公司法學(xué)1000001課件

1、第一章 公司概述 授課人：吳錦展第一章公司概述教學(xué)目的要求 1、要求學(xué)生通過(guò)學(xué)習(xí)，掌握公司的概念和法律特征； 2、了解公司的分類； 3、理解公司與普通合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、外商投資企業(yè)中的公司的聯(lián)系與區(qū)別第一章公司概述教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn) 一、教學(xué)重點(diǎn) 1、公司的概念和法律特征。 二、教學(xué)難點(diǎn) 1 公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。 2 分公司與子公司在法律上的差異。 第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 一、引言： 2009年，公司為全球81%的人口提供了工作機(jī)會(huì)，構(gòu)成了全球經(jīng)濟(jì)力量的90%，創(chuàng)造了全球生產(chǎn)總值的94%。全球100大經(jīng)濟(jì)體中，51個(gè)是公司，49個(gè)是國(guó)家。 世界上有161個(gè)國(guó)家的財(cái)政收入比不上沃爾瑪

2、公司的收入。全球最大的10個(gè)公司的銷售總額，超過(guò)了世界上最小的100個(gè)國(guó)家國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值的總和。 美國(guó)福布斯評(píng)選出的“2009年最有權(quán)力的前10名人中，有5名是出自公司。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 我國(guó)的公司法第三條： 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 其他國(guó)家對(duì)公司概念的使用： 日本商法52條規(guī)定：本法所謂公司，指以經(jīng)營(yíng)商行為為目的而設(shè)立的社團(tuán)。日本有限公司法第一條規(guī)定：本法所謂有限責(zé)任公司，指

3、以本法設(shè)立的，以商行為或者其他營(yíng)利行為為業(yè)的社團(tuán)。 我國(guó)臺(tái)灣現(xiàn)行公司法第一條規(guī)定：公司是以盈利為目的，依照公司法組織登記成立的社團(tuán)法人。第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 公司的法律特征公司的特征主要有四個(gè)：1、公司是法人。2、公司是以盈利為目的。3、公司是社團(tuán)法人。4、公司是依法設(shè)立的。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 1、公司是法人。 公司的法人屬性使得公司的財(cái)產(chǎn)與公司成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)完全區(qū)別開(kāi)來(lái)。在我國(guó)，不存在非法人的公司，所有的公司都要以自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。這一點(diǎn)與合伙企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不同。 同時(shí)，需要注意的是，現(xiàn)行的公司法建立了法人人格否認(rèn)制度，就是不允許股東濫用公司法人的獨(dú)立地

4、位和股東的有限責(zé)任逃避債務(wù)，損害債權(quán)人的利益，如果發(fā)生濫用權(quán)力，股東也應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 例： 甲 乙 丙三人各投資20萬(wàn)依法成立丁貿(mào)易有限公司，現(xiàn)公司虧損160萬(wàn)，問(wèn)承擔(dān)責(zé)任的主體是誰(shuí)？ A：甲乙丙 B： 丁 C：甲乙丙與丁 D：甲乙丙或丁。 此時(shí)，丁公司以其全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，這是一種不折不扣的無(wú)限責(zé)任。 第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 2、公司是以盈利為目的 公司的營(yíng)利性是公司與生俱來(lái)的本性。公司的營(yíng)利性不僅指公司自身簡(jiǎn)單的盈利，而且還包括向其成員，即股東分配利潤(rùn)。營(yíng)利性是公司區(qū)別于事業(yè)單位法人，機(jī)關(guān)法人。3、公司是社團(tuán)法人 社團(tuán)是以人的集合為成立

5、基礎(chǔ)，我國(guó)公司法在公司組織上的社團(tuán)體現(xiàn)在：有限公司的股東由50人一下組成，股份有限公司應(yīng)有2200個(gè)發(fā)起人，募集設(shè)立的，股東人數(shù)沒(méi)有限制?，F(xiàn)行的公司法主體上堅(jiān)持公司的社團(tuán)性原則，但是允許有例外，比如說(shuō)我國(guó)允許有一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司的存在。第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 4、公司是依法設(shè)立的 公司的設(shè)立，在條件和程序上均有規(guī)定。公司通常直接依公司法設(shè)立，但是有些公司還需要依照特別法，比如商業(yè)銀行法，保險(xiǎn)公司等。再比如；我國(guó)立法只承認(rèn)股份公司和有限公司，不承認(rèn)無(wú)限公司和兩合公司，那么，在我國(guó)，不得設(shè)立無(wú)限公司和兩合公司。 第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 公司股東債務(wù)該圖的示意是： 股東以

6、其出資為限對(duì)有限公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人清償，公司的財(cái)產(chǎn)不足時(shí)，以公司宣告破產(chǎn)告終，不存在股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。不存在股東對(duì)債權(quán)人的責(zé)任股東濫用權(quán)力除外有限責(zé)任全部財(cái)產(chǎn)第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 合伙企業(yè)合伙人債權(quán)人該圖的示意是： 先以企業(yè)名下的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)企業(yè)名下的財(cái)產(chǎn)不夠清償時(shí)，就由企業(yè)的投資人，普通的合伙人對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償，直到債權(quán)人的債務(wù)得以實(shí)現(xiàn)。 企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償時(shí)合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任全部財(cái)產(chǎn)第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 姚明（1000萬(wàn)）（合伙人）李連杰（1000萬(wàn)）（合伙人）成龍（1000萬(wàn)）（合伙人）王小丫（1000萬(wàn)（合伙人）合伙企業(yè)（總資

7、本4000萬(wàn)）李鋼8000萬(wàn)欠需承擔(dān)連帶責(zé)任非法人企業(yè)二、公司的分類1、依據(jù)股東責(zé)任2、依據(jù)管轄系統(tǒng)無(wú)限公司有限公司兩合公司股份兩合公司股份公司第一章 公司概述本（總）公司分公司3、依據(jù)公司的控制關(guān)系4、依據(jù)公司的國(guó)籍5、依據(jù)轉(zhuǎn)讓方式，母公司孫公司子公司本國(guó)公司外國(guó)公司開(kāi)放性公司封閉性公司第一章 公司概述6、依據(jù)信用標(biāo)準(zhǔn)7、按公司資本構(gòu)成來(lái)源屬性資和公司人和兼資和公司人和公司私營(yíng)公司國(guó)有公司合營(yíng)公司第一章 公司概述第一章 公司概述 （一） 按照出資人的責(zé)任：分為無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司。 無(wú)限公司：是指由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的公司。 也就是說(shuō)無(wú)

8、限公司對(duì)公司的債務(wù)先以公司的債務(wù)償還，當(dāng)公司的財(cái)產(chǎn)不足時(shí)，股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。無(wú)限公司是最古老的公司形式，它組織簡(jiǎn)便，股東能通力合作，凝聚力強(qiáng)，但是，股東的責(zé)任過(guò)重，公司的規(guī)模受到很大的限制 第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 有限公司：是以股東繳納的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司則以其全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限公司具有法律人格。公司有自己的財(cái)產(chǎn)，享有法人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。這種公司結(jié)合了合伙企業(yè)和股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，是最適合與中小企業(yè)的一種企業(yè)形式。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 股份有限公司：是由一定人數(shù)以上的股東組成，公司的全部財(cái)產(chǎn)分為等額股份，每個(gè)股東以其出資額為限，

9、對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 在我國(guó)，股份有限公司又有上市公司與非上市公司之分，上市公司的股票可以在證券交易場(chǎng)所掛牌交易，而非上市公司的股票在不能上市交易。第一章公司概述第一節(jié) 公司概述 （二）、按照管轄與別管轄的關(guān)系，可將公司分為：本公司與分公司。1、本公司具有獨(dú)立的法人資格，能夠以自己的名義直接從事各種業(yè)務(wù)活動(dòng)。如果總公司開(kāi)設(shè)三個(gè)以上的分公司，本公司就可以稱之為總公司。2、分公司。是本公司根據(jù)業(yè)務(wù)需要開(kāi)設(shè)的。分公司沒(méi)有法人資格，沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，其經(jīng)營(yíng)所得歸本公司，其債務(wù)和其他責(zé)任也歸屬本公司。分公司可以在本公司授權(quán)的范圍內(nèi)以自己的名義進(jìn)行業(yè)

10、務(wù)活動(dòng)，有些分公司還可以進(jìn)行訴訟活動(dòng)，如商業(yè)銀行，保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)。但是，本公司行為訴訟效力當(dāng)然歸屬于本公司。二、公司的分類 2、依據(jù)控制與被控制關(guān)系母公司子公司第一章 公司概述第一章 公司概述第一節(jié) 公司概 述小知識(shí)？ 當(dāng)一個(gè)公司持有另一個(gè)公司的股份時(shí)，前者即為母公司，后者為子公司。子公司中母公司持股達(dá)到100%時(shí)稱為全資子公司，持股在50%以上時(shí)為控股子公司，低于50%但股份在各個(gè)股東中最大時(shí)（如40：30：30）時(shí)稱相對(duì)控股子公司。 母公司與子公司相對(duì)應(yīng)，本公司于分公司相對(duì)應(yīng)。 本公司和分公司的重要區(qū)別是，前者具有法人資格，后者只是本公司的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法人資格，因此，從嚴(yán)

11、格意義上講，分公司不是公司法上的公司。 子公司具有獨(dú)立的法人資格，承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任，而分公司只是企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，無(wú)獨(dú)立責(zé)任能力，其責(zé)任由設(shè)立分公司的本公司承擔(dān)。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 （四）、按照國(guó)籍可以將公司分為：本國(guó)公司和外國(guó)公司。 跨國(guó)公司屬于上述哪一類公司？ 答：跨國(guó)公司并非公司法上的概念，而是經(jīng)濟(jì)學(xué)的一種提法?？鐕?guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或者地區(qū)設(shè)立分公司、子公司、或者其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。在各國(guó)的公司法中，沒(méi)有專門(mén)調(diào)整跨國(guó)公司關(guān)系的規(guī)定，跨國(guó)公司的內(nèi)部關(guān)系實(shí)際上是母公司與子公司，總公司與分公司，股東與公司之間的法律關(guān)系。

12、二、公司的分類 2、依據(jù)公司股份來(lái)源國(guó)有公司民營(yíng)公司第一章 公司概述第一章 公司概述（一）國(guó)有公司 國(guó)有公司一般是指資本全部由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者部門(mén)出資，或者國(guó)有機(jī)構(gòu)持股超過(guò)50%的公司。有些人認(rèn)為應(yīng)為“51%”，實(shí)際上是大錯(cuò)特錯(cuò)，規(guī)范的表述應(yīng)該是“50%+1股或者其他最小出資單位”。（二）民營(yíng)公司民營(yíng)公司是指全部由人民出資，或者國(guó)有投資機(jī)構(gòu)與人民合資，而國(guó)有投資機(jī)構(gòu)持股小于50%的公司。我國(guó)許多立法尤其是我國(guó)簽署的國(guó)際協(xié)議均將非控股表述為“49%”，實(shí)際上也不規(guī)范。如果某公司的注冊(cè)資本為100億元，1%就是一億元。第一章 公司概述 國(guó)有公司與民營(yíng)公司的區(qū)分的實(shí)質(zhì)意義： 在于其員工犯罪，在

13、刑法上的罪名有所不同。 例如： 刑法第163條的“公司企業(yè)人員受賄罪”，是指民營(yíng)公司，如果是國(guó)有公司、企業(yè)的人員受賄，就是受賄罪。 刑法271條規(guī)定的“職務(wù)侵占罪”，272條規(guī)定的“挪用資金罪”，而如果屬于國(guó)有企業(yè)、公司，則屬于貪污、挪用公款罪。第一章 公司概述第一節(jié) 公司概述 三、公司與普通合伙企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，外商投資企業(yè)中公司的比較。（一）、公司與普通合伙企業(yè) 法律性質(zhì)上： 內(nèi)容上： 效力上： 2、法律地位 3、財(cái)產(chǎn)關(guān)系 4人身關(guān)系不同 5、管理權(quán)不同 6、盈虧分配不同 7、出資人責(zé)任不同。第一章 公司概述公司實(shí)戰(zhàn)： 那么，公司與合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，究竟是誰(shuí)優(yōu)誰(shuí)劣呢？我們還需要考慮

14、哪些因素呢？ 1、法律限制因素 2、有限責(zé)任因素 3、稅負(fù)因素 4、永久經(jīng)營(yíng)因素 5、權(quán)益轉(zhuǎn)移自由性 6、設(shè)立運(yùn)營(yíng)成本 7、參與者權(quán)益位次 8、六、集中管理的因素 第一章 公司概述 一、法律上的限制 一些特殊的行業(yè)， 比如，商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司等行業(yè)的商業(yè)組織，必須選擇公司的組織形式。 還有一些國(guó)家對(duì)律師、會(huì)計(jì)師等專業(yè)性行業(yè)，規(guī)定必須采取合伙形式，主要考慮其職業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)與其個(gè)人之無(wú)限責(zé)任的關(guān)系。第一章 公司概述二、有限責(zé)任的因素 個(gè)人獨(dú)資、合伙體的責(zé)任方式，與公司有很大的不同。投資者必須承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不僅止于其出資額，尚包括其個(gè)人財(cái)產(chǎn)。三、稅賦因素 很多國(guó)家對(duì)公司實(shí)行雙重稅負(fù)

15、，公司繳納公司所得稅，股東承擔(dān)紅利所得稅；我國(guó)也不例外。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)投資者個(gè)人應(yīng)交納個(gè)人所得稅。 第一章 公司概述 第一章 公司概述1.甲、乙、丙、丁四個(gè)國(guó)有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立M股份有限公司， 注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元。 2006年8月1日，M公司召開(kāi)的董事會(huì)會(huì)議情形第一章 公司概述（1）該公司共有董事7 人，有5 人親自出席。列席本次董事會(huì)的監(jiān)事A向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書(shū)，該委托書(shū)委托A代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。（2）董事會(huì)會(huì)議結(jié)束后，所有決議事項(xiàng)均載入會(huì)議記錄。 并由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。第一章 公司

16、概述2006年9月1日，公司召開(kāi)的股東大會(huì)作出如下決議：（1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。（2）為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬(wàn)元。（3）公司法定盈余公積金2000萬(wàn)元中提取500萬(wàn)元轉(zhuǎn)增公司資本。第一章 公司概述 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說(shuō)明下列問(wèn)題： 第一章 公司概述 （1）在董事會(huì)會(huì)議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？（2）董事會(huì)會(huì)議記錄是否存在不妥之處？為什么？（3）股東大會(huì)會(huì)議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？（4）股東大會(huì)會(huì)議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什

17、么？（5）股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？第一章 公司概述【正確答案】 （1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議的，可以書(shū)面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。（2）董事會(huì)會(huì)議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議記錄，應(yīng)由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽名，列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事無(wú)須在會(huì)議記錄上簽名，而該公司列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事在會(huì)議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。 第一章 公司概述（3）股東大會(huì)會(huì)議作出由甲國(guó)有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈?guó)有企業(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司股東

18、代表出任的監(jiān)事由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生。股東大會(huì)會(huì)議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會(huì)選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。第一章 公司概述（4）股東大會(huì)會(huì)議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定， 所有的公司都是可以發(fā)行公司債券的。 第一章 公司概述（5）股東大會(huì)會(huì)議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，留存的該項(xiàng)公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)

19、增前注冊(cè)資本的25%.丁公司轉(zhuǎn)增資本時(shí)，留存的法定盈余公積金占注冊(cè)資本的比例為（2000500）8000100%18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊(cè)資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。第一章 公司概述第一章 公司概述四、設(shè)立、營(yíng)運(yùn)成本因素獨(dú)資、合伙等業(yè)主企業(yè)，設(shè)立無(wú)須經(jīng)過(guò)特別批準(zhǔn)、無(wú)注冊(cè)資本限定，營(yíng)運(yùn)無(wú)需聘請(qǐng)專業(yè)經(jīng)理人，管理具有簡(jiǎn)單化、彈性化、非正式化，因此成本較低。公司設(shè)立過(guò)程較為復(fù)雜，有些國(guó)家的公司設(shè)立；公司經(jīng)營(yíng)成本也較昂貴；公司向投資者解釋公司運(yùn)作的成本也很高；公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)復(fù)雜、營(yíng)運(yùn)方式繁瑣。第一章 公司概述五、永續(xù)經(jīng)營(yíng)的因素公司具有永續(xù)經(jīng)營(yíng)的特點(diǎn)，公司之存續(xù)不因其股

20、東的變更、死亡而終止。獨(dú)資、合伙等，因投資人、合伙人的自然人屬性、無(wú)限連帶責(zé)任等，其生命也受到限制，按照合伙企業(yè)法規(guī)定，因合伙人死亡、破產(chǎn)、甚至退伙等因素，均可以導(dǎo)致合伙體的終止。 第一章 公司概述六、集中管理的因素公司一般(一人公司可不設(shè)董事會(huì)，一名執(zhí)行董事即可)需要設(shè)立董事會(huì)，實(shí)行集中管理。獨(dú)資、合伙企業(yè)，無(wú)法排斥任何一個(gè)業(yè)主的管理權(quán)，合伙人在管理上實(shí)行均權(quán)制，其專業(yè)化水平較低。第一章 公司概述七、權(quán)益轉(zhuǎn)移自由性的因素上市公司的股份可以在公開(kāi)的證券交易所自由轉(zhuǎn)讓。其他公司的股份具備一定條件也可以轉(zhuǎn)讓。合伙體的權(quán)益轉(zhuǎn)讓一般需經(jīng)過(guò)全體合伙人的一致同意。第一章 公司概述八、參與者權(quán)益位次的因素公

21、司制中，所有人（股東）享有剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，必須在公司財(cái)產(chǎn)清償所有債務(wù)后始能得實(shí)現(xiàn)，不得抽逃資本。在獨(dú)資、合伙組織中，并無(wú)資本維持的要求，相對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，所有人的權(quán)利位次有比較大的靈活性。第一章 公司概述總結(jié)一：公司與合伙企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的優(yōu)劣？1公司的優(yōu)缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)有：有限責(zé)任、集中管理、權(quán)益轉(zhuǎn)讓自由、永續(xù)經(jīng)營(yíng)等。缺點(diǎn)有：稅負(fù)重、成本高等。第一章 公司概述一、公司權(quán)利能力在法律上的限制民法通則第42條規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。公司法第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行

22、政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。結(jié)論：1、公司可以自定經(jīng)營(yíng)范圍，但應(yīng)依法登記。2、公司可修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但應(yīng)辦理變更登記。3、法律規(guī)定需經(jīng)批準(zhǔn)的，還必須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。 比如餐飲業(yè)的衛(wèi)生許可證運(yùn)輸業(yè)的道路運(yùn)輸許可證采掘業(yè)的開(kāi)采許可證 第一章 公司概述（二）公司轉(zhuǎn)投資的限制 公司法第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 該限制與合伙企業(yè)法第8條第一項(xiàng)的規(guī)定（“有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者”）相吻合 結(jié)論：可以投資，但是不能作為承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。換句話說(shuō)，就是不能投資合伙企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

23、。第一章 公司概述（三）公司對(duì)外擔(dān)保的限制公司法第16條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。結(jié)論：1、公司可以為他人提供擔(dān)保和投資。具體由公司的章程規(guī)定，可以由董事會(huì)、股東會(huì)、股東大會(huì)決定。 2、公司可以為公司的股東或者實(shí)際控制人擔(dān)保，具體必須經(jīng)股東大會(huì)決定。第一章 公司概述(四)英美法上的越權(quán)無(wú)效原則及其發(fā)展 英美法上的越權(quán)原則，是指公司的活動(dòng)不能超越其章程中目的條款規(guī)定的范圍

24、，否則即使該行為是合法的，也因?yàn)槠涑搅四康臈l款的授權(quán)，傳統(tǒng)上認(rèn)為其無(wú)效，不具有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力。 導(dǎo)致結(jié)果： 1、股東大會(huì)或董事會(huì)不能追認(rèn)該行為的效力， 2、交易對(duì)方不得請(qǐng)求履行有關(guān)合同、也不得請(qǐng)求該公司賠償損失，而只能追索已交付的款物。 這種原則導(dǎo)致對(duì)公司，對(duì)股東有利（why？）第一章 公司概述比如：甲公司章程規(guī)定，主營(yíng)業(yè)務(wù)是生產(chǎn)方便面。 該公司發(fā)現(xiàn)賣建材比較賺錢(qián)。于是匆忙從乙公司簽訂合同，以合理價(jià)格購(gòu)入500萬(wàn)元的建材產(chǎn)品，因?yàn)椴欢袌?chǎng)行情，銷售也不對(duì)路，而且這批建材為淘汰產(chǎn)品，產(chǎn)品滯銷，虧損了500萬(wàn)。但是，對(duì)乙公司的貨款尚未支付完畢。 請(qǐng)問(wèn)： 1、甲公司能否以經(jīng)營(yíng)建材業(yè)務(wù)超越公司章

25、程的經(jīng)營(yíng)范圍為理由，而拒絕承認(rèn)該行為的效力？ 2、能否拒絕支付剩余貨款？ 3、能否要求乙公司返還已經(jīng)支付的貨款？ 為什么會(huì)有這些回答？ 第一章 公司概述越權(quán)無(wú)效原則的弊端： 1、當(dāng)公司的越權(quán)行為對(duì)公司不利時(shí)，公司容易以越權(quán)無(wú)效原則作借口，逃避責(zé)任。 2、對(duì)公司的交易對(duì)方來(lái)說(shuō)，則要求其每進(jìn)行一項(xiàng)交易都必須去了解對(duì)方公司的章程及目的條款，實(shí)屬不便，而且一旦其遭受損失時(shí)，又不能獲得法律上的救濟(jì)，因而是不公平的 。第一章 公司概述越權(quán)無(wú)效原則的最新發(fā)展：1對(duì)公司的目的條款作放寬的解釋， 只要公司董事認(rèn)為某項(xiàng)業(yè)務(wù)有利于公司，且法律上并無(wú)明文禁止，從事該業(yè)務(wù)即不導(dǎo)致公司越權(quán)。2對(duì)善意第三人進(jìn)行保護(hù)，交易相

26、對(duì)人無(wú)需注意公司章程的經(jīng)營(yíng)范圍。美國(guó)于20世紀(jì)50年代就廢除了“越權(quán)規(guī)則”，英國(guó)于1989年也正式廢除“越權(quán)規(guī)則”。因此可以說(shuō)，在當(dāng)今發(fā)達(dá)國(guó)家“越權(quán)規(guī)則”已經(jīng)成為歷史了。廢除有利第一章 公司概述我國(guó)目前的規(guī)定：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。第章 公司概述第一章 公司概述 一、現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的由來(lái) 通常認(rèn)為，現(xiàn)代公司起源于歐洲中世紀(jì)的地中海沿岸。出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形： 1船舶共有。從事海上貿(mào)易，需要巨資，風(fēng)險(xiǎn)很大，人們便共籌資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成了船舶共有的企業(yè)形式。 2家族經(jīng)營(yíng)體或家族企業(yè)（family business unde

27、rtaking）。封建社會(huì)，身份、血緣關(guān)系在社會(huì)生活中占主導(dǎo)地位，家組成員間的合伙，優(yōu)先于異姓間的合伙，中外概莫能外。逐漸形成家族經(jīng)營(yíng)體 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展 3康枚達(dá)契約。 Commenda是拉丁語(yǔ)，不愿意或無(wú)法直接從事海上冒險(xiǎn)的人，將資金或貨物委托給船舶所有人或其他人，由受托人進(jìn)行航海和交易活動(dòng)，所獲利潤(rùn)雙方按約定分配，委托人僅以投入的財(cái)物為限承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。形成了一種原始的企業(yè)形態(tài). 經(jīng)營(yíng)者以其信用從他人處獲得資本，出資者將資金委托給他人經(jīng)營(yíng)而分享利潤(rùn)。對(duì)風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)體來(lái)說(shuō)，委托人只承擔(dān)有限責(zé)任，這是后來(lái)兩合公司的雛形。第二章 公司歷史沿革與發(fā)展二、現(xiàn)代企業(yè)的主要形式公司。 在大陸法系國(guó)

28、家，商事合伙主要也是以無(wú)限公司、合兩合公司的形式存在，所以，現(xiàn)代典型的企業(yè)制度，就是公司制度。 1673年路易十四頒布商事條例，首次確定了無(wú)限公司和兩合公司 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展 現(xiàn)代股份公司的前身 ：殖民性質(zhì)的公司 殖民性質(zhì)的公司： 是政府或國(guó)家特許設(shè)立，取得在海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨(dú)占權(quán)，并代行某些本國(guó)政府的權(quán)力，從事貿(mào)易的公司。比如，英國(guó)東印度公司 殖民公司分兩類，一類是行會(huì)形式的合組公司（regulated company）,另一類是合股公司joint stock company 17世紀(jì)初，西歐和北歐國(guó)家紛紛設(shè)立殖民性質(zhì)的公司 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展三、東印度公司的歷史意義

29、 聯(lián)合東印度公司 ：1602年，荷蘭六個(gè)省市組成一家貿(mào)易公司 。管理機(jī)構(gòu)：管理委員會(huì)和董事會(huì)17人組成。議事方式：評(píng)議和協(xié)商方式?jīng)Q定公司方針。 荷蘭東印度公司猶如現(xiàn)代大型企業(yè)一般，董事會(huì)有人事任免權(quán)與重大政策決定權(quán)，董事會(huì)也制定各種規(guī)章命成員遵守。 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展四：東印度公司的特征： 議會(huì)特許： 1、代表國(guó)家； 2、擁有締約、宣戰(zhàn)、媾和征稅與行使司法審判權(quán)等權(quán)力， 3、政商合一，是荷蘭在東方的貿(mào)易總代表機(jī)構(gòu)，也是政府的化身 歷史背景：，歐洲各國(guó)競(jìng)爭(zhēng)白熱化，貿(mào)易經(jīng)商和外交、戰(zhàn)爭(zhēng)緊密相連 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展荷蘭東印度公司歷史地位： 在世界經(jīng)濟(jì)史上所以占有重要席位。在此之前，所

30、謂“公司”，僅僅是合伙的衍生，稱不上是法人組織，也沒(méi)有有限責(zé)任的制度設(shè)計(jì)；只有荷蘭東印度公司是永續(xù)性的股東投資，股東可分配每次股利。 荷蘭東印度公司為現(xiàn)代公司法制作出了很大的貢獻(xiàn)。（王文宇書(shū)，4-6。）第二章 公司歷史沿革與發(fā)展 （四）國(guó)有企業(yè)的發(fā)展。 國(guó)有企業(yè)產(chǎn)生的原因： 是在經(jīng)濟(jì)日益社會(huì)化的情況下，需要由國(guó)家來(lái)投資經(jīng)營(yíng)私人缺乏興趣或難以從事的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)及一些重要的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 十九世紀(jì)中期以后，主要資本主義國(guó)家都出現(xiàn)了國(guó)有企業(yè)，但是，到了20世紀(jì)80年代以來(lái)，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)了私有化（股份制）的趨勢(shì)。 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展 國(guó)有企業(yè)私有化的原因： 國(guó)有企業(yè)普遍存在的弊端，如人浮于事、

31、辦事拖沓、低效浪費(fèi)，官商作風(fēng)等，加上意識(shí)形態(tài)等原因； 國(guó)有企業(yè)私有化的原因： 主要表現(xiàn)為國(guó)有企業(yè)的民營(yíng)化或公司化， 即把國(guó)有企業(yè)的股份部分出售給個(gè)人， 或者完全不出售股份，但是由國(guó)有企業(yè)按私營(yíng)企業(yè)的方式從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，使之稱為私法上的主體。 第二章 公司歷史沿革與發(fā)展第二章 公司歷史沿革與發(fā)展一、定義 公司人格否認(rèn)（piercing the corporation ） 指在具體法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，使股東在某些場(chǎng)合對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的法律制度。 我國(guó)公司法第20條第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，

32、應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。姚明（100萬(wàn)）（股東）李連杰（100萬(wàn)）（股東）成龍（100萬(wàn)）（股東）王小丫（100萬(wàn)（股東）五鹿乳制品有限公司（總資本400萬(wàn)）李鋼500萬(wàn)欠法人人格否認(rèn)秘密出資400萬(wàn) 三鹿房地產(chǎn)公司轉(zhuǎn)移 資產(chǎn)二、建立公司法人人格否認(rèn)制度的原因1公司誠(chéng)信缺失。 為湊足股東人數(shù)，名為公司，實(shí)為獨(dú)資。個(gè)別或少數(shù)股東全權(quán)經(jīng)營(yíng)管理公司，當(dāng)公司虧損不能履行其義務(wù)時(shí)，股東僅以其出資額對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，公司資產(chǎn)不足以清償?shù)哪遣糠謧鶛?quán)損失，將完全無(wú)辜的債權(quán)人承擔(dān)，顯失公平。 負(fù)有交易上巨額債務(wù)的公司的支配股東，通過(guò)抽逃資金或解散該公司或宣告該公司破產(chǎn)后,再以原有的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、董事會(huì)、公司職員等

33、設(shè)立經(jīng)營(yíng)目的完全相同的新公司,以達(dá)到逃脫原來(lái)公司巨額債務(wù)之不當(dāng)目的； 2關(guān)聯(lián)交易 在公司集團(tuán)中，母公司利用其在子公司中的控股地位，無(wú)視子公司的利益，把子公司當(dāng)作推行商業(yè)政策工具的現(xiàn)象并非少見(jiàn)。母公司與子公司法人資格相混淆，沒(méi)有獨(dú)立的、明確的帳目，結(jié)果是母公司獨(dú)吞子公司經(jīng)營(yíng)成果，又可利用子公司作為逃避法律責(zé)任的手段，這對(duì)子公司的債權(quán)人而言，同樣是絕對(duì)不公平的。 比如：甲集團(tuán)公司見(jiàn)房地產(chǎn)企業(yè)利潤(rùn)豐厚，欲試水房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，成立乙房地產(chǎn)公司做前期試水。結(jié)果虧損嚴(yán)重。結(jié)果是甲集團(tuán)公司僅以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益。3公司法人格形骸化的行為。 公司形骸化包括三種情況：1、人格混同；2、財(cái)產(chǎn)

34、混同；3、業(yè)務(wù)混同。比如：在有些公司，股東即公司、公司即股東 第一種情況：人格混同 指公司與股東之間或者公司與其他公司之間沒(méi)有嚴(yán)格的分別。公司實(shí)踐中，一套人馬、兩塊牌子，名為公司實(shí)為個(gè)人等均屬于人格混同的情況。 第二種情況：財(cái)產(chǎn)混同。 1、公司的財(cái)產(chǎn)與該公司成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)分不清楚； 2、公司財(cái)產(chǎn)與其他公司的財(cái)產(chǎn)分不清楚 導(dǎo)致結(jié)果：公司隱匿財(cái)產(chǎn)、非法轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或公司財(cái)產(chǎn)被股東私吞、挪作他用。 財(cái)產(chǎn)混同通常表現(xiàn)為：公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、主要設(shè)備與股東的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所或居所等完全同一,公司與股東使用同一辦公設(shè)施；公司與股東的資本或其他財(cái)產(chǎn)混合，公司資本或財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)為非公司使用；公司與股東或一公司與他公司利益一體化等，從而使股東自己即可將公司的盈利當(dāng)作自己的財(cái)產(chǎn)隨意調(diào)用,或轉(zhuǎn)化為股東個(gè)人財(cái)產(chǎn),或轉(zhuǎn)化為另一公司的。 第三種情況：業(yè)務(wù)混同 在公司與股東之間特別是公司集團(tuán)內(nèi)部各公司之