21年法考覺曉法考刑法主觀題觀點(diǎn)展示+必背模板徐光華+蔣四金復(fù)習(xí)資料

1、2021年覺曉法考刑法主觀題觀點(diǎn)展示+必背模板本講義分為2個(gè)部分：第一部分是刑法觀點(diǎn)展示總結(jié)，將刑法主觀題?？嫉挠^點(diǎn)展 示單獨(dú)進(jìn)行了總結(jié)，方便集中學(xué)習(xí)。第二部分基本匯總了 10年-20年所有的真題提問, 并加入了一些我們認(rèn)為可能會(huì)考的考點(diǎn)，總結(jié)出了每個(gè)問題的必背模板，方便大家背誦 和記憶。可以配合覺曉法考APP的【21年主觀題帶寫課全科（免費(fèi)）一刑法徐光華】和10 月26丨I伽法徐光華微博直播【案例模型直播課】使用。第2-14頁：刑法主觀題觀點(diǎn)展示總結(jié)第15-44頁：必背模板（真題提問）刑法主觀題可能涉及的觀點(diǎn)展示徐光華一、打擊錯(cuò)誤的不同處理學(xué)說【知識(shí)詳解】:打擊錯(cuò)誤又稱方法錯(cuò)誤、行為誤差。是

2、指由于行為本身的誤差，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的 對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致，這種不一致沒有超出同一犯罪構(gòu)成。這種錯(cuò)誤不是三觀認(rèn)識(shí) 上的錯(cuò)誤，而是客觀上的行為錯(cuò)誤（客觀錯(cuò)誤）。例如，甲欲殺害乙，由于槍法不準(zhǔn)，擊中 了乙身邊的丙，造成了丙死亡。一一對(duì)象看清楚了，但槍法不準(zhǔn)，行為人意欲侵害的對(duì)象在 案件中出現(xiàn)了（我要的菜來了）。處理方式：（1）具體符合說：由于客觀上所造成的結(jié)果與行為人的主觀認(rèn)識(shí)沒有具體符合，行為 人是一行為觸犯數(shù)罪名（甲對(duì)乙成立故意殺人罪未遂、對(duì)丙成立過失致人死亡罪），以一重 罪（故意殺人罪未遂）論處。（2）法定符合說：行為人主觀上具有殺人故意、客觀上的行為也導(dǎo)致他人死亡，定故 意殺人

3、罪既遂，即便被害的對(duì)象與主觀上意欲殺害的對(duì)象不是具體的一致，也不影響故意犯 罪既遂的成立，因?yàn)橐庥麣⒑Φ膶?duì)象與實(shí)際侵害的對(duì)象在法律規(guī)定的層面上都是人” 法定符合說是通說，考試時(shí)如果沒有特別說明，按照法定符合說做題。【歷年真題】:2020年真題：趙某與鄭某抓捕劉某、任某，劉某、任某為了抗拒抓捕對(duì)趙某、鄭某實(shí) 施暴力，趙某、鄭某反擊，形成互毆狀態(tài)。任某被打成輕傷，該的輕傷是由劉某的打擊錯(cuò)誤 所造成（劉某在攻擊鄭某時(shí)，鄭某及.時(shí)躲閃，導(dǎo)致劉某擊中了同伙任某）。劉某想打擊鄭某， 結(jié)果導(dǎo)致打到了同伙任某，這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是因?yàn)榉缸镄袨榈钠顚?dǎo)致的，屬于打擊錯(cuò)誤（方 法錯(cuò)誤），對(duì)此有兩種觀點(diǎn)：1）根據(jù)法定符合

4、說，劉某存在傷害的故意，構(gòu)成故意傷害既遂。 行為，成立盜竊罪。另有學(xué)理上觀點(diǎn)認(rèn)為：機(jī)蓉不能祓踞，按照題中表述，是打算履柜臺(tái)用 他人身份證、信用卡取款，這會(huì)造成銀行工作人員基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、交付財(cái)物，符合信用卡詐 踞罪的犯季構(gòu)成，也可以按照信用卡詐騙罪處罰。(但這只是學(xué)理上觀點(diǎn)，刑法和司法解存 有明確規(guī)定，盜竊信用卡并使用，都按照盜竊罪定罪。所以問觀點(diǎn)展示就都答上，問一種只 答刑法和司法解釋呪點(diǎn))【技巧1】信用卡詐騙行為的罪名判斷問題，一定注意取得信用卡的方式是什么，是否 符合法律和司法解釋的特殊行為方式。并且此處屬于觀點(diǎn)展示的題目，兩個(gè)觀點(diǎn)均可，但是 建議考試時(shí)回答全而。【技巧2】盜竊信用卡并使用

5、，構(gòu)成盜竊罪；撿拾信用卡并使用，構(gòu)成信用卡詐騙罪。(11年問1):以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡，并使用該信用卡在商場(chǎng)消費(fèi)的，構(gòu) 成什么犯罪？答：成立信用卡詐鵬罪。行為人(XX)使用以虛俱的身份證明鵬領(lǐng)信用卡，后又使用 該卡，二個(gè)行為具有手段行為與目的行為的緊密的牽連關(guān)系，行為人(XX)同時(shí)觸犯了妨 害信用卡管理罪和信用卡詐騙罪，對(duì)于奉連犯擇一童罪處罰，定信用卡詐騙罪。【技巧】以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡無論是對(duì)機(jī)器還是對(duì)人使用都構(gòu)成信用卡詐騙 罪。(二)貸款詐騙罪、騙取貸款罪、合同詐騙罪(19年)：使用虛假房屋產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，從銀行貸款用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，后及時(shí)歸還 貸款，構(gòu)成何罪？答：(1)不構(gòu)成貸款詐

6、編罪。行為人(XX)使用虛假的房屋產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保騙取銀行 貸款，存在采用虛構(gòu)寧實(shí)的方法關(guān)取銀行貸款的行為，但其目的是為了進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，主 觀上想歸還貸款，因此不具有非法占有目的，不構(gòu)成貸款詐騙罪。不構(gòu)成騙取貸款罪。行為人(XX)雖然主觀上有騙取貸款的故意，客觀上也有使用虛假 的房屋產(chǎn)權(quán)證明做擔(dān)保的騙取貸款的行為，屬于聽取貸款的行為，但由于及時(shí)歸還貸款， 不屬于給銀行造成產(chǎn)童損害姑果或具有尸童情節(jié)的行為，不構(gòu)成騙取貸款罪。(2)構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件季。行為人(XX)偽造虛個(gè)的房星產(chǎn)權(quán)證明，構(gòu)成偽造國(guó) 家機(jī)關(guān)證件罪。【技巧】貸款詐騙罪以非法占有為目的；騙取貸款罪不以非法占有為目的，但要求給銀 行或

7、者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失。(19年)，行為人與租賃公司簽訂租賃合同，騙取財(cái)物用于質(zhì)押，再通過偽造證件 質(zhì)押租賃物騙取小貸公司借款，構(gòu)成何罪？答：(1)對(duì)于租賃公司：構(gòu)成合同詐騙罪(或答詐編罪)。行為人(XX)以非法占有 為目的，在簽訂、履行合同過程中，虛構(gòu)了事實(shí)，贖取轉(zhuǎn)移占有，實(shí)施詐騙行為，國(guó)此構(gòu)成 合同詐濾罪。(2)對(duì)于小貸公司：行為人(XX)客觀上有偽造租賃物證件，在小貸公司辦理抵押貸 款的貸款詐騙行為，主觀上具有非法占有目的，涉嫌詐騙犯罪。根據(jù)對(duì)小貸公司性質(zhì)的不同 理解，行為人(XX)可能構(gòu)成貸款詐備菲或詐騙菲或合同詐鵬罪。觀點(diǎn)1:如認(rèn)為小額貸款公司不屬于刑法中“金駄機(jī)構(gòu)”，是民間借貸

8、，則構(gòu)成詐編罪。觀點(diǎn)2：如認(rèn)為小額貸款公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體，則構(gòu)成合同詐騙靠。觀點(diǎn)3:如認(rèn)為小額貸款公司屬于刑法中“金駄機(jī)構(gòu)”，則以非法占有為目的，許矚銀 行或者其他金駄機(jī)構(gòu)的貸歓，構(gòu)成貸款詐關(guān)罪?！炯记伞繉?shí)際閱卷中，合同詐騙罪和詐騙罪都可以得分，對(duì)這兩罪在考試中不需要刻意 區(qū)分。(三)妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪(14年)：國(guó)有企業(yè)員工利用自己職務(wù)上的便利，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其 遠(yuǎn)房親戚經(jīng)營(yíng)的公司釆購商品，使國(guó)有企業(yè)損失巨大的，構(gòu)成什么犯罪？答：構(gòu)成為親友非法牟利罪。行為人(XX)是國(guó)有企業(yè)員工，屬于國(guó)家工作人員，長(zhǎng) 期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚經(jīng)營(yíng)的公司采購商品，使企業(yè)遭受巨大

9、財(cái)產(chǎn)損失， 構(gòu)成為親友非法牟利罪。【技巧】本罪成立的客觀方式是利用職務(wù)便利損公肥私，而且要注意本罪的主體，僅僅 限于國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，并不是所有的國(guó)家工作人員都可以構(gòu)成本罪。(12年問1):基層自治組織成員從事自治組織事務(wù)時(shí)，非法收受他人財(cái)物，為他 人謀取利益的，對(duì)該犯罪行為中的雙方人員應(yīng)當(dāng)如何定罪？答：(1)基層自治組織成員(XX1)構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪?；鶎幼灾谓M織成員 (XX1)是處理村民匂治但欽事務(wù)，并不是協(xié)助有關(guān)政府從事公共管理活動(dòng)，即此時(shí)基屢自 治組織成員(XX1)不具有國(guó)家工作人員身份。故其非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益， 不構(gòu)成受賄罪，而構(gòu)成非國(guó)家工作人

10、員受賄罪。(2)謀求不法利益人(XX2)構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。謀求不法利益人(XX2) 為謀取不正當(dāng)利主L,給予基層自治爼織成員(XX1)財(cái)物，且該成員不具有國(guó)家工作人員身 份，故謀求不法利益人(XX2)不構(gòu)成行廂罪，而構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。【技巧】基層自治組織成員在從事基層自治的事項(xiàng)時(shí)屬于非國(guó)家工作人員，只有從事的 是協(xié)助政府辦理行政管理活動(dòng)時(shí)，才屬于是國(guó)家工作人員。(四)擾亂公共秩序罪1 .妨害公務(wù)罪(20年)兩人暴力阻攔國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行職務(wù)，導(dǎo)致國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員輕傷, 但無法査清具體是誰所致，兩人構(gòu)成何罪？答1:二人(XX1、XX2)構(gòu)成妨害公務(wù)季的共同犯季，都需要對(duì)輕傷

11、結(jié)果員責(zé)。二人(XX1、 XX2)以鼻力方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員(XX3)依法執(zhí)行職務(wù)的行為成立妨害公務(wù)罪，因 共同犯罪，二人(XX1、XX2)都需對(duì)輕傷結(jié)果負(fù)責(zé)，舫害公務(wù)罪可以包容輕傷的后果，認(rèn)定 為妨害公務(wù)即可。審2:二人對(duì)此成立妨?xí)珓?wù)鼻與故意傷害季的想象競(jìng)合，擇一重罪論處?！炯记伞孔⒁夥梁珓?wù)罪與故意傷害罪之間的區(qū)別和聯(lián)系。2.掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪(15年):明知財(cái)物屬于他人違法所得，仍予以窩藏、接納的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？答：行為人(XX)構(gòu)成掩懷、隱購犯罪所得罪。行為人(XX)主觀上認(rèn)識(shí)到這些財(cái)物 可能.是他人犯罪所得：客現(xiàn)上該財(cái)物屬于他人犯罪所得，且行為人(XX)實(shí)施了

12、窩藏、接納 行為，因而行為人(XX)構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪?！炯记伞垦陲?、隱瞞犯罪所得罪的犯罪主體是犯罪分子以外的人，如果掩飾、隱瞞本人 所得的贓物，屬于事后不可罰的行為。十四、新增考點(diǎn)刑事責(zé)任年齡問，行為人(13周歲)因瑣事殘忍殺害玩伴后拋尸荒野，應(yīng)如何評(píng)價(jià)其行為？答：行為人(XX)構(gòu)成故意殺人罪。行為人(XX)已滿12周歲，具有殺人故意， 實(shí)施了殺人行為，構(gòu)成故意殺人罪，若經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴，應(yīng)當(dāng)員刑事責(zé)任。 法條依據(jù)為刑法第17條第三款。法條競(jìng)合犯問;行為人盜竊槍支，應(yīng)如何定罪處罰？答：行為人(XX)構(gòu)成盜竊槍支等.本案中，行為人(XX)有盜竊槍支的行為，同時(shí)觸 犯了盜竊槍支罪與

13、盜竊罪，但盜竊槍支罪與盜竊罪之間是法條競(jìng)合關(guān)系，按照特殊法條優(yōu)先， 以盜竊槍支尊處罰。【技巧】常見的法條競(jìng)合犯：詐騙罪與金融詐騙罪、合同詐騙罪、騙取出口退稅罪；過 失致人死亡罪與其他包含著過失致人死亡情形的犯罪(如失火罪、交通肇事罪、重大責(zé)任事 故罪等)。負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性侵罪問：初中班主任誘使本班的15歲女學(xué)生與其發(fā)生性關(guān)系，應(yīng)如何處理？答：行為人(XX1)構(gòu)成負(fù)有聽護(hù)職貪人員性侵靠。行為人(XX1)是班主任，屬于負(fù) 有教育特殊募責(zé)的人員，主觀上明知被害人(XX2)是14-16歲未成年女性，利用特殊地位 形成的依賴關(guān)系與其發(fā)生性關(guān)系，構(gòu)成負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性侵罪。法條依據(jù)為刑法第 236條之一

14、。高空拋物罪問：行為人因瑣事與家人爭(zhēng)吵，一氣之下將手機(jī)從5樓拋下，致使被害人肩部輕傷， 周邊群眾人人自危。如何評(píng)價(jià)行為人的行為？答：行為人(XX)構(gòu)成高空卅物罪。行為人(XX)從建筑物拋掉手機(jī)，造成他人受輕 傷，且擾亂了正常的社會(huì)秩序，情節(jié)尸費(fèi)，應(yīng)以高空拋物罪處理。手機(jī)不足以危害不特定 的多數(shù)人安全，故不構(gòu)成危害公共安全罪。法條依據(jù)為刑法第291條之二?！炯记伞勘咀锾幜P較輕，當(dāng)行為人造成嚴(yán)重后果，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重 的規(guī)定定罪處罰。不能對(duì)輕傷、重傷、死亡等結(jié)果持故意態(tài)度，不能對(duì)重傷、死亡等結(jié)果持 過失態(tài)度，否則定其他罪(故意傷害、故意殺人、過失致人重傷、過失致人死亡)。催收非法債務(wù)罪問，行為人為催收5名被害人抓緊歸還高利貸，曽先后形影不高地跟著各被害人，同 吃同住，5名被害人的生活、工作受到嚴(yán)重影響，甚至幾度輕生。如何評(píng)價(jià)行為人的行為？答：行為人(XX)構(gòu)成催收非法債務(wù)罪。行為人(XX)為了催收非法債務(wù)，多次實(shí)施 跟蹤、騷擾他人的行為，險(xiǎn)些危及被害人生命安全，情節(jié)產(chǎn)重，構(gòu)成催收非法債務(wù)罪。法 條依據(jù)為刑法第293