第一編 行政法基礎(chǔ)理論

第一編行政法基礎(chǔ)理論第一編行政法基礎(chǔ)理論第一編行政法基礎(chǔ)理論V:1.0精細(xì)整理，僅供參考第一編行政法基礎(chǔ)理論日期：20xx年X月第一編行政法基礎(chǔ)理論行政法學(xué)概述行政行政行政概述1、廣義的行政就是管理、執(zhí)行。2、行政的范圍十分廣泛。有組織的地方，就有行政或行政管理的問(wèn)題。3、根據(jù)主體的不同，行政可以分為：公共行政、私人行政。注：私人行政是指一般社會(huì)組織對(duì)其內(nèi)部勤雜事務(wù)的組織和管理。例如：公司、企業(yè)。公共行政定義。公共行政，指國(guó)家機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的社會(huì)組織（以及社會(huì)自治組織）為了實(shí)現(xiàn)公共利益，依法對(duì)一定范圍內(nèi)的社會(huì)事務(wù)進(jìn)行管理的活動(dòng)。行政法研究的對(duì)象是公共行政。思考：以下幾種類型是否屬于公共行政。律師協(xié)會(huì)對(duì)律師的管理。（屬于行業(yè)協(xié)會(huì)）屬于。首先是為了實(shí)現(xiàn)公共利益，其次律師協(xié)會(huì)是由國(guó)家法律法規(guī)授權(quán)的組織。NBA對(duì)球員的管理（屬于行業(yè)協(xié)會(huì)）屬于。理由同上學(xué)校對(duì)學(xué)生的管理。（屬于學(xué)術(shù)團(tuán)體）主流認(rèn)為屬于公共行政的范圍。但是否作為行政訴訟的主體有爭(zhēng)議居民自治、村民自治（屬于自治組織）屬于公共行政公司對(duì)員工的管理屬于私人行政，并不是為了實(shí)現(xiàn)公共利益，而是公司自身的利益。行政機(jī)關(guān)對(duì)公務(wù)員管理屬于公共行政；但是如果考慮是形式意義上的公共行政，則不包括法院、檢察院對(duì)法官、檢察官的管理。公共行政的特點(diǎn)持續(xù)性：行政與立法的區(qū)別。立法是代表機(jī)關(guān)通過(guò)會(huì)議制的形式確定利益規(guī)則的國(guó)家職能。會(huì)議制有間斷性的特點(diǎn)，但行政是不能間斷的。能動(dòng)性：行政與司法的區(qū)別。司法是司法機(jī)關(guān)處理利益沖突的一種國(guó)家職能。公共行政的范圍形式意義的行政行政是國(guó)家除司法、立法以外的國(guó)家職能，建立在“三權(quán)分立”的基礎(chǔ)上。但現(xiàn)代國(guó)家的行政實(shí)踐出現(xiàn)了三權(quán)之間的交融和混合。實(shí)質(zhì)意義的行政行政就是國(guó)家的意志執(zhí)行公共行政的分類（一）國(guó)家行政和社會(huì)行政以主體為標(biāo)準(zhǔn)的分類。國(guó)家行政是國(guó)家行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的行政活動(dòng)，社會(huì)行政是根據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)，享有相對(duì)獨(dú)立的公權(quán)力的社會(huì)組織進(jìn)行自我管理、自我服務(wù)、自我監(jiān)督的公共行政活動(dòng)。兩者的區(qū)別：主體不同；范圍不同；權(quán)力來(lái)源不同。（二）權(quán)力行政與非權(quán)力行政以手段為標(biāo)準(zhǔn)的分類。權(quán)力行政以命令與服從為基礎(chǔ)，以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾；非權(quán)力行政不以強(qiáng)制力為后盾，也稱之為“軟行政”。（三）秩序行政與服務(wù)（福利）行政以任務(wù)為為標(biāo)準(zhǔn)的分類。秩序行政為維護(hù)公共安全和社會(huì)穩(wěn)定，服務(wù)行政的目的為公民提供福利。（四）裁量行政與羈束行政以法律的約束程度為標(biāo)準(zhǔn)的分類。根據(jù)法律對(duì)活動(dòng)程序、實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)是否明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)有無(wú)自主判斷、選擇余地的不同，分為裁量行政與羈束行政。行政法行政法的概念（以下所說(shuō)的行政都是形式意義的公共行政）1、行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、所謂行政關(guān)系，就是指行政主體在實(shí)施行政管理過(guò)程中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。3、行政法調(diào)整的是公共利益與個(gè)人利益。行政法的特點(diǎn)沒(méi)有統(tǒng)一、完整的行政法典形式廣泛、數(shù)量眾多、變動(dòng)頻繁實(shí)體法規(guī)范與程序法規(guī)范共存在一個(gè)法律文件中行政法的淵源行政法的淵源是指行政法法律規(guī)范的載體形式，是行政法的存在形式，以及行政法規(guī)范和原則的表現(xiàn)形式，即行政法規(guī)范和原則的載體。（一）行政法的法源從世界各國(guó)的行政法法源來(lái)看，主要有如下幾種：1．制定法。包括憲法、法律、法規(guī)、行政規(guī)章等。2．判例法。3．習(xí)慣、慣例。4．行政法理。很多行政法的一般原則，就是通過(guò)權(quán)威法學(xué)著作、學(xué)說(shuō)所確立的，如越權(quán)無(wú)效原則、比例原則等。5．條約、協(xié)定。條約與協(xié)定主要是國(guó)際法的法源，但由于國(guó)際法會(huì)涉及國(guó)內(nèi)行政權(quán)的運(yùn)作，因而成為行政法的法源。（二）我國(guó)行政法的法源正式法源：1．憲法典；2．法律；3．行政法規(guī)；4．地方性法規(guī)；5．自治條例和單行條例；6．部門規(guī)章和地方政府規(guī)章；7．法律解釋；8．國(guó)際條約。中國(guó)政府締結(jié)或參加的國(guó)際條約，如WTO等。非正式法源：我國(guó)的不成文法源，包括：習(xí)慣法、解釋與案例（準(zhǔn)判例）、一般法律原則（與法理）等。行政法學(xué)定義歷史理論基礎(chǔ)控權(quán)論：主張行政的目的是控權(quán)管理論：主張行政的目的是管理中庸論：既控權(quán)，又管理行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系的概念定義：行政法律關(guān)系是指特定利益關(guān)系經(jīng)行政法規(guī)范調(diào)整之后所形成的一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這一概念包括三個(gè)方面的涵義：1．行政法律關(guān)系實(shí)質(zhì)上是一種特定的利益關(guān)系：公共利益與個(gè)人利益間的關(guān)系；2．行政法律關(guān)系形成于行政法規(guī)范對(duì)上述利益關(guān)系調(diào)整之后3．行政法律關(guān)系是一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系[案例]村委會(huì)采伐樹(shù)木被罰案

某村委會(huì)經(jīng)本縣林業(yè)局的批準(zhǔn)，在村北公路（國(guó)道）30-193路標(biāo)間采伐了榆樹(shù)200棵。該縣公路局發(fā)現(xiàn)后，認(rèn)為根據(jù)《公路管理?xiàng)l例》第22條、《公路管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第33條、第60條的規(guī)定，采伐公路兩邊的樹(shù)木應(yīng)由公路局批準(zhǔn)，否則屬于違法行為，并依法對(duì)該村委會(huì)作出了沒(méi)收200棵榆樹(shù)、罰款18000元的處罰決定。該村委會(huì)不服，提起行政訴訟。法院將公路局作為被告、林業(yè)局為第三人審理此案。分析

1.本案中，有兩個(gè)行政法律關(guān)系，即村委會(huì)與林業(yè)局、村委會(huì)與公路局之間的關(guān)系。

2.本案中，縣林業(yè)局與公路局之間的關(guān)系不是行政法律關(guān)系。

3.縣公路局與林業(yè)局之間不存在行政隸屬關(guān)系或領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，也不存在法定的行政救濟(jì)關(guān)系。因此，當(dāng)公路局發(fā)現(xiàn)林業(yè)局越權(quán)批準(zhǔn)采伐榆樹(shù)后，就不能直接消滅林業(yè)局與村委會(huì)之間的行政法律關(guān)系，而只能請(qǐng)求有權(quán)機(jī)關(guān)予以消滅已存的行政行為，然后再對(duì)相對(duì)人進(jìn)行處罰。思考（1）某行政機(jī)關(guān)向一家企業(yè)借用大禮堂開(kāi)會(huì)，結(jié)果損害了其中的設(shè)備，企業(yè)請(qǐng)求賠償，機(jī)關(guān)有異議，從而發(fā)生爭(zhēng)議。問(wèn)：該爭(zhēng)議所反映的關(guān)系是否是行政法律關(guān)系（2）某食品企業(yè)違反商品衛(wèi)生要求，造成某甲中毒，某甲要求食品企業(yè)賠償，行政機(jī)關(guān)依法作出處理。問(wèn)：食品企業(yè)與行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系某甲與商品企業(yè)之間的關(guān)系是否屬于行政法律關(guān)系（3）國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)依法撤銷行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令；行政機(jī)關(guān)對(duì)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)違章建設(shè)行為實(shí)施罰款。問(wèn)：這兩種行為所反映的關(guān)系是否屬于行政法律關(guān)系（4）某縣公安局以《治安管理處罰條例》對(duì)本局工作人員李某予以處罰而形成的相互關(guān)系是：行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系的要素（一）主體行政法律關(guān)系主體：行政法律關(guān)系的主體是行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。1．行政主體，即處于管理一方的主體（或代表公共利益的一方主體），包括各級(jí)行政機(jī)關(guān)、其他有關(guān)國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織。注意，行政主體與行政法律關(guān)系主體是不同的兩個(gè)概念。2．行政相對(duì)人，即處于被管理一方的主體（或享受個(gè)人利益的一方主體），是與行政法主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，又可稱為行政管理相對(duì)人。行政相對(duì)人是屬于行政法上的一個(gè)特定稱謂，包括內(nèi)部相對(duì)人和外部相對(duì)人。3．第三人，是指在行政法律關(guān)系中受行政行為間接作用或約束的公民法人或其他組織，通常在行政行為的決定書上不能直接找到。德國(guó)稱“第三人”，日本稱“有利害關(guān)系者”，美國(guó)稱“間接利害關(guān)系人”。案例：見(jiàn)筆記本。關(guān)于利害關(guān)系人的認(rèn)定。（二）客體行政法律關(guān)系的客體是行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，包括物質(zhì)財(cái)富、精神財(cái)富。

行政法律關(guān)系的客體通常稱權(quán)利客體，而任何權(quán)利都指向一定的利益。因而其客體實(shí)質(zhì)上就是一種利益。利益即能滿足人們某種需要的客觀事物。包括物質(zhì)利益（如水、土地、礦產(chǎn)）和精神利益（如人格、文藝創(chuàng)作成果和娛樂(lè)等）。注：權(quán)力不應(yīng)是客體，行為本身也不是法律關(guān)系的客體。因?yàn)樾袨楸旧聿皇抢?，而是利益的表現(xiàn)形式（教育行為、服兵役行為）或?qū)崿F(xiàn)利益的活動(dòng)（如科研、工程建設(shè)）。內(nèi)容行政法律關(guān)系的內(nèi)容是指行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。行政主體的權(quán)利和義務(wù)：通常稱為“職權(quán)”及“職責(zé)”。行政主體的權(quán)利即它的職權(quán)主要有行政立法權(quán)、行政決定權(quán)、行政命令權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強(qiáng)制權(quán)、行政司法權(quán)等；2、行政主體的義務(wù)包括正確適用法律、依法行使職權(quán)、遵守法定程序等?！奥殭?quán)”和“職責(zé)”是統(tǒng)一的。（2）相對(duì)人權(quán)利（包括利害關(guān)系人）

行政相對(duì)人的權(quán)利可以概括為以下三個(gè)方面：

1、行政參與權(quán)。是指行政相對(duì)人可以依照法律的規(guī)定，通過(guò)各種途徑參與各種國(guó)家行政管理活動(dòng)的權(quán)利。

2、行政受益權(quán)。是指行政相對(duì)人可以依據(jù)法律的規(guī)定從行政主體或通過(guò)行政主體的管理活動(dòng)獲得利益。

3、受保護(hù)權(quán)。是指行政相對(duì)人的合法權(quán)利受到侵犯時(shí)有權(quán)獲得行政法上的保護(hù)。行政法律關(guān)系的分類（一）內(nèi)部、外部行政法律關(guān)系以法律關(guān)系主體的隸屬關(guān)系或行政權(quán)力的作用范圍為標(biāo)準(zhǔn)；區(qū)別：（二）行政實(shí)體法律關(guān)系和行政程序法律關(guān)系以法律關(guān)系的屬性為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)別：（三）一般權(quán)力關(guān)系與特別權(quán)力關(guān)系以行政權(quán)力的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)一般權(quán)力關(guān)系：是指基于國(guó)家對(duì)公民在法律上的一般管轄權(quán)而與公民之間所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系特殊權(quán)力關(guān)系：是指基于特別的法律原因、為實(shí)現(xiàn)特殊的目的而在行政主體與具有特定身份的行政相對(duì)人之間所引發(fā)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系范圍：奧托·梅耶公法之勤務(wù)關(guān)系，例如公務(wù)員及軍人與國(guó)家之關(guān)系公營(yíng)造物之利用關(guān)系，例如公立學(xué)校的學(xué)生與學(xué)校之關(guān)系、監(jiān)獄受刑人與監(jiān)獄之關(guān)系公法之特別監(jiān)督關(guān)系，例如自治團(tuán)體、特許事業(yè)、專門職業(yè)執(zhí)業(yè)人員或公權(quán)力委托人，皆受國(guó)家之特別監(jiān)督，其與國(guó)家之關(guān)系這兩種關(guān)系區(qū)分的意義在于權(quán)利義務(wù)和救濟(jì)途徑的不同:在一般權(quán)力關(guān)系中,雙方當(dāng)事人都要嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定,權(quán)利義務(wù)對(duì)等,所發(fā)生的爭(zhēng)議可以通過(guò)司法途徑解決;但在特別權(quán)力關(guān)系中,雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)則呈現(xiàn)出明顯的不對(duì)等,作為特別權(quán)力主體的一方享有更多的優(yōu)越權(quán),而相對(duì)人一方則負(fù)有更多的服從義務(wù),有關(guān)特別權(quán)力關(guān)系事項(xiàng)的糾紛一般不能訴諸訴訟手段解決。烏勒“基礎(chǔ)關(guān)系”

行政法基本原則行政法基本原則概述行政法基本原則的含義行政法基本原則，是指貫穿于行政法始終、指導(dǎo)行政法運(yùn)行的基本準(zhǔn)則或原理。行政法基本原則貫穿于行政法具體規(guī)范之中，是行政法精神實(shí)質(zhì)的體現(xiàn)。特點(diǎn)是一種“基本準(zhǔn)則”或“基礎(chǔ)性規(guī)范”是一種高度抽象的并體現(xiàn)行政法的基本價(jià)值觀念的規(guī)范是一種普遍性規(guī)范，它對(duì)行政關(guān)系進(jìn)行整體的、宏觀的調(diào)整和規(guī)范不僅指導(dǎo)、調(diào)整行政執(zhí)法行為，還指導(dǎo)和調(diào)整行政主體的立法、司法行為在一定的場(chǎng)合也直接規(guī)范行政行為的實(shí)施和行政爭(zhēng)議的處理確立標(biāo)準(zhǔn)1、應(yīng)當(dāng)融入現(xiàn)代憲政精神2、應(yīng)當(dāng)反映行政法的目的3、必須具有普遍性、統(tǒng)率性我國(guó)行政法基本原則的構(gòu)成行政法治原則（形式合法原則）子原則：職權(quán)法定原則：指法律對(duì)行政權(quán)的產(chǎn)生、運(yùn)作具有絕對(duì)有效的拘束力，行政權(quán)不可逾越法律而行為例：“權(quán)利清單”制度應(yīng)以法作為依據(jù)（這里的法是廣義上的法，包括法律、規(guī)章等）（1）權(quán)力的產(chǎn)生由法作為依據(jù)（2）行使職權(quán)需要法定法律優(yōu)位原則：指法律的位階高于行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令，一切行政法規(guī)、規(guī)制和命令皆不得與法律相抵觸。法律保留原則：憲法關(guān)于人民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項(xiàng)，必須由立法機(jī)關(guān)通過(guò)法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施任何行政行為皆必須有法律授權(quán)，否則，其合法性將受到質(zhì)疑。保留范圍的理論：侵害保留；全部保留；重要保留；法律優(yōu)先和法律保留原則主要強(qiáng)調(diào)的都是規(guī)范政府的立法行為，其中所提到的法律是狹義上的法律。例：黃海波案北京市公安局判處“收容教育”其中，由國(guó)務(wù)院所規(guī)定的“收容教育”的制度是違反法律保留原則的，因?yàn)殛P(guān)于限制人身自由的法律只能由立法機(jī)關(guān)來(lái)制定，屬于絕對(duì)保留?！读⒎ǚā?/p>

第八條下列事項(xiàng)只能制定法律：

第八條下列事項(xiàng)只能制定法律：

(一)國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng);

(二)各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);

(三)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;

(四)犯罪和刑罰;

(五)對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;

(六)稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;

(七)對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收、征用;

(八)民事基本制度;

(九)基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;

(十)訴訟和仲裁制度;

(十一)必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。《立法法》

第九條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外（絕對(duì)保留）。行政合理原則（均衡原則，又被稱為實(shí)質(zhì)合法原則）子原則：平等對(duì)待原則：基于正當(dāng)因素的考慮同等情況同等對(duì)待：同一時(shí)間針對(duì)不同的主體，應(yīng)平等對(duì)待；不同時(shí)間下對(duì)不同的主體，也應(yīng)平等對(duì)待不同情況不同對(duì)待比例原則：禁止過(guò)度原則是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如果為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人的權(quán)益造成某種不利影響時(shí)，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度，使二者處于適度的比例。必要性原則：指行政行為應(yīng)以達(dá)到行政目的、目標(biāo)為限，不能給相對(duì)人權(quán)益造成過(guò)度的不利影響，即行政的行使只能限于必要的度，以盡可能使相對(duì)人權(quán)益遭受最小的侵害，也就是在數(shù)個(gè)能夠達(dá)成目的的手段中選擇侵害最小的手段。例：不可用大炮打麻雀、殺雞焉用牛刀合比例性原則：是指行政行為的實(shí)施應(yīng)當(dāng)衡量其目的達(dá)到的利益與侵及相對(duì)人的權(quán)益二者孰輕孰重，只有前者重于后者，其行為才具有合理性。行政行為在任何時(shí)