當(dāng)事人與訴訟代理人

第五章當(dāng)事人與訴訟代理人

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!節(jié)

當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人的概念指以自己的名義要求人民法院保護(hù)民事權(quán)利或者法律關(guān)系、受人民法院裁判約束的起訴方和被訴方。理解：實(shí)體意義上的當(dāng)事人程序意義上的當(dāng)事人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!當(dāng)事人的特征：1.以自己的名義起訴或者應(yīng)訴，實(shí)施訴訟行為。2.向法院請求解決爭議、保護(hù)民事權(quán)益。3.接受法院裁判的約束。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!在特別程序中，稱為申請人、起訴人等。在審判監(jiān)督程序中，若適用審程序?qū)徖?，分別稱為原審原告、原審被告、原審第三人；若適用第二審程序?qū)徖?，則分別稱為原審上訴人、原審被上訴人、原審第三人。在執(zhí)行程序中，則稱為申請人和被申請人（或申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人）。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!二、有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)定的理論學(xué)說

1、傳統(tǒng)利害關(guān)系當(dāng)事人學(xué)說認(rèn)為民事訴訟當(dāng)事人是因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義起訴到法院并受法院裁判約束的利害關(guān)系人。此觀點(diǎn)要求當(dāng)事人與案件有“直接利害關(guān)系”，直接利害關(guān)系之外的人不能成為該案的當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!例：五某因其存入中國農(nóng)業(yè)銀行A縣支行B儲蓄所的1萬元存款被他人冒領(lǐng)，欲向法院起訴。王某應(yīng)當(dāng)以誰為本案的被告？當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!李童與趙龍是鄰居，李童委托白揚(yáng)包工包料保證質(zhì)量砌一段墻，并會給白揚(yáng)1500元。但該墻砌完后不到3天便倒塌了，并砸壞了趙龍的財產(chǎn)，致使趙龍受損失1000元。趙龍?jiān)V到法院要求李童賠償損失。在訴訟中，李稱該墻是委托白揚(yáng)砌的，不到3天就倒了，純屬工程質(zhì)量問題，白揚(yáng)應(yīng)負(fù)責(zé)任，應(yīng)為被告，故要求法院更換被告。以下說法正確的是（）A、李童的請求是對的，因?yàn)槔钔c該案的訴訟標(biāo)的沒有直接的利害關(guān)系，不是正當(dāng)被告B、白揚(yáng)應(yīng)該是被告，而李童不是正當(dāng)被告C、李童的請求是不對的，因?yàn)榘讚P(yáng)所砌的墻倒塌，屬工程質(zhì)量不合格，是正當(dāng)被告D、李童的請求是不對的，原因之一是李童與該案的訴訟標(biāo)的有直接的利害關(guān)系，屬正當(dāng)被告，不應(yīng)更換答案：D當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!例：公民張某投資開辦了”嘉倫復(fù)印店“，登記為個體工商戶，因與客戶孫某發(fā)生合同糾紛，孫某欲起訴，請問其應(yīng)當(dāng)以何為被告？（張某）上例中，公民張某開辦的“嘉倫復(fù)印店”為個人獨(dú)資企業(yè)，以何為被告（嘉倫復(fù)印店）當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!例：李天明是個體運(yùn)輸戶劉新生雇用的司機(jī)，某日李天明開車在為劉新生運(yùn)貨時，不慎將過路行人王愛月撞傷，現(xiàn)王愛月到法院起訴請求賠償。誰是被告（）A、李天明B、李天明和劉新生C、劉新生D、李天明或劉新生答案：C當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!例：一對婦夫?yàn)樽约旱暮⒆诱瞻偬煺眨交始覍氊悢z影室，李某是老板，張某是其雇員，張某負(fù)責(zé)拍照并沖洗，三天后照片出來了，但是上面顯示一骷髏頭形象，這對夫婦要求賠償，李某與張某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!例：王某成了一個公司，但未到工商行政管理部門登記注冊，該公司在經(jīng)營中與A公司發(fā)生合同糾紛，A公司所訴的被告是（）A、王某B、王某成立的公司C、工商行政管理部門D、王某所在居民委員會答案：A當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!例1：某女士連續(xù)開煤氣兩次自殺，女英雄半夜救鄰居導(dǎo)致失去記憶。例2：一女孩蔡某冬天落水，被張某救起，張某為此得了嚴(yán)重的類風(fēng)濕，蔡某應(yīng)予補(bǔ)償當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!例：甲被生前工作單位申報為革命烈士，某報對甲的事跡進(jìn)行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對乙的行為，誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟？A．甲生前的工作單位B．甲的子女C．宣傳甲事跡的某報社D．批準(zhǔn)甲為烈士的某省政府答案；B當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續(xù)進(jìn)行訴訟，并應(yīng)向人民法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進(jìn)行的訴訟行為對法人仍然有效。根據(jù)《民訴意見》，法人作為訴訟當(dāng)事人的情形，包括：1、法人工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生訴訟時，該法人為當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!2、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人。例：甲廠欠乙廠貨款5萬元，甲廠并入丙廠之后，乙廠要追索貨款，向法院起訴，應(yīng)將其列為被告的是（）A、丙廠B、丙廠廠長C、甲廠D、甲廠廠長答案：A當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!（三）其他組織根據(jù)《民訴意見》，其他組織包括：（１）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；（２）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（３）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（４）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；（５）企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；（６）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（７）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（８）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（９）其他組織。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!四、正當(dāng)當(dāng)事人又稱為當(dāng)事人適格。指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。對于非正當(dāng)當(dāng)事人，法院可能判決駁回其訴訟請求或者更換非正當(dāng)當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!五、當(dāng)事人的更換

（一）當(dāng)事人的更換的概念指在訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人為非正當(dāng)當(dāng)事人的，通知有關(guān)的正當(dāng)當(dāng)事人參加訴訟，而要求非正當(dāng)當(dāng)事人退出訴訟的一種活動。當(dāng)事人的更換非正當(dāng)當(dāng)事人被更換原告和被告都存在被更換的可能。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!（三）當(dāng)事人更換的種類1、法定的當(dāng)事人的更換指依據(jù)法律規(guī)定，在訴訟程序中出現(xiàn)某種情況時所發(fā)生的當(dāng)事人的變動。包括（1）當(dāng)事人死亡，發(fā)生訴訟繼承的場合。（2）因法人或非法人團(tuán)體合并所發(fā)生的當(dāng)事人更換。2、任意的當(dāng)事人的更換指由于當(dāng)事人不適格而發(fā)生的當(dāng)事人的更換。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!（2）更換非正當(dāng)?shù)谋桓?，以原告提出申請或者更改訴狀為前提。有正當(dāng)被告資格的案外人不愿意參加訴訟居于被訴地位的，人民法院應(yīng)當(dāng)命令其參加訴訟。

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!開庭審理前，被告一方被確認(rèn)為非正當(dāng)被告，原告沒有申請或者不同意更換被告的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!（4）更換當(dāng)事人后，訴訟應(yīng)當(dāng)重新開始。原當(dāng)事人的訴訟行為對更換后的當(dāng)事人不發(fā)生效力。被更換的當(dāng)事人，再次就同一訴訟標(biāo)的起訴時，將不被法院接受，即該裁定產(chǎn)生“一事不再理”的效果。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!最高法院《民訴法適用意見》第44條指出，“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的繼承人有效?！碑?dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁!例：王女士持其弟弟的遺囑到朝陽法院，將其弟弟的前妻李麗告上法庭，請求其返還財物，王女士稱：她是其弟弟公證遺囑指定的遺囑執(zhí)行人。其弟弟與李麗三年前離婚。去年其弟弟因肝癌住院，后在公證處參與下立下遺囑，稱在其去世后，由其姐將其位于朝陽區(qū)松榆里的房產(chǎn)賣掉，所得款分給女兒和父親，余款支付醫(yī)療費(fèi)。在王某住院期間因辦理事務(wù)需要由其前妻將王某的房產(chǎn)證、購房合同拿走，去世后，一直不交回。王女士將其告上法庭。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁!第三節(jié)當(dāng)事人主體資格一、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力訴訟權(quán)利能力，又稱訴訟法上的權(quán)利能力或當(dāng)事人能力，指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁!訴訟權(quán)利能力以民事權(quán)利能力為基礎(chǔ)，并與民事權(quán)利能力相適應(yīng)，即凡是具有民事權(quán)利能力，能夠參加民事活動的主體，也就同時具有訴訟權(quán)利能力，能夠成為訴訟當(dāng)事人，參加訴訟活動。當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力具有嚴(yán)格的身份性，既不能拋棄，也不能轉(zhuǎn)讓，同時也不允許剝奪。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁!（二）當(dāng)事人的訴訟行為能力訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠自己實(shí)施訴訟行為、行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格，它又稱為訴訟能力。有訴訟權(quán)利能力，又有訴訟行為能力的人，才能夠親自實(shí)施訴訟行為，行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。如果當(dāng)事人只有訴訟權(quán)利能力而無訴訟行為能力，需要由其法定代理人代為訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁!周童（5歲）星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨（6歲）的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的？A．本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人B．本案原告是林坷，被告是周志偉和李霞C．本案原告是林坷和林晨，被告是周志偉、李霞和周童D．本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人答案：D當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁!（七）自行和解（八）申請財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行（九）提起上訴（十）申請執(zhí)行（十一）查閱、復(fù)制本案材料、法律文書（十二）申請?jiān)賹彯?dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁!第四節(jié)訴訟代理人

訴訟代理制度就其本質(zhì)而言，是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制度。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁!

(二)訴訟代理人的特征1.有訴訟行為能力。2.以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動。3.在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為。4.訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)。5.在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁!

三、法定訴訟代理人（一）法定訴訟代理人的概念和特征依照法律規(guī)定取得并行使訴訟代理權(quán)的人，稱為法定訴訟代理人。

法定訴訟代理人的特征：

1、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊。法定訴訟代理權(quán)基于親權(quán)監(jiān)護(hù)權(quán)當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁!2、代理對象特殊法定訴訟代理是為無行為能力人或者限制行為能力人在法律上設(shè)立的一種代理制度，適用于以下兩種情況：其一，代理不滿18周歲的未成年人進(jìn)行訴訟；其二，代理不能辨認(rèn)自己行為后果的精神病人進(jìn)行訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第33頁!例：為了提高學(xué)生的體育成績，某中學(xué)給初中二年級的學(xué)生了實(shí)心球，讓學(xué)生在課外活動時間練習(xí)，一日下午，某班同學(xué)下課后蜂擁來到操場，由于沒有老師組織，同學(xué)們爭相投擲，學(xué)生陳某未加注意，擊中了在前面搶球的學(xué)生楊某，導(dǎo)致其受傷，后楊某的家人因醫(yī)療費(fèi)問題將學(xué)校和陳某的父親告上法庭。陳某的父親能否作為被告？當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第34頁!（二）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1、法定訴訟代理人的代理權(quán)限凡是被代理人享有的訴訟權(quán)利，他都有權(quán)代為行使；凡是被代理人應(yīng)履行的訴訟義務(wù)，他都應(yīng)當(dāng)代為履行?？梢源?dāng)事人處分訴訟權(quán)利實(shí)體權(quán)利當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第35頁!2、法定訴訟代理人的訴訟地位與當(dāng)事人類似的訴訟地位

也即法定訴訟代理人在訴訟中與其所代理的當(dāng)事人的訴訟地位基本相同。但在性質(zhì)上，法定訴訟代理人又不是當(dāng)事人，而是訴訟代理人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第36頁!2、法定訴訟代理權(quán)消滅的原因，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力。第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了監(jiān)護(hù)人的資格。第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。第四，被代理的當(dāng)事人死亡。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第37頁!（四）解決法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的方法

《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟”。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第38頁![討論案例]王青云是某縣醫(yī)院醫(yī)生，妻子陳潔惠。王青云與陳潔惠1963年結(jié)婚，婚后生有一子王欲行（1965年出生）。王青云和妻子感情不和，已分居多年。2004年，王青云突患精神分裂癥，雖經(jīng)治療，未能痊愈。2007年1月，陳潔惠向王青云的妹妹王青華提出，希望和王青云離婚，王青華以哥哥生病，需要有人照顧為由不予同意。2007年3月，陳潔惠向縣人民法院起訴，要求法院判決解除其與王青云的婚姻關(guān)系。問題：（1）被告王青云有精神病，如何應(yīng)訴？當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第39頁!2、委托訴訟代理的特點(diǎn)1、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定。3、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第40頁!以下人員不能作為委托代理人：（1）無民事行為能力人（2）限制民事行為能力人（3）可能損害被代理人利益的人（4）人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第41頁!在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？A．受過刑事處罰的人B．限制行為能力的人C．可能損害被代理人利益的人D．人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人答案：A當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第42頁!例：李爾斯為美籍華人，為繼承其父親遺產(chǎn)，與其同父異母的弟弟李剛發(fā)生糾紛?，F(xiàn)李剛到中國S市中級人民法院起訴，李爾斯應(yīng)訴，并準(zhǔn)備委托美國律師史密斯作為其訴訟代理人。依中國法律的規(guī)定，史密斯可否參與訴訟？

A．史密斯可以以律師的身份作為訴訟代理人參加訴訟B．史密斯可以以非律師的身份作為訴訟代理人參加訴訟C．因?yàn)槭访芩故敲绹蓭煟运炔豢梢砸月蓭熒矸?，也不可以以非律師的身份到中國作為訴訟代理人參加訴訟D．史密斯只有經(jīng)中國外交部門批準(zhǔn)后，才可以以訴訟代理人的身份參加訴訟答案：B當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第43頁!（三）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位

1、委托訴訟代理人的代理權(quán)限

委托人的授權(quán)代理權(quán)限

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第44頁!（1）授權(quán)委托書

當(dāng)事人委托代理人時，應(yīng)當(dāng)依法向民法院提交記明委托事項(xiàng)和代理人具體代理權(quán)限的授權(quán)委托書。授權(quán)委托行為必須采用書面形式，即必須向法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，這是受托人取得委托訴訟代理權(quán)的法定方式。并應(yīng)在開庭審理前送交法院。

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第45頁!例：張某向甲區(qū)法院起訴，要求與僑居在外國的中國公民吳某離婚。在訴訟中，吳某委托北京某律師事務(wù)所的趙律師代為進(jìn)行訴訟，吳某從國外向法院寄交的對趙律師的授權(quán)委托書，需要履行下無哪些手續(xù)才為合法有效（）A、必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明B、沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)同中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明C、由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明D、由所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館論證答案：ABC當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第46頁!例：甲公司拖欠乙公司的貨款而被乙公司訴至法院，乙公司的委托代理律師王某未經(jīng)乙公司特別授權(quán)，有權(quán)實(shí)施下列哪些訴訟行為（）A、要求書記員趙某回避B、陳述案情、出示證據(jù)C、提出管轄權(quán)異議D、表示同意甲公司延期1個月還款答案：ABC當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第47頁!例：民事訴訟當(dāng)事人李武委托律師肖長江代理其進(jìn)行民事訴訟，李武提交給法院的授權(quán)書中寫明肖長江的代理權(quán)是“全權(quán)代理”。依此授權(quán)書，肖長江代理李武的訴訟中，有權(quán)代理李武進(jìn)行哪些訴訟活動？（）A、提供證據(jù)B、放棄訴訟請求C、進(jìn)行法庭辯論D、提起上訴答案：AC當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第48頁!

授權(quán)委托書僅寫明

而無具體授權(quán)的，仍屬于一般授權(quán)，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。2、委托訴訟代理人的訴訟地位

不相當(dāng)于當(dāng)事人的訴訟地位，而只是具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人。全權(quán)代理當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第49頁!（四）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解除和消滅

1、委托訴訟代理權(quán)取得的方式

基于委托人的授權(quán)

《民事訴訟法》第59條第1款規(guī)定：“委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。”

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第50頁!3、委托訴訟代理權(quán)消滅的原因（1）訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟代理職責(zé)；（2）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力；（3）被代理人死亡；（4）被代理人和代理人雙方自動解除委托訴訟代理關(guān)系。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第51頁!轉(zhuǎn)委托訴訟代理的條件是：1.轉(zhuǎn)委托人須有合法的訴訟代理權(quán)；2.須是轉(zhuǎn)委托人基于特殊原因不能或者不便履行訴訟代理職責(zé)；3.須取得委托人的事先同意或者事后認(rèn)可；4.須轉(zhuǎn)委托訴訟代理人具有訴訟行為能力；5.轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超越委托人原來授予的權(quán)限。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第52頁!這一規(guī)定包括兩層含義：，離婚案件的當(dāng)事人即使有訴訟代理人的，原則上當(dāng)事人仍應(yīng)親自出庭，只有不能正確表達(dá)自己意志的當(dāng)事人才可以不出庭。第二，能夠正確表達(dá)自己意志的當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見，以便能使法院充分考慮當(dāng)事人的意愿，對案件作出正確處理。所謂“書面意見”，是指不出庭的當(dāng)事人對離婚或不離婚以及對子女撫育、財產(chǎn)分割的意見。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第53頁!例：離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭，確因特殊情況無法出庭的，必須向法院提交下列何種材料（）A、證明書B、陳述書C、書面意見D、材料書答案：C當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第54頁!（二）必要共同訴訟人的追加在必要共同訴訟中，訴訟標(biāo)的具有同一性，法院只能合并審理和合一判決，當(dāng)事人只能一同起訴或應(yīng)訴，否則當(dāng)事人將不適格。因此在起訴或應(yīng)訴時，如果有部分當(dāng)事人沒有參加訴訟，就需要追加當(dāng)事人。追加當(dāng)事人的方式有兩種：一是由法院依職權(quán)進(jìn)行；二是由法院根據(jù)參加訴訟的當(dāng)事人的申請追加。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第55頁!《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第五條：“賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加其他共同侵權(quán)人作為共同被告。賠償權(quán)利人在訴訟中放棄對部分共同侵權(quán)人的訴訟請求的，其他共同侵權(quán)人對被放棄訴訟請求的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償份額不承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任范圍難以確定的，推定各共同侵權(quán)人承擔(dān)同等責(zé)任。人民法院應(yīng)當(dāng)將放棄訴訟請求的法律后果告知賠償權(quán)利人，并將放棄訴訟請求的情況在法律文書中敘明。”當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第56頁!第十三條為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權(quán)利人請求幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第57頁!齊老漢去世后，他的7個兒子因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，訴至法院。小兒子齊七告大兒子齊大侵犯了他的繼承權(quán)。法院受理本案后，通知其余5個兒子應(yīng)訴，其中齊三和齊四明確表示放棄實(shí)體權(quán)利，不參加訴訟；齊二和齊五根本不表態(tài)；齊六愿意參加訴訟。請問本案中應(yīng)列誰為原告？A．齊七B．齊七齊六C．齊七、齊六、齊二、齊五D．齊七、齊六、齊二、齊五、齊三、齊四當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第58頁!甲對乙提起財產(chǎn)損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴。乙不服，提出上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟。但丙既不參加訴訟，也不表示放棄權(quán)利。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？A．仍將其列為二審的當(dāng)事人，依法作出判決B．仍將其列為二審的當(dāng)事人，可以缺席判決C不能將其列為二審的當(dāng)事人，但可直接根據(jù)上訴人的請求作出判決D不能將其列為二審的當(dāng)事人，可以裁定撤銷原判決、發(fā)回原審法院重審當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第59頁!【案情介紹】張靜（女，21歲）以“紅顏靜”為網(wǎng)名，在網(wǎng)站登記上網(wǎng)，并主持和管理一討論板塊。在南京網(wǎng)站中，其真實(shí)姓名與網(wǎng)名均有一定的知名度。俞凌風(fēng)以“華容道”為網(wǎng)名，2000年11月19日，網(wǎng)友聚會，張靜認(rèn)識了俞凌風(fēng)，并知道其網(wǎng)名為“華容道”。此后，“華容道”不斷發(fā)文章或者帖子對“紅顏靜”進(jìn)行侮辱。性言辭。張靜于是向江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院提起訴訟，起訴被告俞凌風(fēng)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中侵犯了自己的名譽(yù)權(quán)，請求判令被告停止侵害、消除影響。賠禮道歉、并支付原告精神損害撫慰金10000元。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第60頁!本案中被告俞凌風(fēng)認(rèn)為：自己在網(wǎng)上的文章即使構(gòu)成侵權(quán)，侵犯的是“紅顏靜”的名譽(yù)權(quán)，張靜作為原告并不能證明自己與侵權(quán)行為存在利害關(guān)系，不應(yīng)提起訴訟。但是按照程序當(dāng)事人的概念，法院決定是否受理案件時，并不需要對于本案的實(shí)體要件進(jìn)行審查。只要是原告認(rèn)為自己的民事權(quán)益受到侵犯，并提出了明確的被告、有具體的訴訟請求和事實(shí)理由，而且符合人民法院主管和管轄的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)受理。至于原告的名譽(yù)權(quán)是否受到被告行為的侵犯，只有在案件審理之后才能作出認(rèn)定。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第61頁!二、原告與被告的確定以民事法律關(guān)系為基礎(chǔ)，而不應(yīng)當(dāng)是以民事責(zé)任的承擔(dān)為標(biāo)準(zhǔn)。三、類別（一）公民公民以自己名義或委托的代理人進(jìn)行訴訟。１、以業(yè)主身份作為當(dāng)事人。即公民成為個體工商戶的，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，還應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第62頁!第九條雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動”。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第63頁!4、受益人為維護(hù)國家、集體或者他人的合法權(quán)益而使自己受到人身損害，因沒有侵權(quán)人、不能確定侵權(quán)人或者侵權(quán)人沒有賠償能力，賠償權(quán)利人請求受益人在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。（某女士連續(xù)開煤氣兩次自殺，女英雄半夜救鄰居導(dǎo)致失去記憶）當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第64頁!甲公司董事會作出一項(xiàng)決議，部分股東認(rèn)為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟？

A．以股東會名義起訴公司

B．以公司名義起訴董事會

C．以股東名義起訴董事會

D．以股東名義起訴公司

答案：D當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第65頁!根據(jù)《民訴意見》，法人作為訴訟當(dāng)事人的情形，還包括：1、法人工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生訴訟時，該法人為當(dāng)事人。2、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人。3、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者是依法設(shè)立，但是沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第66頁!陳輝因其存于中國工商銀行A縣支行曲塘儲蓄所的5萬元存款被人冒領(lǐng)，欲訴諸法院。請幫他確定本案以誰為被告？A．曲塘儲蓄所B．曲塘儲蓄所、A縣支行C．A縣支行D．中國工商銀行總行當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第67頁!根據(jù)《民訴意見》，其他組織包括：（１）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；（２）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（３）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（４）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；（５）企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；（６）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（７）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（８）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（９）其他組織。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第68頁!二、必要共同訴訟(一)必要共同訴訟的概念和特征必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。

所謂訴訟標(biāo)的是同一的，是指共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間是同一個訴訟標(biāo)的，在這個訴訟標(biāo)的中他們共同享有權(quán)利，或者共同承擔(dān)義務(wù)。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第69頁!在司法實(shí)踐中，訴的標(biāo)的共同的情況大體有以下幾種：①對共有財產(chǎn)的爭議。②對合伙組織的訴訟。③因連帶債權(quán)或連帶債務(wù)而產(chǎn)生的訴訟。④因共同侵權(quán)行為致人損害而產(chǎn)生的訴訟。⑤共同繼承的訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第70頁!二、當(dāng)事人的稱謂在審普通程序和簡易程序中，狹義當(dāng)事人僅包括原告和被告。廣義的當(dāng)事人除原告和被告外，還包括共同訴訟人、訴訟代表人及有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人，其中既包括一審的原告和被告，也包括有獨(dú)立請求權(quán)的第三人和被人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第71頁!第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定一、當(dāng)事人的認(rèn)定的概念

是指在具體的訴訟案件中決定何人為當(dāng)事人。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在原告起訴時確定。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第72頁!2、權(quán)利保護(hù)說認(rèn)為，民事訴訟當(dāng)事人是因?yàn)槊袷聶?quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，為了保護(hù)正當(dāng)?shù)拿袷路蓹?quán)益，以自己的名義參加訴訟，并引起民事訴訟法律程序產(chǎn)生、變更、消滅的人。認(rèn)為凡是以保護(hù)實(shí)體權(quán)利為目的提訴訟參加訴訟的人都是民事訴訟的當(dāng)事人。我國民事訴訟法在當(dāng)事人認(rèn)定中采取的是傳統(tǒng)利害關(guān)系當(dāng)事人說。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第73頁!三、當(dāng)事人的認(rèn)定（一）、原告與被告的概念原告，是指為維護(hù)自己或自己所管理的他人的民事權(quán)益，而以自己名義向法院起訴，從而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。被告，是指被原告訴稱侵犯原告民事權(quán)益或與原告發(fā)生民事爭議，而由法院通知應(yīng)訴的人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第74頁!具體類別（一）公民（自然人）公民以自己名義進(jìn)行訴訟。１、以業(yè)主身份作為當(dāng)事人。即公民成為個體工商戶的，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，還應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第75頁!２、以雇主身份作為當(dāng)事人。即個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第76頁!注意：雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第77頁!3、以直接責(zé)任人的身份作為當(dāng)事人。即法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第78頁!4、受益人為維護(hù)國家、集體或者他人的合法權(quán)益而使自己受到人身損害，因沒有侵權(quán)人、不能確定侵權(quán)人或者侵權(quán)人沒有賠償能力，賠償權(quán)利人請求受益人在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第79頁!5、親屬自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向法院起訴請求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告，沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提訴訟，列其他親屬為原告。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第80頁!（二）法人法人也是民事主體，在與他人發(fā)生爭議后，也可以自己名義起訴或應(yīng)訴，成為當(dāng)事人。法人作為當(dāng)事人，應(yīng)由其法定代表人進(jìn)行訴訟。法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第81頁!例：李某和張某到華美購物中凡采購結(jié)婚物品，張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，當(dāng)時，購物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認(rèn)為購物中心存在過錯，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償，本案哪些選項(xiàng)是正確的（）A、李某、張某應(yīng)為本案的共同原告B、李某、鄭某可以作為本案的證人C、華美購物中心為本案的被告D、華美購物中心與鄭某為本案共同被告答案：BC當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第82頁!3、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者是依法設(shè)立，但是沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。4、冒用法人名義對外從事民事活動引起的爭議，責(zé)任人是當(dāng)事人。以尚未成立或者終止后的法人的名義從事活動引起的爭議，責(zé)任人是當(dāng)事人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第83頁!陳輝因其存于中國工商銀行A縣支行曲塘儲蓄所的5萬元存款被人冒領(lǐng)，欲訴諸法院。請幫他確定本案以誰為被告？

A．曲塘儲蓄所B．曲塘儲蓄所、A縣支行C．A縣支行D．中國工商銀行總行答案：C當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第84頁!某大學(xué)4名師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河，請求判決甲公司出資治理該河流的污染，起訴者除列了4名師生外，還列了該河流中的某著名島嶼作為原告，法院沒有受理。對此下列哪些說法符合法律規(guī)定？（）A、只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人B、本案當(dāng)事人不適格C、本案屬于侵權(quán)訴訟，被污染河段流經(jīng)地區(qū)的法院均有管轄權(quán)D、本案起訴屬于公益訴訟，現(xiàn)行民事訴訟地沒有規(guī)定答案：BCD當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第85頁!（二）更換當(dāng)事人的意義

實(shí)際訴訟中，訴狀所記載的當(dāng)事人有可能是非正當(dāng)當(dāng)事人，該當(dāng)事人不是實(shí)體的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體，其訴訟沒有實(shí)質(zhì)意義。即使法院對非正當(dāng)當(dāng)事人之間的訴訟作出實(shí)體判決，并不能解決真正利害關(guān)系人之間的糾紛。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第86頁!（四）更換當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意的問題

（1）更換非正當(dāng)原告的，必須征得具有正當(dāng)原告資格的案外人同意。法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人提起一個訴訟，所以也不能強(qiáng)制更換原告。案外人有正當(dāng)原告資格卻不愿意成為起訴方的情況下，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第87頁!例：甲公司與乙公司信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛一案，原告甲公司稱發(fā)現(xiàn)被告乙公司在其網(wǎng)站上向公眾提供電影《戀愛中的寶貝》的在線播放服務(wù)。該電影是原告擁有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，而原告從未許可被告?zhèn)鞑ド鲜鲎髌?，?yán)重侵犯了原告的權(quán)益。隨以網(wǎng)頁上顯示的“中國乙公司”告上法庭。法院認(rèn)為，該網(wǎng)站的所有者為中國乙公司A省分公司，該分公司是依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，能以自有資金承擔(dān)法律責(zé)任。所以，原告將中國乙公司作為被告是主體不適格，應(yīng)更換。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第88頁!（

3）更換當(dāng)事人時間在審開庭前進(jìn)行具體說，應(yīng)當(dāng)在舉證期間屆滿前提出有關(guān)非正當(dāng)當(dāng)事人的抗辯事由。如果法院在開庭審理中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人為非正當(dāng)當(dāng)事人，可以直接判決駁回訴訟請求。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第89頁!六、訴訟擔(dān)當(dāng)（一）訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)暮x

訴訟擔(dān)當(dāng)也稱訴訟權(quán)利義務(wù)的擔(dān)當(dāng)。指是在訴訟進(jìn)行中，因發(fā)生了法定事由，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第90頁!（二）訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)姆诸?、基于身份權(quán)引起的訴訟擔(dān)當(dāng)2、基于財產(chǎn)管理權(quán)引起的訴訟擔(dān)當(dāng)當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第91頁!（三）訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)姆珊蠊?/p>

發(fā)生訴訟擔(dān)當(dāng)后，承擔(dān)訴訟的新當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行而不是重新開始；原當(dāng)事人所進(jìn)行的一切訴訟行為，對新當(dāng)事人都發(fā)生訴訟法上的效力。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第92頁!（二）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系1、原則上兩者具有一致性：有民事權(quán)利能力的人，一定有訴訟權(quán)利能力。2、例外情況下兩者表現(xiàn)為一致性：不具有民事權(quán)利能力的主體也可能具有訴訟權(quán)利能力。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第93頁!（二）民事權(quán)利能力與訴訟權(quán)利能力分離的情形1、自然人2、法人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第94頁!例：根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，下列哪些人有資格作為民事訴訟的當(dāng)事人？A．精神病患者及10周歲以下的兒童B．年滿10周歲但未滿16周歲的兒童C．年滿16周歲且有勞動收入的公民D．年滿18周歲且智力正常的公民答案：ABCD當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第95頁!當(dāng)事人的訴訟權(quán)利（一）請求司法保護(hù)（二）委托訴訟代理人（三）申請回避（四）收集和提供證據(jù)（五）陳述、質(zhì)證和辯論（六）選擇調(diào)解當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第96頁!當(dāng)事人的訴訟義務(wù)（一）依法行使訴訟權(quán)利，不得濫用訴訟權(quán)利，不得損害他人的合法權(quán)益。（二）遵守訴訟秩序。（三）履行生效的法律文書。負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人拒絕履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第97頁!一、訴訟代理人的概念、特征和種類（一）訴訟代理人的概念

以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)范圍內(nèi)代理實(shí)施訴訟行為，接受訴訟行為的人，稱為訴訟代理人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第98頁!（三）訴訟代理人的種類以訴訟代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)法定訴訟代理人委托訴訟代理人委托訴訟代理權(quán)基于授權(quán)

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第99頁!親權(quán)是指父母對未成年子女在人身和財產(chǎn)方面進(jìn)行管教和保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)監(jiān)護(hù)是監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實(shí)行的監(jiān)督和保護(hù)。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第100頁!未成年人父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。也就是說，未成年人一經(jīng)出生，不需要辦理任何法律手續(xù)，就和父母之間形成監(jiān)護(hù)與被監(jiān)護(hù)關(guān)系。在父母雙亡和喪失行為能力的情況下，由下列有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友，當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第101頁!精神病人由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關(guān)系密切的其他親屬、朋友3、代理人的范圍特殊享有親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)的人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第102頁!

法定訴訟代理人所為的一切訴訟行為，均應(yīng)視為被代理人本人所為的訴訟行為，與被代理人本人所為的訴訟行為產(chǎn)生同等效力。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第103頁!（三）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅

1、法定訴訟代理權(quán)取得的方式親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)法定訴訟代理權(quán)向法院提交身份證明取得代理權(quán)法定與被代理人有身份關(guān)系的親屬訴訟代理人對被代理人有監(jiān)護(hù)責(zé)任的其他監(jiān)護(hù)人

當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第104頁!下列不屬于法定代理權(quán)消滅的情況（）A、法定代理人喪失訴訟行為能力B、法定代理人辭去代理C、被代理的當(dāng)事人取得訴訟行為能力D、法定代理人失去對當(dāng)事人的監(jiān)護(hù)權(quán)答案：B當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第105頁!指定訴訟代理人時應(yīng)考慮：1、監(jiān)護(hù)人的順序2、監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力3、監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系法院指定法定訴訟代理人的決定具有法律效力，被法院指定的訴訟代理人必須履行訴訟代理責(zé)任，而不得再以各種理由推諉和拒絕代理訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第106頁!四、

委托訴訟代理人（一）委托訴訟代理概說

1、委托訴訟代理人的含義根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委托代為進(jìn)行訴訟活動的人，稱為委托訴訟代理人。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第107頁!（二）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù)委托訴訟代理人的范圍1、律師2、當(dāng)事人的近親屬3、有關(guān)的社會團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人4、經(jīng)人民法院許可的其他公民。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第108頁!小李為了打官司，準(zhǔn)備委托一個訴訟代理人，下哪個不能成為其訴訟代理人（）A、小李的父親，62歲，縣委退休干部B、小李的弟弟，17歲，法律專業(yè)的中專生C、小李的同事，26歲，會計(jì)D、小李的同學(xué)，32歲，大學(xué)副教授答案：B當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第109頁!例：A公司不慎購入一批劣質(zhì)電子元件，導(dǎo)致其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量低劣，無法售出。A公司欲起訴無件供應(yīng)者B公司，則下列人員中，可以作為A公司訴訟代理人的是（）A、C律師事務(wù)所的律師何某B、A公司董事長李某的哥哥，曾受行政處罰C、B公司經(jīng)理張某的妻子D、間歇性精神病患者林某答案：AB當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第110頁!委托訴訟代理人的人數(shù)

當(dāng)事人、法定代理人可以委托作為訴訟代理人。凡是當(dāng)事人委托兩人代理訴訟時，必須由委托人明確每個訴訟代理人的代理事項(xiàng)和代理權(quán)限，以免造成訴訟代理人之間因意見不一致而影響訴訟的正常進(jìn)行。一至二人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第111頁!注意：

1、只能在授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟代理活動。

2、超越被代理人授權(quán)范圍實(shí)施的訴訟行為，只有得到被代理人的追認(rèn)才有效，否則屬于無效的代理行為，應(yīng)由代理人自己承擔(dān)所引起的法律后果。當(dāng)事人及其法定代理人當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第112頁!僑居國外的中國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書①駐該國的使領(lǐng)館證明

②第三國駐該國使領(lǐng)館需證明再轉(zhuǎn)中國駐該第三國使領(lǐng)館證明

③當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第113頁!（2）一般授權(quán)委托人只作一般授權(quán)的，訴訟代理人只能代為一般的訴訟行為，無權(quán)處分委托人的實(shí)體權(quán)利起訴、應(yīng)訴，提出證據(jù)，詢問證人，進(jìn)行辯論，申請回避，申請財產(chǎn)保全和證據(jù)保全，對管轄權(quán)提出異議當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第114頁!（3）特別授權(quán)訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。上述幾項(xiàng)代理行為授權(quán)委托書中特別寫明。

未特別寫明的，只能視為一般授權(quán)當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第115頁!例：鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施下列哪一行為？A．提出管轄權(quán)異議B．提起反訴C．提起上訴D．部分變更訴訟請求答案：A當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第116頁!這種獨(dú)立性主要體現(xiàn)在：，授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地發(fā)表自己的意見第二，有權(quán)拒絕委托人無理的要求，甚至辭去委托；第三，法院在審理案件的過程中，必須向訴訟代理人通知一定的事項(xiàng)和送達(dá)某些法律文書。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第117頁!2、變更和解除委托訴訟代理權(quán)的要求

委托訴訟代理關(guān)系成立后，訴訟代理人取得的訴訟代理權(quán)在訴訟過程中有可能發(fā)生變更或者解除。如果變更或者解除應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院由人民法院通知對方當(dāng)事人。否則，對人民法院和對方當(dāng)事人不發(fā)生效力當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第118頁!五、關(guān)于轉(zhuǎn)委托訴訟代理

是指委托訴訟代理人接受代理訴訟的委托后，在訴訟過程中，依照法定程序又將訴訟代理事項(xiàng)的一部分或者全部再委托他人代理。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第119頁!（五）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定

我國《民事訴訟法》第62條：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！碑?dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第120頁!例：張明和李慧為夫妻，后李慧因精神分裂生活不能自理，張明遂提出離婚，下列做法，錯誤的是（）A、張明替李慧委托了一名律師擔(dān)任訴訟代理人B、李慧所在地的婦聯(lián)派出一名律師擔(dān)任其代理人C、法院為李慧指定了一名律師擔(dān)任其代理人D、法院缺席審判，判決駁回張明的離婚請求，需繼續(xù)承擔(dān)丈夫責(zé)任答案：D當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第121頁!下列關(guān)于民事訴訟中的法定代理人與委托代理人的表述，哪些是正確的？A．委托代理人的訴訟權(quán)利不可能多于法定代理人B．法定代理人可以是委托代理人的委托人C．法定代理人的被代理人是無訴訟行為能力的當(dāng)事人D．委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當(dāng)事人答案：ABCD當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第122頁!

人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。對被追加的被告，如果不愿參加訴訟的，法院一般可以對其缺席判決，但對符合拘傳條件的被告，則可以通過拘傳，強(qiáng)制其到庭參加訴訟。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第123頁!第六條從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實(shí)施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第124頁!被繼承人王明春于1997年去世，其妻王張氏先于其死亡。王明春有子王繁學(xué)、王繁茂兩人，有女王繁麗、王繁梅兩人。其次女王繁麗于1996年死亡，留有一子李玉芬，一女李玉玲?，F(xiàn)王繁學(xué)與王繁茂兩人因繼承王明春的遺產(chǎn)發(fā)生糾紛，王繁學(xué)以王繁茂為被告訴諸法院。法院受理此案后，通知王繁梅、李玉芬、李玉玲參加訴訟，王繁梅表示愿意參加訴訟，但她參加訴訟對遺產(chǎn)分割的觀點(diǎn)既不同意王繁茂的觀點(diǎn)，也不同意王繁學(xué)的觀點(diǎn)，李玉芬表示參加訴訟，李玉玲則表示想繼承王明春的遺產(chǎn)，但不愿意參加訴訟。在此情況下，本案原告應(yīng)該是哪些人？A．王繁學(xué)B．王繁梅C．李玉芬D．李玉玲答案：ACD當(dāng)事人與訴訟代理人共138頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第125頁!家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，認(rèn)為自己并沒有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過