企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作中的法律風險及其防范對策

1、企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作中的法律風險及其防范對策楊健 副教授 法學博士黑大法學院 國際法研究中心黑龍江孟繁旭律師事務(wù)所2018年6月29日 哈爾濱仲裁委員會目 錄一、企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作及其法律風險概述二、企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作中法律風險的成因三、企業(yè)在涉外貿(mào)易中的法律風險及防范四、企業(yè)在涉外投資中的法律風險及防范一、企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作及法律風險概述（一）涉外經(jīng)貿(mào)合作的法律屬性涉外民商事法律關(guān)系：法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容（滿足其一）（如涉外合同）涉外民事關(guān)系法律適用法2011注意：1、聯(lián)合國國際貨物銷售（買賣）合同公約(CISG)確立的營業(yè)地標準。2、港澳臺等法域?qū)偕嫱猓ǘ┥嫱饨?jīng)貿(mào)合作的主要范圍國際貿(mào)易和國際

2、投資兩大類（以及涉外工程承包項目）“一帶一路”沿線國家、對俄相關(guān)企業(yè)：涉外企業(yè)、外資企業(yè)、外國企業(yè)等（三）法律風險與非法律風險企業(yè)在進出口貿(mào)易、對外投資和參與外國項目招投標建設(shè)等領(lǐng)域簽訂和履行涉外經(jīng)貿(mào)合作時普遍存在各類法律風險，例如：政治環(huán)境、交易對象、合同條款、合同履行、合同合規(guī)、合同爭議解決等方面的法律風險。在中國涉外企業(yè)有關(guān)國際貿(mào)易投資項目和糾紛的案件中，由于普遍存在以上問題，導致企業(yè)維權(quán)時非常被動。把法律服務(wù)的重點放在風險預防上把企業(yè)的法律風險抑制在萌芽狀態(tài)二、企業(yè)涉外經(jīng)貿(mào)合作中法律風險的成因近年來，隨著我國“一帶一路”倡議的不斷推進和國際經(jīng)濟一體化的快速發(fā)展，我國企業(yè)進出口貿(mào)易額持續(xù)

3、大幅增加、對外投資不斷增多。國內(nèi)企業(yè)在涉外經(jīng)貿(mào)法律知識、涉外法律風險意識、法律風險防控能力、法律適用等方面，還存在很大不足甚至缺失，部分國內(nèi)企業(yè)還不能較好地適應(yīng)復雜多變的國際市場。就涉外貿(mào)易和投資領(lǐng)域，國內(nèi)企業(yè)不但普遍存在法律風險，有的還可能被拖進致命的“陷阱”，產(chǎn)生法律風險有多種原因，包括企業(yè)的內(nèi)外部因素。對涉外法律規(guī)則缺乏了解不了解規(guī)則本身不了解規(guī)則的實際影響（外國法查明制度） 不熟悉交易、投資與經(jīng)營環(huán)境政治環(huán)境、法律環(huán)境社會環(huán)境、文化環(huán)境法律風險防范意識較為淡薄對法律問題缺乏應(yīng)有的重視重結(jié)果而不重程序的工作方法重“關(guān)系”而不重法律的企業(yè)文化常常在法律問題上冒險，以身試法 管理體制不適應(yīng)防

4、范法律風險的需要決策過程不科學：家長制、一言堂缺乏系統(tǒng)的風險防范體制把國內(nèi)經(jīng)營方法和習慣搬到海外缺乏有國際化工作經(jīng)驗的管理人才缺乏應(yīng)對法律問題的能力與經(jīng)驗缺乏企業(yè)內(nèi)部法律部門與人員沒有外聘的專業(yè)律師其他原因：國際貿(mào)易、投資本身的復雜性和多樣性各國經(jīng)濟政策的變動、貿(mào)易摩擦、貿(mào)易壁壘三、企業(yè)在涉外貿(mào)易中的法律風險及防范（一）企業(yè)涉外貿(mào)易的類型及簡析國際貨物貿(mào)易國際技術(shù)貿(mào)易國際服務(wù)貿(mào)易China國家外匯管理局數(shù)據(jù)統(tǒng)計：2018年4月，我國國際收支口徑的國際貨物和服務(wù)貿(mào)易收入13396億元人民幣，支出13064億元人民幣，順差332億元人民幣。其中，貨物貿(mào)易收入12186億元人民幣，支出10335億元

5、人民幣，順差1851億元人民幣；服務(wù)貿(mào)易收入1210億元人民幣，支出2728億元人民幣，逆差1519億元人民幣。1貨物貿(mào)易:所有權(quán)在我國居民與非居民之間發(fā)生轉(zhuǎn)移的貨物交易。貨物賬戶數(shù)據(jù)主要來源于海關(guān)進出口統(tǒng)計，但與海關(guān)統(tǒng)計存在區(qū)別是國際收支中的貨物只記錄所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移的貨物（如一般貿(mào)易、進料加工貿(mào)易等貿(mào)易方式的貨物），所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移的貨物（如來料加工或出料加工貿(mào)易）不納入貨物統(tǒng)計，而納入服務(wù)貿(mào)易統(tǒng)計。2服務(wù)貿(mào)易：包括加工服務(wù)，維護和維修服務(wù)，運輸，旅行，建設(shè)，保險和養(yǎng)老金服務(wù)，金融服務(wù)，知識產(chǎn)權(quán)使用費，電信、計算機和信息服務(wù)，其他商業(yè)服務(wù)，個人、文化和娛樂服務(wù)以及別處未提及的政府服務(wù)。20

6、1806哈爾濱仲裁委講課資料涉外服務(wù)貿(mào)易的類型.docx（二）企業(yè)涉外貿(mào)易風險類型及防范1.貿(mào)易相對方（主體）、市場風險及防范簽約主體的資格是否合法存在、資信情況注冊地，注冊資本、法定代表人等基本信息有限公司還是無限公司/合伙、是否變更談判、簽約人是否有合法授權(quán)考察簽約主體履約能力多渠道的合同主體審查及必要的盡職調(diào)查選擇資質(zhì)好、信譽高的企業(yè)作為貿(mào)易伙伴（授權(quán)代表出具合法有效的授權(quán)文件，公證、認證程序）簽訂貿(mào)易合同前，對貿(mào)易國進行市場調(diào)研（貿(mào)易國環(huán)境政策法律的變化、反傾銷措施等考慮）2.合同風險及防范 未充分審查合同內(nèi)容以及未注意及設(shè)置好合同條款的風險如：對內(nèi)容的合法性、權(quán)利義務(wù)是否清晰、對各種

7、主要風險是否有應(yīng)對措施沒有防范2.1 鑒于條款（合同目的）一般來說，不能實現(xiàn)合同目的，可以解除合同。但合同目的有時并不容易說明，特別是一些合同形式與雙方實質(zhì)目的有出入的情況，如當時購買物品的目的是為了有效履行雙方的租賃合同，因租賃合同解除導致買賣合同目的無法實現(xiàn)。有必要對合同目的進行事先說明。合同目的還能夠用于對當事人義務(wù)履行情況進行軟性的約束，對合同條款有不同理解時，也可以根據(jù)合同目的作出合理的解釋。所以，在較為復雜的合同中約定合同目的非常必要。2.2 鏈接條款鏈接條款的風險主要在于鏈接內(nèi)容一般是合同一方網(wǎng)頁中的內(nèi)容，隨著網(wǎng)頁的更新，鏈接中的內(nèi)容也會隨時改變。由此導致涉外合同中的部分合同條款

8、內(nèi)容按照合同一方意愿更改。合同內(nèi)容的不確定性，加大了合同相對方履行合同的難度，降低了對己方義務(wù)及風險的預估，稍有不慎就會違約。甚至在違約行為發(fā)生后，都無法察覺自己已經(jīng)構(gòu)成違約進行及時補救，最終承擔違約責任。建議在簽訂合同時，應(yīng)將合同鏈接條款的相應(yīng)內(nèi)容打印出來，將確定的紙質(zhì)文本列為附件一并簽署。避免合同內(nèi)容隨著單方網(wǎng)頁內(nèi)容而時時發(fā)生變化，從而使合同內(nèi)容固定。如對方不接受，而我方考慮合同利益，建議于合同簽訂日對鏈接條款的網(wǎng)頁內(nèi)容進行公證，證據(jù)留存。一旦產(chǎn)生糾紛，能夠?qū)⑽曳狡髽I(yè)的訴訟風險降至最低。2.3保密條款商業(yè)秘密（法定+擴大解釋）對企業(yè)具有重要意義，在對外合作時，難免了解或讓對方了解經(jīng)營信息、

9、技術(shù)信息等。（雙方）簽訂保密條款能夠有效保障這些信息不被他人濫用，尤其在技術(shù)合同中，保密條款更是非常重要的條款。保密條款法律風險導致的損害不易計算，對企業(yè)的傷害有可能是致命的打擊，因此在約定時應(yīng)當格外注意。保密義務(wù)也應(yīng)當是雙方的，應(yīng)當對技術(shù)秘密和商業(yè)秘密等進行定義，應(yīng)當約定保密義務(wù)的范圍、方法、保密處理程序、保密期限以及失密救濟等內(nèi)容。保密條款是不是坑，是不是自己企業(yè)可控范圍？哪些具體內(nèi)容，哪些人員？與其他企業(yè)及下游企業(yè)簽署同樣的保密協(xié)議（條款）。2.4 驗收條款和溢短裝條款明確驗收的時間、方式，避免損失。防止供貨方惡意利用溢短裝約定，保證在合理能接受誤差內(nèi)。2.5通知條款及不可抗力條款地點、

10、聯(lián)系人、聯(lián)系方式、電郵、傳真等明確確定時間點，涉及送達及法律效力問題不可抗力事件的范圍、通知的時間、形式、證明機構(gòu)等。2.6爭議解決及法律適用、文本選擇條款訴訟或仲裁 ，國內(nèi)法、國外法、國際條約或國際慣例（國際貿(mào)易術(shù)語的選擇）選擇適用第三方相對中立、雙方相對了解到法律，國內(nèi)實踐一般中方最差選香港的法律。不能排除強制性適用國內(nèi)法的情形（單邊沖突規(guī)范）中外文合同文本同時存在，出現(xiàn)理解歧義，約定以中文為準。2.7企業(yè)涉外貿(mào)易合同整體法律風險防范對策檢查自身履約情況，防止自身違約追蹤對方履約情況，及時發(fā)現(xiàn)并追究對方違約責任建立合同簽訂、履行的監(jiān)管制度專業(yè)法律服務(wù)人員事前審查、論證制定合同履行的工作計劃

11、重大合同應(yīng)有專人（法務(wù)）負責追蹤定期總結(jié)溝通，審查重大合同執(zhí)行情況注意合同履行過程中的時間節(jié)點保存好合同履行過程中的相關(guān)證據(jù)3.出口企業(yè)收匯（貨款）法律風險及防范 從經(jīng)濟角度而言，涉外企業(yè)在出口業(yè)務(wù)中存在的最大的風險就是收匯風險。該風險的發(fā)生主要是由于在相關(guān)出口合同履行過程中，由于合同本身約定不利或是履行過程中操作不當所引發(fā)，并導致商品出口后無法按照預先的設(shè)想或約定收回預期的貨款?？刂剖諈R風險的最佳方式是選擇適當、合理的結(jié)算方式，匯付、托收及信用證是目前對外貿(mào)易中普遍采用的3種結(jié)算方式，目前對外貿(mào)易中風險最低的結(jié)算方式為貨前電匯(前T/T)方式，其次為跟單信用證(L/C)，承兌交單(D/A)，

12、風險最大的則為貨后電匯方式(后T/T)。 3.1爭取選擇最有利的結(jié)算方式。締約、談判階段的風險防范，主要目標是爭取采用最利于我方的合同條款及結(jié)算方式，保障風險最小化。 3.2靈活運用收回安全保障制度。出口收匯中，安全保障方式主要有銀行保函、國際保理、信用保險等方式，對于大宗或風險較大的國際貿(mào)易而言，通常應(yīng)當考慮使用。 銀行保函的優(yōu)點在于其有獨立法律效力，在保函項下合理索賠時，擔保行就必須承擔付款責任，而無需委托人同意，也不管合同的實際履行情況，其二在于易于為合同雙方接受。國際保理，可以通過收購債權(quán)而提供信用保險或賬款代收，簡單而言是將相應(yīng)風險以一定成本直接轉(zhuǎn)嫁給國際保理商。 出口信用保險是特點

13、在于承擔了進口方所在國家的政治風險與進口商自身的商業(yè)信用風險，但其問題在于處理依據(jù)主要是保險合同的約定和保險法律規(guī)定，在復雜的國際貿(mào)易中并不能代替銀行保函及國際保理的作用。 3.3做好貨幣保值（價格保持）的約定。國際匯率的變化對 結(jié)算有影響，約定匯率變化不影響企業(yè)貨款價格，就高不就低。信用證軟條款風險防范。盡量不接受帶有“軟條款”的信用證。4.貨物運輸中的風險及無單放貨的風險及防范貨物毀損滅失等風險，企業(yè)應(yīng)根據(jù)貨物的種類、性質(zhì)，選擇不同的運輸方式、合理包裝、安全裝卸，選擇資信較好的承運人，投保貨物運輸險（對方承擔除外）等。無單放貨通常是承運人（實際承運人或其代理人，或其他負有憑正本提單交貨的義

14、務(wù)人）應(yīng)提貨申請人的請求，憑其提供的副本提單（和/或保函）交付貨物，而無法再向持正本提單的人交付貨物的行為。無單放貨最大的風險在于承運人將貨物交給非提單持有人，真正的提單持有人無法提到貨物。外貿(mào)企業(yè)可以通過考察貨代（避免外商指定的貨代安排運輸、對貨代的資格進行審查）和進口商資信、選擇正確的貿(mào)易術(shù)語、采取憑銀行保函交貨、購買“出口信用保險”等方式，來避免無單放貨的風險。5.會議紀要、備忘錄簽署的風險及防范實踐中，外國主體在談判及合同履行過程中習慣簽署備忘錄，這可能就確定了某一方的義務(wù)和責任。所以，第一，要謹慎簽署備忘錄。第二，可以在合同中約定如變更合同內(nèi)容，需簽訂書面的補充協(xié)議。6.產(chǎn)品質(zhì)量及知

15、識產(chǎn)權(quán)的風險及防范承擔產(chǎn)品責任，可能面臨罰款。企業(yè)要熟悉對外貿(mào)易國產(chǎn)品質(zhì)量、檢驗要求，約定產(chǎn)品質(zhì)量及相關(guān)產(chǎn)品責任，還可以投保責任險。歐美發(fā)達國家特別注重保護知識產(chǎn)權(quán)，對外國產(chǎn)品侵犯其知識產(chǎn)權(quán)實施嚴厲的處罰。企業(yè)在貿(mào)易中可能面臨著知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或被侵權(quán)的風險。 如出口產(chǎn)品進入美國時有可能違反美國 “337條款”， 構(gòu)成對美國專利、商業(yè)秘密等的侵犯；在加工貿(mào)易中，若加工品使用了國外圖紙、樣品時，構(gòu)成了對他國知識產(chǎn)權(quán)侵犯。關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護和備案。四、企業(yè)在涉外投資中的法律風險及防范（一）投資類型及最新法規(guī)、政策FDI ODI外資準入+內(nèi)資準出中國對外商投資審批制度進行了重大改革，實行負面清單管理新

16、模式，負面清單之外的領(lǐng)域基本實行備案管理。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議世界投資報告，我國在全球最具吸引力的投資目的地排名中保持前兩位，也是全球第二大引資國。企業(yè)投資的自由化+便利化2015年中國對外直接投資躍居全球第二,成為資本凈輸出國201806哈爾濱仲裁委講課中國對外直接投資世界第二，成為資本凈輸出國.docxFDI(Foreign Direct Investment) ，外商直接投資國際貨幣基金組織(IMF)的定義FDI是指一國的投資者將資本用于他國的生產(chǎn)或經(jīng)營，并掌握一定經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。外商直接投資(商務(wù)部定義)是指外國投資者在我國境內(nèi)通過設(shè)立外商投資企業(yè)(三資企業(yè))、合伙企業(yè)、與中方投資

17、者共同進行合作開發(fā)以及設(shè)立外國公司分支機構(gòu)等方式進行投資。ODI(Outbound Direct Investment)，對外直接投資我國企業(yè)、團體在國外及港澳臺地區(qū)以現(xiàn)金、實物、無形資產(chǎn)等方式投資，并以控制國(境)外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心的經(jīng)濟活動。綠地投資、跨國并購為國際投資兩種主要具體投資方式201806哈爾濱仲裁委講課外商產(chǎn)業(yè)指導目錄及解讀2018外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2018年版）.pdf中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會中華人民共和國商務(wù)部令（第18號）外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2018年版）予以發(fā)布，自2018年7月28日起施行。2017年6月28日國

18、家發(fā)展和改革委員會、商務(wù)部發(fā)布的外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2017年修訂）中的外商投資準入特別管理措施（外商投資準入負面清單）同時廢止，鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄繼續(xù)執(zhí)行。國家發(fā)展和改革委員會主任：何立峰商務(wù)部部長：鐘山2018年6月28日201806哈爾濱仲裁委講課外商產(chǎn)業(yè)指導目錄及解讀新增鼓勵類外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄.jpg2018年6月30日起全國推行外資企業(yè)商務(wù)備案與工商登記“一口辦理”國務(wù)院常務(wù)會議決定從6月30日開始，在全國推行外資企業(yè)的商務(wù)備案與工商登記“一套表格、一口辦理”，推動吸引外資的便利化。具體來說是“一個打通，兩個單一”。“一個打通”，就是地方商務(wù)部門和工商與市場監(jiān)管部門兩個部門的

19、信息系統(tǒng)要打通，實現(xiàn)兩個部門的數(shù)據(jù)共享?！皟蓚€單一”就是指外資企業(yè)通過登陸各地工商與市場監(jiān)管部門網(wǎng)站的“單一窗口”，填寫“單一表格”，就可以同時辦理商務(wù)備案和工商登記的手續(xù)。整個界面“無紙化”、“零見面”、“零收費”，不用跑兩個部門，不用重復填寫信息。商務(wù)部 財政部 稅務(wù)總局 質(zhì)檢總局 統(tǒng)計局 外匯局關(guān)于開展2018年外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營信息聯(lián)合報告（聯(lián)合年報）的通知一、在我國境內(nèi)依法設(shè)立并登記注冊的外商投資企業(yè)，應(yīng)于2018年4月1日至6月30日期間，登錄“全國外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營信息聯(lián)合報告應(yīng)用”（），填報2017年度投資經(jīng)營信息。2018年度設(shè)立的外商投資企業(yè)，自下一年度起填報企

20、業(yè)年度投資經(jīng)營信息。二、參加聯(lián)合年報的外商投資企業(yè)名錄和企業(yè)所填報的投資經(jīng)營信息，根據(jù)企業(yè)信息公示暫行條例（國務(wù)院令第654號）應(yīng)向社會公示的，將通過“全國外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營信息聯(lián)合報告信息公示平臺”（）向社會公示。201806哈爾濱仲裁委講課企業(yè)境外投資管理辦法2017.12.docx201806哈爾濱仲裁委講課境外投資敏感行業(yè)目錄2018.docx新政策企業(yè)境外投資管理辦法和境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版投資管理辦法）將正式施行。武器裝備的研制生產(chǎn)維修、跨境水資源開發(fā)利用、新聞傳媒列為境外投資敏感行業(yè)。根據(jù)相關(guān)政策，需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)還包括：房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體

21、育俱樂部和在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。2017年，我國共對全球174個國家和地區(qū)的6236家境外企業(yè)新增非金融類直接投資，累計實現(xiàn)投資1200.8億美元，同比下降29.4%。其中，重點管控的房地產(chǎn)業(yè)、體育和娛樂業(yè)對外投資全年沒有新增項目。（二）企業(yè)涉外投資的風險類型及防范 涉外（國際）投資是投資者以營利為目的而將其資本（包括資金、機器設(shè)備、專利、商標、技術(shù)秘密、有價證券等）投入到另一國家的經(jīng)濟活動。包括本國的海外投資和本國接受的外國投資。 按不同標準，國際投資可以作不同分類： 1、按投資者不同：官方投資與私人投資 2、按投資時間長短：短期投資和長期投資 3、按投資方式與性

22、質(zhì)不同：直接投資和間接投資 多邊投資公約: 華盛頓公約漢城公約TRIMS國際投資規(guī)則的體系國內(nèi)法規(guī)范國際法規(guī)范資本輸入國法制外國投資法、合營企業(yè)法、外匯管理法、涉外稅法等資本輸出國法制國際條約國際慣例聯(lián)合國大會的規(guī)范性決議A雙邊投資條約B區(qū)域性多邊投資條約C世界性多邊公約1.政治風險及防范匯兌限制風險征收征用風險戰(zhàn)爭內(nèi)亂風險政府違約風險政治環(huán)境日益成為我國企業(yè)海外并購投資的無形“壁壘”?；诰S護國家經(jīng)濟安全和本國經(jīng)濟利益的驅(qū)動，歐美等發(fā)達國家已經(jīng)建立了一整套涉及外資并購的制度及規(guī)則，包括東道國產(chǎn)業(yè)政策、對外資并購設(shè)置的申報、審查程序；東道國競爭政策；對外資并購的管制政策；國家安全審查政策等均成

23、為海外并購 的風險。（三一重工case）對于一個將通過并購成為跨國經(jīng)營業(yè)務(wù)的企業(yè)來說，準確判斷國際環(huán)境的難度相當大，如何規(guī)避政治風險是并購企業(yè)的最大的風險之一(如利比亞戰(zhàn)爭、中東國家動蕩、2014年烏克蘭克里米亞領(lǐng)土問題等)給已經(jīng)并購的企業(yè)帶來了巨大經(jīng)濟損失，所以并購企業(yè)首先要考慮東道國的政治風險對并購企業(yè)未來的影響力。慎重選擇投資的東道國發(fā)達國家發(fā)展中國家選擇中國對其有較大影響力的國家中國與東道國的雙邊投資保護條約購買海外投資保險（中國出口信用保險公司，多邊投資擔保機構(gòu) MIGA）搞好與東道國政府的關(guān)系，做好宣傳與溝通工作引進有影響的合作方西方大公司東道國公司2.投資項目（以跨國并購為例）風

24、險及防范對項目的可行性作客觀評估商業(yè)方面、技術(shù)方面、法律方面政府批準的可能性中國政府審批、了解相關(guān)法規(guī)（資本準出）東道國和其他國家政府的審批嚴格按審查程序立項 在項目啟動前，對交易對方和合作方都進行必要的盡職調(diào)查主要人員的背景資金、技術(shù)、規(guī)模、聲譽對方交易的商業(yè)目的合作方的行業(yè)經(jīng)驗，與其它公司的合作經(jīng)驗合作方是否有不良的社會背景交易相對方和合作方的履約能力盡早啟動盡職調(diào)查，與海外法律服務(wù)等機構(gòu)對接除了對方提供的資料，也應(yīng)關(guān)注可能從公開渠道或獨立第三方得到的信息調(diào)查內(nèi)容：產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)、重大合同、東道國政府和 / 或第三方對交易可能行使的權(quán)利、項目運營、勞動關(guān)系、環(huán)境、健康、安全、稅務(wù)、仲裁訴訟等合

25、理設(shè)計交易結(jié)構(gòu)資產(chǎn)收購 vs.股權(quán)收購東道國境內(nèi)交易 vs.境外交易是否設(shè)立離岸項目公司（BIT考察）整體與長期持股結(jié)構(gòu) 融資擔保方面需要注意： 盡量采取項目融資 母公司提供貸款擔保要慎重 母公司提供履約擔保要更加慎重投資協(xié)議設(shè)置注意事項：起草、審查完整的跨國并購協(xié)議重視并充分有效地利用聲明和保證條款對付款方式作出一些特殊安排(監(jiān)管賬戶等)設(shè)立合同調(diào)整機制 (包括對成交價的調(diào)整)輔助合同的簽署要與主要投資合同的簽署相掛鉤協(xié)議起草、談判過程有律師、會計師、稅務(wù)顧問參與，進行充分的風險評估3.環(huán)境保護風險及防范總趨勢：環(huán)境保護要求日益提升、環(huán)境責任風險日益加大主要風險：無法獲得排放許可證、被責令停

26、產(chǎn)停業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中因環(huán)境問題所引發(fā)的損失賠償和訴訟（包括大規(guī)模集團訴訟）影響與當?shù)鼐用竦年P(guān)系和在當?shù)氐穆曌u防范措施：嚴格遵守東道國的各項環(huán)保法規(guī)加強環(huán)保意識，建立重視環(huán)保的企業(yè)文化建立環(huán)境保護的專門部門，加強管控在投資/收購之前聘請專門機構(gòu)評估環(huán)保風險2018年6月俄羅斯伊爾庫茨克州法院禁止一黑龍江投資企業(yè)在貝加爾湖取水生產(chǎn)飲用水4.知識產(chǎn)權(quán)的法律風險防范 保護企業(yè)自身的知識產(chǎn)權(quán)不受侵犯 積極登記注冊知識產(chǎn)權(quán)，防止商標被他人注冊 采取有效措施保護商業(yè)秘密 嚴密監(jiān)控侵權(quán)并積極采取維權(quán)措施 防止企業(yè)再侵犯他人知識產(chǎn)權(quán) 所收購的知識產(chǎn)權(quán)的合法性、有效性（專利陷阱） 自身研發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)的合法性 存在

27、在知識產(chǎn)權(quán)及技術(shù)領(lǐng)域由于未調(diào)查清楚且合同約定不完備，導致具有關(guān)鍵競爭力知識產(chǎn)權(quán)不能被并購后企業(yè)控制和使用，這就為企業(yè)并購后的運營潛藏了巨大的風險，企業(yè)并購不能達到預期目的，出現(xiàn)并購后原有競爭力的產(chǎn)業(yè)空心化，并購失敗。 一要盡職調(diào)查和價值評估，二要重視資源整合。5.勞動用工風險的防范遵守當?shù)氐膭趧臃?、法?guī)、尊重和保障人權(quán)尊重文化（包括企業(yè)文化）和語言的差異性慎重撤換高管，派遣有足夠工作經(jīng)驗的人員收購后，短期盡量不要解雇被收購企業(yè)員工讓被收購企業(yè)保持經(jīng)營的自主性處理好與工會組織的關(guān)系本國帶去的勞動者的特殊法律要求特別注意當?shù)亓曀祝航蛊缫暎ǚN族、民族、性別、性取向、宗教、年齡等方面）性騷擾加班費

28、6.合規(guī)風險、財務(wù)稅收風險及防范 為了獲得某項業(yè)務(wù)或維持經(jīng)營而向官員行賄、違法洗錢的行為，財務(wù)混亂等?？傏厔荩簢H社會及各國對腐敗行為的制裁愈加嚴厲，對財務(wù)合規(guī)要求越來越嚴格。由于對東道國稅收法律及政策不了解，導致并購后稅負異常沉重。加強境外反腐敗、反洗錢法律的學習、加強高管及員工教育培訓（洗錢：通過各種方式掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的活動。上游犯罪通常包括毒品犯罪、賭博、走私，黑社會犯罪等。）中興公司向伊朗出售美國技術(shù)被制裁。企業(yè)內(nèi)部應(yīng)建立合規(guī)風險管理部門、完善監(jiān)督及核查機制，強調(diào)會計賬簿之重要性、合規(guī)經(jīng)營、避免偷漏稅。審查交易對方的背景及其資金來源清楚記錄交易或者活動的資金來源和去向，盡量避免大額現(xiàn)金交易，在東道國交易時，要盡量在東道國付款?？鐕①徢皩|道國稅收法律及政策了解透徹。7.司法制度差異帶來的司法救濟風險 有些國家法院訴訟周期長，投資者在東道國訴訟會耗費大量時間和費用。此外，在法律適用方面，投資領(lǐng)域相關(guān)合同的法律適用大多指向適用東道國法。有的司法環(huán)境也并不樂觀，司法制度不健全和司法腐敗嚴重，法官的審判水平等也