反思資本維持原則的合理性

1、 反思資本維持原則的合理性內(nèi)容提要:資本維持原則是傳統(tǒng)大陸法系資本三原則的重要組成部分，對(duì)傳統(tǒng)公司制度的設(shè)計(jì)起著舉足輕重的作用，由于資本維持原則內(nèi)涵的模糊性、制度設(shè)計(jì)的缺陷，以及資本維持原則既不能促進(jìn)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的正常開展，也不能從根本上保障債權(quán)人的利益，因而喪失了其構(gòu)建的法理基礎(chǔ)，從根本上否定了其存在的合理性。 關(guān)鍵詞: 資本/維持/資本維持/資產(chǎn) 一、解讀傳統(tǒng)理論上資本維持原則 資本維持原則又稱資本充實(shí)原則或者資本拘束原則，它是指公司在其成立后的持續(xù)期間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)保持與其確定的資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。其目的在于維持公司資本，保證公司經(jīng)營(yíng)能力及償債能力，保護(hù)債權(quán)人的利益和交易安全，同時(shí)也可以防止

2、過高的盈利分配要求，確保公司自身正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的開展。1 資本維持原則中“資本”界定的模糊性 我國(guó)有的學(xué)者認(rèn)為資本是“公司擁有由股東出資形成的公司財(cái)產(chǎn)總額，即公司成立時(shí)由公司章程所確定的股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額”。2也有學(xué)者認(rèn)為，公司資本是注冊(cè)資本的簡(jiǎn)稱，又稱股本，是指公司章程確定的全體股東認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資總額。3以上可以看出，我國(guó)學(xué)者普遍認(rèn)為資本即公司注冊(cè)資本。公司資本按不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，表現(xiàn)為不同的資本形式，其主要形式除了注冊(cè)資本外，還包括發(fā)行資本、實(shí)繳資本、催繳資本以及其他資本形式。有學(xué)者還提出實(shí)質(zhì)資本與形式資本，前者如實(shí)繳資本，后者如注冊(cè)資本。 公司資本與公司資本制度有密切關(guān)系，在法定資本

3、制下，公司資本即注冊(cè)資本與實(shí)繳資本、發(fā)行資本一致；而在授權(quán)資本制與折中資本制下，企業(yè)來說，折價(jià)發(fā)行不失為一個(gè)幫助企業(yè)擺脫財(cái)務(wù)困難的有效措施。lOcaLhoSt 3.利潤(rùn)分配的原則不以資本維持原則為考量“無利不分”是我國(guó)公司利潤(rùn)分配的普遍規(guī)則，對(duì)于長(zhǎng)期投資、從事基礎(chǔ)設(shè)施、原材料、能源的公司除外，其成立依據(jù)認(rèn)為是堅(jiān)持資本維持原則，這是令人質(zhì)疑的。如果“無利不分”的發(fā)生根據(jù)真的是資本維持原則，那么我們可以這樣認(rèn)為，資本是凈資產(chǎn)的組成部分，只要我們保持凈資產(chǎn)與資本一致，則堅(jiān)持了資本維持原則，從而可以對(duì)高于資本的凈資產(chǎn)進(jìn)行分配，而不論當(dāng)年是否有盈余可供分配，顯然這是不可能也是不可行的，也無利于公司長(zhǎng)遠(yuǎn)企

4、業(yè)法人破產(chǎn)的原因是企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，因此造成企業(yè)破產(chǎn)除了資不抵債即全部債務(wù)超過全部資產(chǎn)外，還可能是即使資產(chǎn)總額超過負(fù)債總額，但沒有足夠的現(xiàn)金支付到期債務(wù)。由此可見，資產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)不能單純依靠資產(chǎn)規(guī)?；驍?shù)額，還應(yīng)著眼于資產(chǎn)有效性和債務(wù)結(jié)構(gòu)，即是否有足夠的現(xiàn)金以及可以隨時(shí)變現(xiàn)的資產(chǎn)準(zhǔn)備支付已經(jīng)到期或即將到期的債務(wù)，表現(xiàn)在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)上即為現(xiàn)金流量表。如果凈資產(chǎn)都是不能發(fā)揮任何效益的資產(chǎn)，或者是完全不能變現(xiàn)的資產(chǎn)，其對(duì)債權(quán)人的保護(hù)就只能是一句空話。16因此在資產(chǎn)負(fù)債表中，固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、長(zhǎng)期投資、短期投資、無形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)合理，長(zhǎng)期負(fù)債、流

5、動(dòng)負(fù)債也應(yīng)與資產(chǎn)結(jié)構(gòu)保持相當(dāng)?shù)膶?duì)應(yīng)性，以使公司不致于出現(xiàn)支付不能、停止支付或財(cái)務(wù)危機(jī)。 因此公司的償債能力不僅取決于帳面資產(chǎn)，而且還取決于可以即時(shí)變現(xiàn)的資產(chǎn)所占的比例，而這是依靠資本信用以及資本維持所無法達(dá)到的，進(jìn)而資本信用以及向下的資本維持原則根本不能保護(hù)債權(quán)人利益。 四、結(jié)語(yǔ) 資本維持原則就其內(nèi)部而言，其內(nèi)涵及其制度設(shè)計(jì)都存在諸多不足，而且在三大資本原則之間也存在著矛盾；就其外部而言，由于資本維持原則偏離了公司法價(jià)值選擇，把對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)置于首位，而事實(shí)上又根本不能保障債權(quán)人利益，同時(shí)也阻礙了公司的發(fā)展，因此隨著資產(chǎn)信用逐漸取代資本信用，資本維持原則出現(xiàn)越來越多的弊端和不合理性，有必要從

6、根本上否定其存在的合理性。 注釋:1趙萬(wàn)一主編 :商法,中國(guó)人民大學(xué)出版社2006年8月第2版。2王亦平等：公司法理與并購(gòu)運(yùn)作，中國(guó)人民大學(xué)出版社99年版3顧功耘主編 ：商法教程，上海人民出版社北京大學(xué)出版社06年12月版。4段威：論資本維持原則，載中國(guó)商法年刊第3卷。5馮果：論公司資本三原則理論的時(shí)代局限性， 載中國(guó)法學(xué)2001年第3期。6方嘉麟 ：論資本三原則理論體系之內(nèi)在矛盾，載臺(tái)灣大學(xué)法學(xué)論叢第87卷7參見德國(guó)有限公司法第9條 ，日本商法典第179條。8段威：論資本維持原則， 載中國(guó)商法年刊第3卷。9杜軍：資本維持原則的再思考， 載商事法論集第11卷，法律出版社06年12月版。10喬欣等著：公司糾紛的司法論資本維持原則的發(fā)展趨勢(shì)救濟(jì)，法律出版社07年3月版。11王保樹：論資本維持原則的發(fā)展趨勢(shì)，載法商研究2004年第一期。12趙旭東主編 ：新公司法制度設(shè)計(jì)，法律出版社06年11月版。13趙旭東主編：新公司法制度設(shè)計(jì)，法