2013年指南針綜合提高班三國法-講義

1、國際公法提高階段講義（2013 年）國際條約：原則上只約束締約國國際：一旦形成，約束所有的國際法主體包括一般法律原則(從司法判例、學(xué)說和國際組織決議中抽象)國際法和國內(nèi)法的關(guān)系：中國實踐一、國際公法淵源國際法的基本原則：國家主權(quán)原則、不原則、不使用和原則、和平解決國際爭端原族原則、善1意履行國際義務(wù)原則維也納條約法公約的主要內(nèi)容：1、條約的要件：國際法主體締結(jié)、同意、不國際強(qiáng)行法排除錯誤、詐欺、賄賂、強(qiáng)迫全權(quán)（國家元首、首腦、部長、使館館長和派駐國際組織的代表無須出具全權(quán)）特別提示：構(gòu)不得援引會員國締結(jié)的條約應(yīng)當(dāng)在處登記，否則機(jī)2、條約的保留：簽署、批準(zhǔn)款對其適用效力的單方條約時作出的，排除或

2、改變條約中部分條注意：條約的保留只能在有關(guān)條約尚未對本國發(fā)生效力時作出，但是，條約本身可以是一個已生效條約。締約國數(shù)目有限且保留涉及條約全體接受方有效保留的接受和效力條約為國際組織章程該組織機(jī)構(gòu)接受即有效其他情形條約國自行決定是否接受接受保留國保留國（不條約生效）1適用條約規(guī)定保留所涉規(guī)定在兩國之間視為不存在按保留范圍改變相應(yīng)條約條款保留國保留因接受與否效力不同條約明確允許的保留無須接受自然生效締約權(quán)（國內(nèi)法）3、條約的解決：條約本身有有效規(guī)定（如：會員國間締結(jié)的條約若與，優(yōu)先）當(dāng)事國完全相同：后約取代先約甲、乙、丙乙、丙、丁2設(shè)定義務(wù)、明示接受方有效4、條約對第三國的效力設(shè)定權(quán)利不即有效5、

3、條約的解釋6、多邊條約的修正：修正條約的協(xié)定對于是條約當(dāng)事國而非該協(xié)定的當(dāng)事國無拘束力對于修正條約的協(xié)定生效后成為當(dāng)事國的國家，如無相反意思表示，視為修正后條約的當(dāng)事國在該新加入國家與不受條約修正協(xié)定拘束的國家之間，適用未修正的條約7、條（中國的適用無規(guī)定）其他條約：如何適用尚無規(guī)定2須經(jīng)國內(nèi)法轉(zhuǎn)化才能適用：WTO 協(xié)議、知識條約直接適用并優(yōu)先適用：民商事條約（知識條約除外）兩種以上文字文本的解釋：以作準(zhǔn)文本解釋，有適用上述規(guī)則有效性解釋；權(quán)利義務(wù)取消原則上須經(jīng)第三國同意第解釋，中立；締約方解釋，應(yīng)做有利于對方或不利于己方的一般規(guī)則：上下文和通常含義、目的和、善意解釋解釋乙丙之間：后約甲乙、甲

4、丙之間：先約；乙丁、丙丁之間：后約甲丁之間：沒有條約關(guān)系先約后約當(dāng)事國不完全相同：個案處理條約無有效規(guī)定二、國際法律責(zé)任間國際組織：法律、成員、的組織機(jī)構(gòu) 國際包括明示和默示（主動起1、國家主權(quán)豁免訴、出庭應(yīng)訴、作為利害關(guān)系人介入等行為）國家的行為和不受他國管轄3注意：絕對豁免和限制豁免的差異體現(xiàn)在管轄豁免上，兩種理論都堅家享有執(zhí)行豁免2、國際法上的繼承：包括國家繼承和繼承與有關(guān)：繼承無約定 與被繼承國家的國際法主體有關(guān)的：不繼承不動產(chǎn)：隨一并繼承繼承動產(chǎn)：實際生存原則非條約繼承繼承：協(xié)議無協(xié)議，實際生存原則合并：全部轉(zhuǎn)屬繼承繼承無協(xié)議公平地按比例繼承獨(dú)立：不予繼承，除非另有協(xié)議3、國際法上的

5、承認(rèn)制度（1）承認(rèn)對象：新國家、新和其他事態(tài)（2）承認(rèn)方式：明示、默示（建立關(guān)系、建立領(lǐng)事關(guān)系、締結(jié)政治性條約、投票支持加入僅對國家開放的（3）承認(rèn)的性質(zhì)：單方行為間國際組織）（4）承認(rèn)的：對國家的承認(rèn)原則上不能逆轉(zhuǎn)；但對新的承認(rèn)則意味著對舊承認(rèn)的撤銷。3國家非惡債：一國依條約向其他國際法主體的借債分離、分立：協(xié)議國家繼承條約繼承：約定2004 年公約生效前，主權(quán)絕對豁免作為國際法仍然具有普遍拘束力限制豁免主義理論（2004 年國家及其管轄豁免公約采用）：主張國家的商業(yè)行為沒有豁免權(quán)例外：主權(quán)豁免的放棄（自愿、特定、明確）管轄豁免放棄不意味著執(zhí)行豁免的放棄國家：四要素、基本權(quán)利、管轄權(quán)和國家主

6、權(quán)豁免、國家承認(rèn)和繼承4、的組織機(jī)構(gòu)大會（非機(jī)構(gòu)，平權(quán)加多數(shù)同經(jīng)社理事會（54，每 3 年一任，可以連托管理事會（成立時 11國際（15，國際法官由大會和安理會分別選 舉，均特別多數(shù)獲任，9 年，可連選（國際和塊托管，平與安全；唯任，）先都已經(jīng)獨(dú)立或自治，名存實亡）一采取行動的機(jī)構(gòu)；表決制度）4） 度：（15 個理事國，其、法、俄、英、美為常任理事國）的表決制程序性事項：9 個同意票即可通過實質(zhì)性事項：9 個同意票+“大國一致原則”特別提示：凡須采取行動的決議，長的決議、吸納新會員、中止會員國義務(wù)或先行確定會員國的決議為當(dāng)然的實質(zhì)性決議；其他決議的性質(zhì)由違背一般義務(wù)國際行為行為歸因于國家分類違

7、背根本義務(wù)國際罪行違背國際義務(wù)排除行為不當(dāng)性6、國際 法律責(zé)任國際責(zé)任的形式主體： 罪下的“雙罰原則”將主體擴(kuò)大至個人國際責(zé)任的發(fā)展客體范圍：絕對賠償責(zé)任（外空行為致地面損害、核污染）國家對外承擔(dān)全部責(zé)任國家承擔(dān)（對營運(yùn)人的）補(bǔ)充責(zé)任（1）行為歸因于國家：下列行為，包括作為和A、國家機(jī)關(guān)的行為；，被國際法認(rèn)為是可以歸因于國家的行為：B、經(jīng)行使權(quán)利的其他實體的行為；C、實際上代表國家行事的人的行為；D、別國或國際組織交給一國支配的機(jī)關(guān)的行為，在行使該支配權(quán)范圍內(nèi)的行為，視為該支配國的國家行為。4傳統(tǒng)國際責(zé)任的任何一個常任理事國都沒有投出否決票（棄權(quán)或缺席不被視為否決）處（長由，大會通過，5 年，

8、可連 選）意）E、叛亂運(yùn)關(guān)的行為。在一國上的被承認(rèn)為叛亂運(yùn)動的機(jī)關(guān)自身的行為，根據(jù)國際法不視為該國的國家行為。已經(jīng)和正在組成新國家叛亂運(yùn)動的行為，被視為已經(jīng)或正在形成的新國家的行為。F、非代表國家行事的個人的行為不是國家行為。但對于某些特定，如國家元首、首腦、部長及使節(jié)，由于其在對往中的特殊地位，對于他們在國外以私人任。從事的行為，國家一般也承擔(dān)相關(guān)的責(zé)（2）排除行為不當(dāng)性：A、同意：義務(wù)國經(jīng)權(quán)利國同意義務(wù)5B、對抗措施與自衛(wèi)：針對其他主體所作國際不當(dāng)行為而采取的相應(yīng)措施。根據(jù)是否采用分為對抗措施和自衛(wèi)。條件：適度C、不可抗力和偶然事故D、危難或緊急狀態(tài)：、各部分的基本制度、的主權(quán)的取得和限制

9、海洋法（水域和底土）：、各部分界限和律制度三、國際法上的空間上覆空間的法律制度：內(nèi)層空間和外層空間國際環(huán)保法（一）領(lǐng)陸：邊界制度（便利、相鄰權(quán)、界標(biāo)出現(xiàn)任何問題均須雙方代表在場方能恢復(fù)原狀的）內(nèi)河河流界河：船舶可以在對方航道航行但不得靠泊；修建設(shè)施須經(jīng)對方多國河流：僅對沿岸國船舶開放，主權(quán)歸屬流經(jīng)國，但不得改道或堵塞河流領(lǐng)水國際河流（國際運(yùn)河）：依條約對所有國家開放，非船舶有無害湖泊內(nèi)海領(lǐng)海通過權(quán)，主權(quán)歸屬流經(jīng)國，條約約定管理等事項海洋法詳述安全制度：三個反劫機(jī)公約（東京、海牙和）劫機(jī)為可引渡罪行，但各國無強(qiáng)制引渡的義務(wù)，但不引渡需要在國內(nèi)按嚴(yán)重的刑事并懲處5底土：完全主權(quán)領(lǐng)空：民用航空法芝加

10、哥公約，領(lǐng)空主權(quán)原則6（二）海洋法1、 海洋水域的劃分領(lǐng)?；€毗連區(qū)領(lǐng)海專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)（包括毗連區(qū)）內(nèi)海內(nèi)海各部分制度：內(nèi)海：（1）完全主權(quán)；（2）外國船舶非經(jīng)不得進(jìn)入；（3）我國渤海和瓊州海峽屬于內(nèi)海；（4）港口（對外籍船）刑事管轄：通常只有對擾亂港口安寧、受害者為沿岸國或其國民、案情國才予以管轄。或船旗國領(lǐng)事或船長提出請求時沿岸領(lǐng)海：（1）完全主權(quán)；（2）外國船舶有無害通過權(quán)（不經(jīng)通過領(lǐng)海）6先占：A、無主地 B、有效占領(lǐng)（主客觀）合法，現(xiàn)已不能適用傳統(tǒng)方式毗連區(qū)：（1）防止和懲處在規(guī)（2）其他制度取決于其依附的是專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)還是公海（我國毗連區(qū)依附于我國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)）范圍內(nèi)、財政、衛(wèi)生的法律法專

11、屬經(jīng)濟(jì)區(qū)：自然資源的專屬勘探開發(fā)和管轄權(quán)7公海：（1）管轄權(quán)：A、船旗國管轄權(quán)：一船一旗，否則視為無國籍船和登臨對象；B、普遍管轄權(quán)：海盜、廣播、和（2）臨檢權(quán)（在公海上直接提起管轄）和緊追權(quán)（在其他海域提起管轄延伸至公海）：A、主體：軍艦、飛機(jī)、經(jīng)且標(biāo)志清楚的公務(wù)船舶飛機(jī)；B、主體原則上不能是對象；C、緊追權(quán)的限制：發(fā)出停止信號、不能中斷、當(dāng)被追船舶進(jìn)入其本國或第三國領(lǐng)海時終止2、海洋底土的劃分及沿海國的權(quán)力大陸架：（1）界限：如果從測算領(lǐng)海寬度的基線量起到大陸邊的外緣的距離不到 200 海里，則擴(kuò)展到 200 海里的距離；如從測算領(lǐng)海寬度的基線量起超過 200 海里，外部界限的各定點(diǎn)，不過

12、從基線量起 350 海里，或不大陸架在海過 2500 公尺等深線 100 海里。（2）權(quán)利內(nèi)容：A、自然資源的專屬開發(fā)和管轄權(quán)；7B、沿海國行使對大陸架的專屬權(quán)利不需要有效或象征性的占領(lǐng)或任何明文公告。但需要把有關(guān)的科學(xué)信息和資料提交給依海洋法公約建立的“大陸架界限”；C、沿海國開發(fā) 200 海里以外大陸架的非生物資源，應(yīng)通過國際海底管理局并繳納一定的費(fèi)用或?qū)嵨铮l(fā)展中國家在某些條件下可以免繳。（三）特殊空間（南極和外空）的法律制度1、基本原則：人類共同利益原則；和平目的原則；的科學(xué)原則2、南極：1961 年南極條約（內(nèi)容：凍結(jié)對南極的要求）83、外層空間法律制度：（1）登記制度：長；登記國對

13、空間物體享有所與管轄權(quán)（2）營救制度：、通知、送回（3）責(zé)任制度：發(fā)射國承擔(dān)絕對責(zé)任（對地面或飛行中的飛機(jī)）或過錯責(zé)任（對其他外空物體）（四）國際環(huán)保法大氣環(huán)保臭氧層保護(hù)：限制和消耗臭氧層物質(zhì)防止船舶污染海洋環(huán)保主要制度防止海洋傾倒廢物生物多樣性自然資源和生態(tài)保護(hù)瀕危野生動植物種保護(hù)：文化和自然遺產(chǎn)保護(hù)：明確有關(guān)國家責(zé)任控制廢物的越境轉(zhuǎn)移 條件：1、雙方均為締約國；2、進(jìn)口國同意（、特定）3、有無害環(huán)境的處置方法； 4、越境轉(zhuǎn)移有保險或擔(dān)保 防止氣候變化：（1）有效公約：氣候變化框架公約和議定書基本原則：共同但有區(qū)別責(zé)任原則（具體減排目標(biāo)只針對發(fā)達(dá)國家）減排折算方式：“凈排放量計算方式”：即可

14、以從本國實際排放量中扣除森林所吸收的二氧化碳數(shù)量；“方式”：及歐盟國家視為一個整體，可以采取平衡抵消，但在總體上完成減排量的方式；“排放權(quán)交易方式”：即兩個發(fā)達(dá)國家之間可通過排放額度的量；來折抵排8防止氣候變化：限制和控制溫室氣體排放包括：實際完成發(fā)射行為的國家；促使發(fā)射行為的國家；從其或裝置完成發(fā)射行為的國家“綠色交易方式”：即發(fā)達(dá)國家可以通過向發(fā)展中國家輸出綠色技術(shù)折抵排量。9（一）國籍的取得和喪失中民國籍法：1、基本原則：不承認(rèn)雙重國籍2、國籍取得：雙系血統(tǒng)主義為主，出生義為輔國籍法第 4 條規(guī)定：“父母雙方或一方為具有中國國籍。”，本人出生，第 5 條規(guī)定：“父母雙方或一方為，本人出生

15、在外國，具有中國國在外國，本人出生時即具有外國國籍籍；但父母雙方或一方為的，不具有中國國籍?！辈⒌?6 條規(guī)定：“父母無國籍或國籍不明，有中國國籍。”3、國籍喪失：申請喪失為主，自動喪失為輔，本人出生，具國籍法第 9 條規(guī)定：“的，即自動喪失中國國籍?！钡?11 條規(guī)定：“申請第 12 條規(guī)定：“ 國家外國的，自愿加入或取得外國國籍國籍獲得批準(zhǔn)的，即喪失中國國籍?！焙停坏脟??！?、我國對國籍的解決：人：不承認(rèn)其外國國籍國籍積極對外國人：經(jīng)常居住地最密切聯(lián)系地（二）中民入境管理法1、出入境管理機(jī)構(gòu)第 4 條：“中民駐外使館、領(lǐng)館或者部委托的其他駐外機(jī)構(gòu)（以下稱駐外機(jī)關(guān)）負(fù)責(zé)在簽發(fā)外國人入境。

16、出入境邊查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)實施入境邊查?？h級以上地方人民機(jī)關(guān)及其出入境管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)外國人停留居留管理。2、關(guān)于第 16 條：“分為、禮遇、公務(wù)和普通?！钡?19 條：“出具邀請函件的或個人應(yīng)當(dāng)對邀請內(nèi)容真實性負(fù)責(zé)?！?國籍消極：經(jīng)常居住地外國人待遇特殊制度：保護(hù)、庇護(hù)和引渡國際法四、國際法上的人本國人：國籍制度（取得、喪失、）入境、第 22 條：“外國人有下列情形之一的，可以免辦：（1）根據(jù)中國的；（2）持有效的外與其他國家簽訂的互免協(xié)議，屬于免辦國人居留證件的；（3）持聯(lián)程客票搭乘國際航行的航空器、船舶、列車從中國過境前往第三國或者地區(qū)，境內(nèi)停留不超過二十四小時且不離開口岸，或者在以免辦批準(zhǔn)的特定區(qū)

17、域內(nèi)停留不超過規(guī)定時限的；（4）的其他情形?！币?guī)定的可3、關(guān)于外國人的停留居留第 30 條：“外國人所持注明入境后需要辦理居留證件的，應(yīng)當(dāng)自入境之日起 30 日內(nèi)，向擬居留地縣級以上地方人民機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)申請辦理外國人居留證件。外國人工作類居留證件的有效期最短為 90 日，最長為 5 年；非工作類居留證件的有效期最短為 180 日，最長為 5 年。”10第 41 條：“外國人境內(nèi)工作，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定取得工作和工作類居留證件，任何人。”和個人不得聘用未取得工作和工作類居留證件的外國4、關(guān)于外國人的。第 28 條：“外國人有下列情形之一的，：（1）被刑罰尚未執(zhí)行完畢或者屬于刑事人、嫌疑人的，但是

18、按照中國與外國簽訂的有關(guān)協(xié)議，移管被判刑人的除外；（2）有未了結(jié)的民事，決定不、 的其他情準(zhǔn)的；（3）拖欠勞動者的勞動，經(jīng)有關(guān)部門或者省、直轄市人民形?！睕Q定的；（4）法律、行政規(guī)定第 81 條：“外國人從事與停留居留事由不相符的活動，或者有其他中國規(guī)定，不適宜境內(nèi)繼續(xù)停留居留情形的，可以處限期出國人本定，情節(jié)嚴(yán)重，尚不的，可以處出之日境。起十年內(nèi)的處罰決定為最終決定。被入境。”的外國人，自被（三）外國人的法律地位1、保護(hù)（保護(hù)保護(hù)的條件：（1）一國國民權(quán)利因所在國國家不當(dāng)行為受到的本國人）；（2）國籍繼續(xù)原則：保護(hù)結(jié)束前，受害者要持續(xù)擁有保護(hù)國國籍；（3）用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則：行政救濟(jì)保護(hù)之前，

19、受害者已經(jīng)用盡當(dāng)?shù)厮兴痉ê?、引渡A、根據(jù)國際法，國家沒有一般的引渡義務(wù)；B、國家可以引渡本國國民（我國明確為應(yīng)當(dāng)引渡本國國民）；不引渡原則；代表罪的絕對不能視為C、可引渡罪行：不雙重的不引渡和注意：犯有罪、危害人類罪、劫機(jī)罪和D、引渡效果：罪名特定原則中民引渡法：部是有關(guān)引渡的聯(lián)系機(jī)構(gòu)；10引出：質(zhì)要件引入：部形式要件，指定的高級實決定在請求引渡時是否作出量刑的承諾，最高決定在請求引渡時是否作出限制追訴的承諾人民院3、庇護(hù)（保護(hù)境內(nèi)的外國人）A、要件：（a）允許受外國人入境并居留；（b）罪、危害人類罪、劫機(jī)罪和將其引渡；代表罪等B、不得進(jìn)行庇護(hù)的罪行：C、庇護(hù)（在域外使領(lǐng)館內(nèi)庇護(hù)外國人）：

20、沒有國際法依據(jù)五、關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系特別提示：使館是與接受國機(jī)構(gòu)的全能對往機(jī)關(guān)；領(lǐng)館是與接受國相應(yīng)地方機(jī)構(gòu)的非政治職能的對往機(jī)關(guān)（一）機(jī)關(guān)和使館機(jī)關(guān)：國家元首、和部門大使（向國家元首派出）館外交機(jī)關(guān)常駐：使館公使（向國家元首派出）館代表機(jī)關(guān)（向部長派出）處臨時：特別使團(tuán)：館長、參贊、和隨員使館行政（會計、翻譯等） 服務(wù)（、廚師等）（二）、特別使團(tuán)、領(lǐng)事的派遣和任職：使領(lǐng)館館長、1、必須經(jīng)接受國同意才能派遣的、特別使團(tuán)、不具有派遣國國籍的（接受國可隨時撤銷此項同意）2、必須履行特殊手續(xù)方能開始職務(wù)的使館館長：向接受國遞交國書；領(lǐng)館館長：由接受國頒發(fā)領(lǐng)事：（三）使領(lǐng)館與豁免111、使館與豁免：館舍不得

21、；不得；通訊（非經(jīng)不得裝置使用無線電發(fā)報機(jī)）；免納捐稅、關(guān)稅；行動和旅行外）；使用派遣國的國家標(biāo)志。（除2、對比使館館舍不得和領(lǐng)館館舍不得：使館館舍絕對不得私務(wù)區(qū)域）：非經(jīng)館長同意接受國不得進(jìn)入（包括公務(wù)和領(lǐng)館館舍是在一定程度內(nèi)不得：（1）專供領(lǐng)館工作之用的那部分館舍館長不得進(jìn)入，而館舍的其余部分不包括在內(nèi)；（2）遇緊急情況時，如火災(zāi)和其他須迅速采取措施的場合，可推定領(lǐng)館館長已經(jīng)同意而采取保護(hù)行動；（3）領(lǐng)館館舍、設(shè)備及其在一般情況下應(yīng)免受征用。但在確有必12要征用時，則可征用，然而應(yīng)給予補(bǔ)償。（四）1、和領(lǐng)事的和豁免的或豁免：人身不可；寓所、文書信件、不可侵犯；管轄豁免；免納捐稅；免除關(guān)稅和

22、查驗。2、對比（1）和領(lǐng)事的管轄豁免的管轄豁免：A、完全的刑事管轄豁免；B、有例外的民事和行政管轄豁免。例外情況包括：關(guān)于私有不動產(chǎn)之物權(quán)；以私人參與繼承的；關(guān)于代表于公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動引起的；如代表主動提訟，就不能對與主訴直接相關(guān)的反訴主張管轄的豁免。C、完全免除作證義務(wù)；D、管轄的豁免可以由派遣國放棄，而且放棄必須是明示的，豁免的放棄不得視為對 確作出。本身沒有作出這種放棄的權(quán)利。并且對管轄執(zhí)行豁免的默示放棄，后項放棄須由派遣國單獨(dú)明（2）領(lǐng)事的管轄豁免：領(lǐng)事執(zhí)行職務(wù)行為，不受接受國的司法和行政管轄，也無相關(guān)的作證義務(wù)。（五）特別使團(tuán)的與豁免：基本同領(lǐng)館（領(lǐng)事）的與豁免六、

23、 國際爭端的解決方式或解決：非合法 平時：只能由決定非合法反報：針對不違法行為的對等反措施：針對違法行為的對等反措施談判與協(xié)商政治方法斡旋（第三者促使談判協(xié)商）與調(diào)停（第三者提出方案并參加談判或協(xié)商）（事實）與和解（事實和結(jié)論）仲裁：國際常設(shè)仲裁（1900 年、海牙）管轄權(quán)：國家（以雙方同意為條件）法律解決國際管轄權(quán)：其他機(jī)構(gòu)特殊制度：制度國際海洋法：主體可以是國家、國際組織、自然人和法人七、法的開始和結(jié)束：標(biāo)志、中立：（不同于中立）、不參加（不同于政治中立，如不結(jié)盟）、中立（、防止、的義務(wù)）對的限制：海牙體系保護(hù)平民和：日內(nèi)瓦體系13（一）的開始和結(jié)束：均以是否存在相關(guān)意思表示為標(biāo)志開始法律

24、圖示:和領(lǐng)事關(guān)系斷絕：與豁免不因此減損締約方為交戰(zhàn)國：條約有效，相互關(guān)系的政治條約廢止，一般政治和經(jīng)濟(jì)條約停止適用（除非另有約定）有約定從約定交戰(zhàn)國與非交戰(zhàn)國的多邊條約平時條約與的條款中止涉及規(guī)范的條約適用敵國在本國境內(nèi)的：可沒收（使館外）除經(jīng)貿(mào)往來敵產(chǎn)占領(lǐng)區(qū)的：可以征用但不得沒收產(chǎn)和敵國公民的影響私產(chǎn)：可以限制使用但不得沒收敵國公民：可限制但應(yīng)尊重其人身和（二）對1、這類和方法的限制：具有過分力和濫殺濫傷作用的使用；（2）氣、化學(xué)和生物具體有包括：（1）極度的；（3）核：但目前的國際法還未對核的作出全面明確的規(guī)定。2、3、4、不分皂白的改變環(huán)境的背信棄義的和方法和方法和方法，但不使用詐術(shù)根據(jù)

25、1977 年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書，以下行為背信棄義的情況：（1）假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖；（2）假裝因傷或因病而無能力；（3）假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的；（4）使用或中立國家或其他非各方的國家的記號、標(biāo)志或而假裝享有被保護(hù)的地位。（三）保護(hù)即遣返戰(zhàn)俘（四）平民和（戰(zhàn)俘和傷病員）：人道主義原則；戰(zhàn)后立：1、歷史上懲罰的實踐：四個臨時刑事（派出機(jī)13構(gòu)）2、國際刑事：（1）（2）常設(shè)于荷蘭海牙、獨(dú)立于；管轄刑事規(guī)約生效后（2002 年 7 月）種族罪、罪、危害人類罪、罪等（3）管轄權(quán)依據(jù)：所涉一方或多方是締約國；國的接受是締約國國民；非締約1414國際私法提高階段講義（2013 年）規(guī)

26、范（結(jié)構(gòu)、系屬公式、種類）和準(zhǔn)據(jù)法（特點(diǎn)、特殊情況下準(zhǔn)據(jù)法的確定）理解適用規(guī)范的基本制度：識別、反致、外國法查明、公共秩序保留、法律規(guī)避國際民商事（重點(diǎn)掌握我國的規(guī)定）（一）1、規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法規(guī)范：民商事的 規(guī)范規(guī)范15（1）注意區(qū)分管轄權(quán)規(guī)范和例：民事法第 33 條第 3 款：“因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的，由被繼承人時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地管轄。”法第 31 條：“法定繼承，適用被繼承人時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律”（2）A、單邊規(guī)范的種類：規(guī)范：直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法例：合同法第 126 條第（2）款：“在中民境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、

27、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中 B、雙邊例：律。”民法律。”規(guī)范：將連結(jié)點(diǎn)和案情結(jié)合才能確定準(zhǔn)據(jù)法法第 15 條：“權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法C、適用的例：規(guī)范：有兩個或兩個以上連結(jié)點(diǎn)且須同時適用法第 28 條：“收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。D、選擇適用的規(guī)范：有兩個或兩個以上連結(jié)點(diǎn)但只須選擇其中之一適用；根據(jù)是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用規(guī)范例 1：法第 21 條：“結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)的，適用締結(jié)地法律?！崩?2：者其他與該有價法第

28、39 條：“有價，適用有價權(quán)利實現(xiàn)地法律或有最密切聯(lián)系的法律?！?、準(zhǔn)據(jù)法：經(jīng)法區(qū)際法律規(guī)范指定援用來具體確定當(dāng)事利義務(wù)關(guān)系的特定的實體和準(zhǔn)據(jù)法的確定：法第 6 條：“民事關(guān)系民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。”（二）適用規(guī)范的基本制度：1、識別（定性）：對性質(zhì)予以確定的行為法第 8 條：“民事關(guān)系的定性，適用地法律?！?5一、國內(nèi)沖突法關(guān)于適用若干民事關(guān)系民民事關(guān)系問題的解釋（一）第 13 條：“涉及兩個或者兩個以上的時，應(yīng)當(dāng)分別確定應(yīng)當(dāng)適用的法律?！?6乙丙法第 9 條：“法。”民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的3、外國法的查明：（

29、1）查明義務(wù)法第 10 條第 1 款：“民事關(guān)系適用的外國法律，由人民、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律?！保?）無法查明外國法時的解決方法定的，適用中（3）法第 10 條第 2 款：“不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)民法律?！?關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第 17、18 條的補(bǔ)充規(guī)定：A、若外國法應(yīng)由當(dāng)事人查明，當(dāng)事人在指定的合理期限內(nèi)無正當(dāng)理由未提供該外國法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國法律。B、若當(dāng)事人對查明的外國法的內(nèi)容及其理解與適用有異議，由認(rèn)定。4、公共秩序保留：民法通則第 150 條：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中民的社會

30、公共利益?！狈ǖ?5 條：“外國法律的適用將損害中民社會公共利益的，適用中民法律。”5、法律規(guī)避和（部分）強(qiáng)制性規(guī)定的直接適用：（1）法律規(guī)避：國際民商事的當(dāng)事人故意制造或變更某種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第 11 條：“一方當(dāng)事人故意制造民事關(guān)系的連結(jié)點(diǎn)，規(guī)避16中民法律、行政的強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)定為不發(fā)生適用外國法律的效力?！保?）（部分）強(qiáng)制性規(guī)定的直接適用：法第 4 條：“中民法律對民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定?！标P(guān)于適用若干社會民民事關(guān)系問題的解釋（一）第 10 條：“ 有下列情形之一，

31、涉及中民公共利益、當(dāng)事人不能通過約定排除適用、無需通過規(guī)范指引而直接適用于民事關(guān)系的法律、行政的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民事關(guān)系法第 4 條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：（一）涉及勞動者權(quán)益保護(hù)的；（二）涉及食品或公共衛(wèi)生安全的；（三）涉及環(huán)境安全的；17（四）涉及（五）涉及反等金融安全的；、反傾銷的；（六）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形?！保ㄈ?、民商事（涉、臺參照適用）法的原則性規(guī)定：法的適用問題（關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第 2-5 條）：法原則上沒有溯及力，但若發(fā)生時尚無法律適用的相關(guān)規(guī)定，可參照適用法。（2）特別法優(yōu)先于普通法：商事領(lǐng)域和知識領(lǐng)域的特別規(guī)定優(yōu)先于法。（3）中國締結(jié)的民商事條我國原則上

32、具有直接適用、優(yōu)先適用的效力，但知識領(lǐng)域的國際條約已經(jīng)轉(zhuǎn)化或者需要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律的除外。（4） 對民商事爭議的解決，中國法律和中國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。2、“意思自治原則”的運(yùn)用（法第 3 條和關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第民民事關(guān)系（1）只有法律允許當(dāng)事人意思自治的，當(dāng)事人法律選擇才有效，且法律適用中的意思自治不受實際聯(lián)系原則的限制（除（2）當(dāng)事人意思自治的最晚時間為一審律另有規(guī)定）。辯論終結(jié)前，各方當(dāng)事人援引相同法律且未提出異議的，視為已經(jīng)達(dá)成意思自治。（3）國際條約（包括尚未生效的）可以成為當(dāng)事人意思自治的對象，但不得損害中國的社會公共利益，且不我國法律的強(qiáng)

33、制性規(guī)定。法的具體規(guī)定：1、 權(quán)利能力和行為能力17自然人法人基本原則經(jīng)常居所地法登記地法特別提示：（1）自然人的屬人法（權(quán)利能力和行為能力、等）原則上均適用自然人的經(jīng)常居所地法、權(quán)（2）關(guān)于適用若18干問題的解釋（一）第 15 條：“自然人在民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，可以認(rèn)定為民事關(guān)系情形除外。”定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等2、 時效、：3、物權(quán)4、債權(quán)（1）合同之債18的順序例外1、意思自治原則與 有關(guān)的合同：2007合同適用司法解釋第 8 條消費(fèi)者合同：A、由消費(fèi)者選擇，且只能選擇商品、服務(wù)提供地法；B、無選擇，看經(jīng)營者在

34、消費(fèi)者經(jīng)常居所地有沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動：a 有經(jīng)營，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法；b 無經(jīng)營，適用商品、服務(wù)提供地法?；驹瓌t不動產(chǎn)：物之所在地法動產(chǎn)：意思自治優(yōu)先法律事實發(fā)生時物之所在地法例外船舶原則：旗國法；例外：優(yōu)先權(quán)適用地法；光船租賃以前或期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原登記國法民用航空器原則：登記國法例外：優(yōu)先權(quán)適用地法中動產(chǎn)意思自治優(yōu)先目的地法有價權(quán)利實現(xiàn)地法或者最密切聯(lián)系地法權(quán)利質(zhì)權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律時效與基礎(chǔ)的準(zhǔn)據(jù)法一致意思自治優(yōu)先適用行為地法；但被人與人的民事關(guān)系，適用關(guān)系發(fā)生地法意思自治優(yōu)先所在地法或者關(guān)系發(fā)生地法例外自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律

35、為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及 家庭、繼承的除外。主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地（經(jīng)常居所地）法律2007合同適用司法解釋第 8 條：“在中民領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中民法律：19中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同；外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；民領(lǐng)域內(nèi)設(shè)外國自然人、法人或者其他組織投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；中民領(lǐng)域內(nèi)的非外商外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中民領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資公司或者增資的合同；外國自然人、法人或

36、者其他組織投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；中民領(lǐng)域內(nèi)的非外商中他合同?！泵穹?、行政規(guī)定應(yīng)適用中民法律的其2007 年合同適用司法解釋第 5 條：“當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律：（1）合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣買方住所地法。在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。（4）不動產(chǎn)、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人

37、住所地法。（7）借款合同，適用人住所地法。保險合同，適用保險人住所地法。融資租賃合同，適用承租人住所地法。建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。保證合同，適用保證人住所地法。19（3）勞動合同：A、不允許意思自治；B、原則上適用勞動者工作地法；C、例外：用人主營業(yè)地法（勞動者工作地難以確定）、勞務(wù)派遣合同可以適用勞務(wù)派出地法律2、最密切聯(lián)系原則依“特征性履行原則”確定最密切聯(lián)系地；17 種合同最密切聯(lián)系地：2007合同適用司法解釋第 5 條（13）委托合同，適用受托人住所地法。（14）債券的、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。

38、拍賣合同，適用拍賣舉行地法。行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。居間合同，適用居間人住所地法?！保?）之債20（3）不當(dāng)?shù)美?、無因管理發(fā)生地法：意思自治原則共同經(jīng)常居所地法法第 47 條：“不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用不當(dāng)?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律?！?、商事關(guān)系（1）票據(jù)關(guān)系（2）海事關(guān)系20票據(jù)行為原則上適用行為地法；例外：支票出票時的記載事項，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議也可以適用付款地法律票據(jù)追索權(quán)行使期限出票地法持票人責(zé)任付款地法票據(jù)喪失時權(quán)利保全程序付款地法基本原則按順序適用：意思自治優(yōu)先；適用共同經(jīng)常居所地法

39、（當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地）；行為地法例外（1）船舶和民用航空器船旗國法：同一國籍的船舶碰撞；地法：A、不同國籍船舶碰撞于公海；B、海事賠償責(zé)任限制；C、民用航空器在公海上空對水面第三人（2）產(chǎn)品責(zé)任被人可選擇法律，但只能選擇人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法被人無選擇，看人在被人經(jīng)常居所地有沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動：a 有經(jīng)營，適用被人經(jīng)常居所地法；b 無經(jīng)營，適用人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法（3）網(wǎng)絡(luò)權(quán)：被人經(jīng)常居所地法（4）知識：意思自治（只能選擇地法）優(yōu)先被請求保護(hù)地法海商法第 274 條規(guī)定：“共同海損理算，適用理算地法律?！保?）知識的6、家庭關(guān)系（1）關(guān)系：21（2）夫妻關(guān)系和父母關(guān)系（3）扶養(yǎng)

40、、收養(yǎng)、監(jiān)律適用7、繼承關(guān)系21法定繼承不動產(chǎn)：不動產(chǎn)所在地法；動產(chǎn)：被繼承人時經(jīng)常居所地法遺囑遺囑方式：符合立遺囑時或者時經(jīng)常居所地法、國籍國法或者遺囑行為地法均可遺囑效力：立遺囑時或者時經(jīng)常居所地法或者國籍國法扶養(yǎng)一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法、國籍國法或者主要所在地法中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)益的法律收養(yǎng)條件和手續(xù)：收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法效力：收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法解除：收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者地法監(jiān)護(hù)一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或者國籍國法中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)益的法律夫妻關(guān)系人身關(guān)系：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法關(guān)系：（按順序適用）意思自治（只能選擇一方經(jīng)常居所地法、國籍國法或主

41、要所在地 法）共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法父母關(guān)系（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法一方經(jīng)常居所地法或國籍國法中有利于保護(hù)弱者利益的法律結(jié)婚程序要件：符合締結(jié)地法、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或者國籍國法的，均為有效實質(zhì)要件：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法締結(jié)地法離婚協(xié)議離婚：（按順序適用）意思自治（只能選擇一方經(jīng)常居所地法或者國籍國法）共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法離婚：地法知識的歸屬和內(nèi)容被請求保護(hù)地法知識轉(zhuǎn)讓或適用合同之債的一般規(guī)定知識協(xié)議選擇地法被請求保護(hù)地法二、國際民商事爭議的解決1、國際商事仲裁（1）仲裁協(xié)議的民事關(guān)系法第 18 條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇

42、仲裁協(xié)議適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律?！?2（2）外國仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行（紐約公約）：特別提示：根據(jù)中國加入時的保留，中國只承認(rèn)在其他締約國內(nèi)作出的商事仲裁裁決執(zhí)行機(jī)構(gòu)：被執(zhí)行人住所地或所在地的中級程序：當(dāng)事人申請2 個月內(nèi)裁定裁定承認(rèn)的 6 個月內(nèi)執(zhí)行完畢裁定不承認(rèn)的，報高院高院仍然裁定不承認(rèn)的，報特別提示：請注意區(qū)分國內(nèi)仲裁裁決、仲裁裁決和外國仲裁裁決。國內(nèi)仲裁裁決和仲裁裁決都是我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，前者是對沒有的作出的仲裁裁決，后者是對具有的作出的仲裁裁決。對于國內(nèi)仲裁裁決（58 條）和撤銷，但撤銷的法定理由不同。仲裁裁決（70 條），我國都

43、外國仲裁裁決是指外國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，對于外國仲裁裁決，我國無權(quán)撤銷，只能在符合法定事由的情況下承認(rèn)和執(zhí)行。而承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的法定事由，與仲裁裁決的撤銷理由是相同的。2、管轄權(quán)：不動產(chǎn)糾紛：不動產(chǎn)所在地管轄遺產(chǎn)繼承糾紛：被繼承人時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地管轄（1）專屬管轄港口作業(yè)糾紛：港口所在地管轄境內(nèi)履行的中外合資、中外合作、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同：中國管轄（2）民事議選擇協(xié)議管轄法第 34 條：“合同或者其他權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以協(xié)住所地、合同履行地、合同簽訂地、住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點(diǎn)的專屬管轄的規(guī)定?！惫茌?，但不得本法對級別管轄和22遺產(chǎn)管理遺產(chǎn)所

44、在地法絕產(chǎn)繼承被繼承人時遺產(chǎn)所在地法（3）集中管轄：于 2001 年 12 月 25 日發(fā)布的關(guān)于民商事A、第一審術(shù)開發(fā)區(qū)管轄若干問題的規(guī)定民商事由下列管轄：批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技；省會、首府、直轄市所在地的中級；經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計劃單列市中級；指定的其他中級人民法院；高級。B、發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛，房地產(chǎn)和知識，不適用該集中管轄的規(guī)定。（4）司法管轄豁免：2007 年 5 月 22 日23關(guān)于享有受理涉及與豁免的民事有關(guān)問題：凡以與豁免的主體為、第三人向的民事；高級，應(yīng)在決定受理之前，報請本轄區(qū)高級同意受理的，應(yīng)當(dāng)將其意見報法院。在答復(fù)前，一律暫不受理。3、文書送達(dá)（1）向外送達(dá)：國

45、際條約；途徑；使領(lǐng)館（向）；人或代表機(jī)構(gòu)；分支機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)人（經(jīng)受送達(dá)人）；郵寄（受送達(dá)人所在國法律允許，3 個月）；公告（兜底方式，3 個月）；傳真、電子郵件等方式（能夠確認(rèn)收悉）；在我國領(lǐng)域出現(xiàn)的受送達(dá)人或其法定代表人、主要（2）外國向我國送達(dá)：依條約送達(dá)；該國公民送達(dá)1965 年海牙送達(dá)公約和 1992 年途徑送達(dá)；外國駐華使領(lǐng)館可以向司法解釋：A、送達(dá)途徑：外國該國駐華使領(lǐng)館司法部有關(guān)B、不能受送達(dá)人送達(dá)的理由：a、有關(guān)期限已過；b、專屬管轄；c、未附有中文譯本（但附英文或法文文本）C、受送達(dá)人拒收未附有中文譯本的司法文書4、域外取證國際常用的域外取證方式：代為取證（一國受理的司法機(jī)關(guān)向

46、所在國的司法機(jī)關(guān)提出請求，由后者代為進(jìn)行取證）：我國在條約（1997 年參加關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事公約）的基礎(chǔ)上接受此種取證方式。使領(lǐng)館取證：我國允許，但只能向其本國公民取證，并不得采取強(qiáng)制措施。特派員取證：我國原則上不允許23當(dāng)事人或人自行取證：我國原則上不允許認(rèn)證；或者條約約定的其他證明方式域外的證明：5、外國（1）一般外國的承認(rèn)與執(zhí)行承認(rèn)與執(zhí)行的條件A、有雙邊司法協(xié)助協(xié)議或互惠關(guān)系 B、已生效力C、不我國公共秩序（2）例外：外國離婚的承認(rèn)與執(zhí)行關(guān)于中國當(dāng)事人向、1991 年法律依據(jù)：1990 年申請承認(rèn)外申關(guān)于24國離婚效力問題的關(guān)于請承認(rèn)外國離婚程序問題的規(guī)定以及 1999 年受理申

47、請承認(rèn)外國離婚有關(guān)問題的規(guī)定主要內(nèi)容：A、離婚關(guān)系為基礎(chǔ)B、只承認(rèn)和執(zhí)行外國的承認(rèn)與執(zhí)行可以不以雙邊司法協(xié)助協(xié)議或互惠中解除夫妻關(guān)系的內(nèi)容三、區(qū)際司法協(xié)助（一）區(qū)際文書送達(dá)1、域外文書送達(dá)與區(qū)際文書送達(dá)途徑的異同：2、區(qū)際文書委托送達(dá)的異同：24涉港涉澳機(jī)構(gòu)內(nèi)地高院高等內(nèi)地高等內(nèi)地高院終審內(nèi)地澳門終審內(nèi)地高級地區(qū)有關(guān)期限2 個月2 個月2 個月送達(dá)途徑的異同域外送達(dá)途徑（9 種）國際條約； 途徑；使領(lǐng)館（向 ）；訴訟 人或代表機(jī)構(gòu)；分支機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù) 人（經(jīng)受送達(dá)人 ）；郵寄（受送達(dá)人所在國法律允許）；公告（兜底方式）；在我國領(lǐng)域出現(xiàn)的受送達(dá)人或其法定代表人、主要 ；傳真、電子郵件等方式（能夠確認(rèn)

48、收悉）區(qū)際送達(dá)途徑（涉港澳為 7種，涉臺為 8種）域外送達(dá)的 9 種方式中，-種方式也適用于向、臺的送達(dá)；涉、臺均可采用“委托送達(dá)”方式，但存在區(qū)別送達(dá)還可采用“指定代收人”方式郵寄和公告的期限域外送達(dá)和區(qū)際送達(dá)采用郵寄和公告方式的期限均為 3 個月3、認(rèn)定送達(dá)的方式（1）受送達(dá)人對和區(qū)際）送達(dá)的司法文書履行簽收手續(xù)或者未在送達(dá)回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的；（2）受送達(dá)人未對送達(dá)的司法文書履行簽收手續(xù)或采用郵寄送達(dá)3 個月期滿未收到送達(dá)與否的證明文件，但存在以下情形之一的，視為送達(dá)：A、受送達(dá)人向提及（要求“”）了所送達(dá)司法文書的內(nèi)容；B、受送達(dá)人已經(jīng)按照所送達(dá)司法文書的內(nèi)容履行；C、其他可

49、以確認(rèn)已經(jīng)送達(dá)的情形。（3） 人、向在內(nèi)地的受送達(dá)人或者受送達(dá)人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)25人、代表機(jī)構(gòu)以及接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)人（還包括“向指定代收人”）送達(dá)司法文書，可以適用留置送達(dá)的方式。（4）采用公告方式送達(dá)的，公告之日起滿 3 個月視為送達(dá)。（二）區(qū)際調(diào)取達(dá)一致，但時間為 3 個月：只有涉澳有委托取證的安排，程序上與涉澳委托送（三）區(qū)際仲裁裁決和的認(rèn)可與執(zhí)行區(qū)際和仲裁裁決的認(rèn)可與執(zhí)行圖示：25涉港涉澳的認(rèn)可與執(zhí)行法律依據(jù)2008 年雙邊安排2006 年雙邊安排1998 年司法解釋及 2009 年補(bǔ)充規(guī)定認(rèn)可與執(zhí)行的對象具有管轄協(xié)議的民商事民商事 判決；內(nèi)地的勞動仲裁裁決，的勞動民事

50、；刑事中有關(guān)民事?lián)p害賠償?shù)拿裆淌聶C(jī)構(gòu)內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和所在地中 院；：高等內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和所在地中 院；：中級認(rèn)可，初級執(zhí)行內(nèi)地：申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行 所在地中院期限生效或規(guī)定的履行期屆滿后 2 年內(nèi)依執(zhí)行地法律規(guī)定生效后 2 年內(nèi)是否能同時向兩地能（分別執(zhí)行的總額 過 數(shù)額）不能（但可以向一地 申請認(rèn)可的同時，向另一地法院請求 保全）26特別提示：1、涉臺和仲裁裁決原則上都不允許同時向內(nèi)地的幾個申請認(rèn)可與執(zhí)行，但是否能同時向兩地（見上圖）。申請認(rèn)可與執(zhí)行各安排的規(guī)定不同2、專屬管轄對國際和區(qū)際司法協(xié)助的影響專屬管轄可以成為承認(rèn)（認(rèn)可）和執(zhí)行的理

51、由，但不能成為其他司法協(xié)助事項的理由3、司法協(xié)助中有關(guān)費(fèi)用申請仲裁裁決和的執(zhí)行應(yīng)支付執(zhí)行費(fèi)用；請求文書送達(dá)或調(diào)取證據(jù)無須特別支用，但須承擔(dān)實際產(chǎn)生之費(fèi)用4、有關(guān)中文譯本向 本，否則5、對陸）可請求司法協(xié)助原則上都應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)文件的中文譯；唯一的例外是依據(jù)海牙送達(dá)公約請求送達(dá)司法文書認(rèn)可和執(zhí)行與否的裁定的救濟(jì)：根據(jù)其法律規(guī)定提出上訴內(nèi)地：向上一級6、一事再訴申請復(fù)議；（1）（2） 但可以就同一已受理認(rèn)可申請的，再訴不予受理；已確定不予認(rèn)可民事的，申請人不得在提出認(rèn)可申請，事實向；臺（3）當(dāng)事人未申請認(rèn)可外國或，就同一事實向起訴的，應(yīng)當(dāng)受理。26提出認(rèn)可申請仲裁裁決的認(rèn)可與執(zhí)行法律依據(jù)2002 年

52、雙邊安排2008 年雙邊安排1998 年司法解釋及 2009 年補(bǔ)充規(guī)定機(jī)構(gòu)內(nèi)地：被申請人住所地或 所在地中院：高等內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和所在地中 院；：中級認(rèn)可，初級執(zhí)行內(nèi)地：申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行 所在地中院期限依執(zhí)行地法律規(guī)定依執(zhí)行地法律規(guī)定裁決生效后 2 年內(nèi)是否能同時向兩地提出認(rèn)可申請不能能（仲裁地先執(zhí)行清償）國際經(jīng)濟(jì)法提高階段講義（2013 年）國際貨物法（方）雙27國際貨物運(yùn)輸法（收）國際貨物運(yùn)輸保險（投保被）托收國際貿(mào)易支付方式(買賣雙方和銀行之間)信用證（一）國際貨物法律制度1、2010 年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則注意：2010 年通則和2000 年通則沒

53、有相互替代關(guān)系，二者都屬于有效狀態(tài)，供當(dāng)事人適用（1）基本特點(diǎn)A、共解釋了 11 個術(shù)語，其中賣方義務(wù)最小的為 EXW（工廠交貨），賣方義務(wù)最大的為 DDP（完稅后交貨）B、除了 EXW 和 DDP，其余的 9 個術(shù)語均為賣方完成出口手續(xù)，買方完成進(jìn)口手續(xù)（2） FOB、CIF 和 CFR區(qū)別：共同點(diǎn)：風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間相同：裝運(yùn)港貨物裝運(yùn)上船交貨地點(diǎn)相同：裝運(yùn)港手續(xù)辦理相同：賣方辦出口，買方辦進(jìn)口適用于相同的方式：海運(yùn)和河運(yùn)27術(shù)語后港口名價格安排投保FOB裝運(yùn)港交易成本買方買方CIF目的港成+運(yùn)+保賣方賣方CFR目的港成+運(yùn)賣方買方使用時特別注意的事項：FOB：兩個充分通知：買方租船后給賣方充

54、分通知；賣方交貨時給買方充分通知CIF：如果買方?jīng)]有特殊要求，賣 CFR：賣方交貨時給買方充分通知有義務(wù)投保海運(yùn)最低險（平安險）（3）FCA、CIP 和 CPT貨物風(fēng)險自賣貨物交給第一承運(yùn)人時轉(zhuǎn)移；交貨地點(diǎn)為第一承運(yùn)人所在地（裝運(yùn)地）；適用于一切方式；28其余各方面 FOB 和 FCA、CIF 和 CIP、CFR 和 CPT 一一對應(yīng)。（4）兩個新增貿(mào)易術(shù)語：DAP 和 DAT共同點(diǎn)：賣方均需將貨物運(yùn)到指定的目的地（到運(yùn)合同）區(qū)別：DAP（運(yùn)到）、DAT（運(yùn)到+卸下）（5）根據(jù)適用的方式不同對 11 個貿(mào)易術(shù)語進(jìn)行分類適用于任何單一或多種方式的術(shù)語有七個： EXW（工廠交貨）、FCA（貨交承運(yùn)

55、人）、CPT（運(yùn)費(fèi)付至）、CIP(運(yùn)費(fèi)及保險費(fèi)付至)、DAT（交貨）、DAP（目的地交貨）和 DDP（完稅后交貨）。終端只能適用于海上和內(nèi)陸水上的術(shù)語有 4 個： FAS（船邊交貨）、FOB（船上交貨）、CFR（成本加運(yùn)費(fèi)）和 CIF(成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi))。2、1980年國際貨物銷售合同公約（1） 公約適用范圍A、適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間訂立的貨物合同B、不適用于六種合同：(a)供私人、家人或家庭使用的貨物；(b)以拍賣的方式進(jìn)行的銷售；(c)依法律執(zhí)行令狀或其他令狀而進(jìn)行的銷售；(d)公債、投資、流通票據(jù)或貨幣的銷售；(e)船舶或飛機(jī)的銷售；(f)電力的銷售；C、公約適用的任意性：

56、當(dāng)事人可以通過選擇其他國家的法律而排除公約的適用；對公約規(guī)定的內(nèi)容可以進(jìn)行修改D、中國的保留（a）對公約第11條關(guān)于合同已撤回）；以外的形式提出保留（該保留2013年1月（b）對根據(jù)國際私則擴(kuò)大公約適用提出保留（對公約允許轉(zhuǎn)反致提出保留）；（2）國際貨物的權(quán)利義務(wù)時間：約定合理時間交貨、交單地點(diǎn)賣方義務(wù)貨物相符擔(dān)保權(quán)利擔(dān)保28賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)：包括所擔(dān)保和知識擔(dān)保知識擔(dān)保義務(wù)：賣方所交付的貨物，必須是第不能依據(jù)買方營業(yè)地或合同預(yù)期的貨物銷售或使用地的知識主張任何權(quán)利或要求的貨物知識擔(dān)保義務(wù)的免除：買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求；此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所

57、提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。買方的及時通知義務(wù)：當(dāng)買方已知道或理應(yīng)知道第的權(quán)利或要求后一段合理時間內(nèi)，應(yīng)將此項權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，否則就不能利擔(dān)保責(zé)任賣方的權(quán)29付款：因付款方式不同而有所不同采取一切理應(yīng)采取的行動以便賣方交貨買方義務(wù)接收貨物提取貨物（否則承擔(dān)擴(kuò)大的損失）特別提示：接收不等于接受買方接收義務(wù)的免除：賣方提前交貨；賣方多交貨物，對多交部分可以拒收（3）國際貨物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移A、一般情況下的風(fēng)險轉(zhuǎn)移：（a）選用的貿(mào)易術(shù)語優(yōu)先；（b）交貨時風(fēng)險轉(zhuǎn)移B、在途的貨物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移:原則上在合同成立時風(fēng)險轉(zhuǎn)移（二）國際海上貨物法律制度1、提單提單的法律特征：（1）提單是合同的證明是

58、承運(yùn)人接收貨物的憑證是承運(yùn)人交貨的物權(quán)憑證提單的種類：（1）（2）（3）根據(jù)簽發(fā)提單的時候貨物是否已裝船：已裝船提單和收貨待運(yùn)提單根據(jù)提單上有無不良批注：清潔提單和不清潔提單根據(jù)收貨人不同：記名提單、不記名提單（“交持有人”）、指示提單（憑*指示）關(guān)于無提單交付貨物適用法律若干問題的規(guī)定( 2009 年 3 月 5 日實施)(1)明確在承運(yùn)人無提單交付貨物的情況下，提單持有人可以要求承運(yùn)人與取貨的人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。29(2)承運(yùn)人的賠償責(zé)任： A、承運(yùn)人無單放貨，提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，或者承擔(dān)責(zé)任；B、承運(yùn)人的賠償額為貨物裝船時的價值加運(yùn)費(fèi)和保險費(fèi)； C、不適用海事賠償責(zé)任限

59、制的規(guī)定。（3）承運(yùn)人可免責(zé)的情形：A、承運(yùn)人依照卸貨港所在地法律，將貨物交付給當(dāng)?shù)鼗蛘吒劭诘?，或由依法裁定拍賣；B、承運(yùn)人按照記名提單托運(yùn)人的要求中止或者將貨物交給其他收貨人；、返還貨物、變更到達(dá)地30C、其他提單已提貨。（4）承運(yùn)人無單放貨的時效為 1 年，適用的法律為海商法。2、海運(yùn)承運(yùn)人最低限度的義務(wù)（強(qiáng)制性義務(wù)，海運(yùn)公約和海商法中都包括）：（1）開航前、開航時船舶適航；（2）整個期間妥善管貨3、調(diào)整提單的公約航行過失免責(zé)：船長、船員、引水員或承運(yùn)人的雇傭人在駕駛或管理船舶中的行為、疏忽或不履行職責(zé)造成的貨物損失承運(yùn)人可以免責(zé)；海牙規(guī)則（規(guī)則）規(guī)則下的火災(zāi)責(zé)任：無過失的原因?qū)е禄馂?zāi)：免

60、責(zé)雇傭人、人過失導(dǎo)致火災(zāi)：免責(zé)承運(yùn)人實際過失（提供船舶不適航）導(dǎo)致火災(zāi)：賠償私謀導(dǎo)致火災(zāi)：賠償30海牙規(guī)則（規(guī)則）漢堡規(guī)則責(zé)任基礎(chǔ)不完全的過失責(zé)任制完全的過失責(zé)任制免責(zé)航行過失、火災(zāi)過失+無過失免責(zé)無過失免責(zé)責(zé)間裝到卸接到交責(zé)任限制低高關(guān)于延遲責(zé)任無規(guī)定交付的賠償為遲交貨物運(yùn)費(fèi)的2.5倍，但不過應(yīng)付運(yùn)費(fèi)的總額關(guān)于實際承運(yùn)人無規(guī)定與承運(yùn)人共負(fù)連帶責(zé)任關(guān)于艙面貨和活牲畜無規(guī)定適用關(guān)于保函無規(guī)定承認(rèn)善意保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間為有效時效1年2年（三）國際貨物保險法律制度自然：不以人力意志為轉(zhuǎn)移的自然力量所引起的海上風(fēng)險意外事故：在海上發(fā)生，如果克盡注意可以避免1、風(fēng)險一般外來風(fēng)險外來風(fēng)險特別外來風(fēng)險