哪些國家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家？A 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍國B 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國C 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國D供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地國答案ABD重點(diǎn)法條5第一百五十條依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共 和國的社會公共利益。（相關(guān)法條）民通意見192依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實(shí)施不同的法律的，依據(jù)該 國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適 用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。193對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2） 由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供;（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4） 由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中 華人民共和國法律。（詳解）本條是