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PAGEPAGE12對我國離婚損害賠償制度完善途徑的思考【摘要】離婚損害賠償制度,既是婚姻關(guān)系中的法定義務(wù)的內(nèi)在要求,又是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映;不僅完善了婚姻法的立法體系,而且為當事人尋求救濟提供了法律依據(jù)。但在實踐中還存在不少爭議。筆者首先闡述了離婚損害賠償責(zé)任的演變及其意義;然后闡述了離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件、賠償?shù)臄?shù)額確定及給付方式、請求賠償?shù)耐緩脚c時效;最后提出了離婚損害賠償制度存在的缺陷和完善離婚損害賠償制度的幾點意見。筆者認為,我國的離婚損害賠償制度存在立法缺陷、離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任不利于無過錯方、離婚損害賠償難以實現(xiàn);因此,筆者建議立法部門要進一步完善關(guān)于離婚損害賠償制度的立法,設(shè)立適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則,加大對無過錯方當事人的合法權(quán)益的保護?!娟P(guān)鍵詞】離婚;損害賠償;制度設(shè)計;舉證責(zé)任目錄引言…………3一、離婚損害賠償制度的由來及其意義…………4(一)離婚損害賠償制度的由來……4(二)離婚損害賠償制度的意義……4二、離婚損害賠償制度的主要內(nèi)容………………4(一)離婚損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件……4(二)離婚損害賠償?shù)臄?shù)額確定及給付方式……………6
(三)請求賠償?shù)耐緩脚c時效……………7三、離婚損害賠償制度存在的缺陷…………………8(一)立法方面的缺陷……………………8(二)離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任不利于無過錯方………8(三)離婚損害賠償難以實現(xiàn)……………9四、完善我國離婚損害賠償制度的建議…………9(一)完善離婚損害賠償制度的立法…………………9(二)設(shè)立適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則…………………9(三)加大對無過錯方當事人的合法權(quán)益的保護……10五、結(jié)束語………………10參考文獻………………12引言2001年經(jīng)修改后的《中華人民共和國婚姻法》公布實施后,新確立了離婚損害賠償制度,既是婚姻關(guān)系中的法定義務(wù)的內(nèi)在要求,又是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映;不僅完善了婚姻法的立法體系,而且為當事人尋求救濟提供了法律依據(jù)。但在實踐中要如何更好地實施和運用離婚損害賠償,還存在不少爭議,對此筆者擬對我國離婚損害賠償制度的進行若干探討,以期澄清一些理論問題。一、離婚損害賠償制度的由來及其意義(一)離婚損害賠償制度的由來對于離婚損害賠償?shù)暮x,主要有兩種觀點:一種觀點認為,離婚損害賠償是由于一方的過錯造成了離婚,侵害了對方與之共同生活的權(quán)利,并因此對對方的人身、財產(chǎn)以及精神上造成損害,所以受害方有權(quán)就過錯的侵權(quán)行為要求損害賠償,予以法律救濟。因此,離婚本身就是損害,應(yīng)當予以賠償。另一種觀點認為,離婚損害賠償是因離婚前的過錯行為而導(dǎo)致離婚時發(fā)生的賠償,不是對離婚本身造成損害的賠償。我比較認可于東輝的觀點,他認為“我國婚姻法上的離婚損害賠償,是指夫妻一方因法定的嚴重過錯行為而導(dǎo)致離婚的,并對無過錯方造成精神或物質(zhì)損害的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償。”
各國立法對于破壞婚姻關(guān)系行為追究民事責(zé)任,經(jīng)歷了三個不同的演變過程:一是對破壞婚姻關(guān)系的行為認定為侵害夫權(quán)的行為,這是一種不平等的制度,歧視婦女,夫權(quán)至尊;二是對破壞婚姻關(guān)系的行為認定為侵害名譽權(quán)責(zé)任,依照侵害名譽權(quán)的法律處理;三是對破壞婚姻關(guān)系認定為侵害配偶權(quán)的民事責(zé)任,實行精神損害賠償。(二)離婚損害賠償制度的意義建立離婚損害賠償制度,既是婚姻關(guān)系中的法定義務(wù)的內(nèi)在要求,又是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映,還是保護離婚當事人合法權(quán)益的需要。近年來,社會上“包二奶”的現(xiàn)象較為嚴重,家庭暴力亦呈上升趨勢。據(jù)1994年《中國婦女的狀況》白皮書統(tǒng)計,我國每年約有40萬個家庭解體,其中多數(shù)起因于家庭暴力和夫妻一方與人有婚外情,或通奸、有配偶者與他人同居、重婚而導(dǎo)致的離婚。許多無過錯的離婚當事人因另一方的侵權(quán)違法行為,使其身心受到嚴重摧殘,卻得不到法律救濟?!痘橐龇ā芬?guī)定了侵害配偶權(quán)的離婚損害賠償制度,就可以有效地運用民事制裁手段制裁重婚、“包二奶”、家庭暴力等違法行為,并在經(jīng)濟上予以制裁,對受害一方給予一定的補償,以有效保障婚姻家庭關(guān)系及婦女、兒童的合法權(quán)益。二、離婚損害賠償制度的主要內(nèi)容(一)離婚損害責(zé)任的構(gòu)成要件確認離婚損害的侵權(quán)責(zé)任,必須具備以下構(gòu)成要件:一是違法行為,就是以重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄的方式,致使配偶一方享有的配偶身份利益受到損害而違反配偶權(quán)保護法律的行為。二是損害事實。離婚過錯損害侵權(quán)的損害事實,是使配偶身份利益遭受損害的事實。三是離婚過錯損害侵權(quán)違法行為與配偶身份利益損害事實之間的因果關(guān)系。四是主觀過錯,即侵害配偶權(quán)的故意(包括直接故意和間接故意)。具備以上4個要件,即構(gòu)成離婚過錯損害侵權(quán)民事責(zé)任??梢?,我國確立的離婚損害賠償制度具有嚴格的條件。在這里,特別要強調(diào)如下幾點:1、關(guān)于離婚損害賠償法律關(guān)系的主體離婚損害賠償是指婚姻關(guān)系中的一方因?qū)嵤┝朔山沟男袨槎鴮α硪环疆a(chǎn)生損害,并引起婚姻關(guān)系破裂,導(dǎo)致離婚,在離婚時實施侵害的一方對另一方所受到的物質(zhì)和精神損害應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。也就是說,離婚損害賠償制度是婚姻關(guān)系的當事人基于特殊的身份、人格而產(chǎn)生的一種權(quán)利救濟制度,因此,該法律關(guān)系的主體只能是婚姻關(guān)系當事人。(1)離婚損害賠償?shù)闹黧w雙方必須是合法配偶。離婚的前提必須有合法婚姻的存在,因此,離婚損害賠償?shù)闹黧w雙方必須是合法配偶。根據(jù)我國《婚姻法》規(guī)定,合法婚姻是指達到了法定的結(jié)婚條件并且辦理了結(jié)婚登記的婚姻。另外,針對未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的“事實婚姻”,《<婚姻法>解釋(一)》進行了明確:1994年2月1日前已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的,按事實婚姻給予保護;1994年2月1日(2)離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是過錯一方。《婚姻法》第四十六條具體列舉了可以行使離婚損害賠償請求權(quán)的四種具體情形,即重婚的,有配偶者與他人同居的,實施家庭暴力的,虐待、遺棄家庭成員的。也就是說,只要配偶一方實施了重婚、有配偶而與他人同居、家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員四類行為之一,就認定為其有過錯,因而導(dǎo)致離婚的,對方有權(quán)請求損害賠償。而只要基于上述原因離婚的,相對方就可視為離婚中的無過錯方。
2、離婚損害侵權(quán)的行為表現(xiàn)(1)重婚行為。重婚有兩種形式,即法律上的重婚和事實上的重婚。法律上的重婚是指有配偶者又與他人登記結(jié)婚或明知他人有配偶者又與之登記結(jié)婚的違法行為。根據(jù)最高人民法院1994年12月24日法復(fù)[1994]10號文件規(guī)定,事實上的重婚是指有配偶者又與他人以夫妻名義同居生活或明知他人有配偶者又與之以夫妻名義同居生活的違法行為。(2)有配偶者與他人同居。根據(jù)最高人民法院2001年12月24日新《婚姻法解釋(一)》第二條規(guī)定,“有配偶者與他人同居”是指有配偶者與婚外異性,不以夫妻名義,持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。由此可以看出,“有配偶者與他人同居”的構(gòu)成要件有四個:主體須為有配偶者;發(fā)生關(guān)系的雙方不存在合法婚姻關(guān)系;雙方對外不以夫妻名義宣稱;這種居住行為是一種長期的、持續(xù)的、穩(wěn)定的居住。
(3)實施家庭暴力。實施家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段給家庭成員身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。家庭暴力通常不能得到很好的及時解決,久而久之,極易導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力則構(gòu)成虐待。家庭暴力損害賠償?shù)姆秶煞譃樨敭a(chǎn)損害的賠償和精神損害的精神損害的賠償。(4)虐待、遺棄家庭成員。虐待配偶,與實施家庭暴力行為一樣,構(gòu)成請求權(quán)的競合,由當事人選擇訴因起訴;沒有構(gòu)成責(zé)任競合的,構(gòu)成獨立的侵害配偶權(quán)的行為。受害人請求加害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的,法院應(yīng)當受理,并根據(jù)實際情況作出判決。遺棄配偶者,是對配偶一方不盡配偶的扶養(yǎng)、扶助義務(wù),使配偶一方遭受精神上的痛苦,受害人可以請求損害賠償。構(gòu)成虐待或者遺棄的,有的是犯罪,有的不視為犯罪,或者不構(gòu)成犯罪。對此,都可以請求侵害配偶權(quán)的損害賠償責(zé)任,不是必須構(gòu)成遺棄犯罪者才準許請求損害賠償。
3、關(guān)于婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則
根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定,有權(quán)主張損害賠償?shù)氖恰盁o過錯方”。這就意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則,即行為人要承擔(dān)損害賠償之責(zé)的要件之一是行為人必須要有過錯,也就是行為人主觀上是出于故意或者出于過失。若缺乏該要件,便使賠償之責(zé)的承擔(dān)失去了根基。在適用過錯責(zé)任原則時,以過錯為歸責(zé)的最終要件,這就意味著對行為人的過錯應(yīng)作為最后的因素和基本的因素來加以考慮,并且是以行為人的過錯程度作為確定責(zé)任范圍、責(zé)任形式的依據(jù)。
(二)離婚損害賠償?shù)臄?shù)額確定及給付方式
關(guān)于離婚損害賠償金額的確定,立法是否應(yīng)規(guī)定一個統(tǒng)一的標準?有些學(xué)者主張應(yīng)規(guī)定一個“下線”或“起步價”或“最低限額與最高限額”以確保無過錯方的合法權(quán)益,有效限制法官的自由裁量權(quán)。筆者認為,鑒于過錯配偶的主觀過錯程度不同,違法行為導(dǎo)致離婚造成損害的手段、情節(jié)及后果往往不同,并且我國各地經(jīng)濟發(fā)展不平衡,離婚損害賠償責(zé)任主體的經(jīng)濟負擔(dān)能力亦各有差異,因此不宜制定一個統(tǒng)一標準,而可由夫妻雙方協(xié)商,協(xié)商不成時,再由法官酌定,這樣會更合理。而法官在判案時,如何確定賠償數(shù)額呢?筆者認為,原則上物質(zhì)損害賠償?shù)臄?shù)額,應(yīng)當按照實際損失來確定;精神損失的數(shù)額宜由法官根據(jù)具體情節(jié)酌定。人民法院應(yīng)按照保護無過錯配偶合法權(quán)益的原則,根據(jù)離婚損害賠償立法的根本宗旨是填補損害,綜合考慮以下具體情況酌定賠償?shù)臄?shù)額:一是受害方的精神損害程度;二是過錯方的過錯程度,包括過錯方實施過錯的種類、動機、情節(jié)等;三是過錯方具體的侵權(quán)情節(jié),應(yīng)結(jié)合過錯方侵權(quán)行為的方式、手段、場合等具體情節(jié)綜合考慮。如虐待比一般的家庭暴力過錯行為嚴重,侵權(quán)方式惡劣,持續(xù)時間長,受害人造成的精神損害就大,賠償數(shù)額應(yīng)相對高于一般的家庭暴力;四是其他因素,如過錯侵權(quán)行為的社會影響,過錯方的經(jīng)濟負擔(dān)能力等。
給付方式一般由夫妻雙方協(xié)商,如果協(xié)商不成,可以由人民法院判決,原則上應(yīng)該是一次性給付,如果一次性給付確有困難,可以分期給付。分期給付的,經(jīng)權(quán)利方請求,法院可以責(zé)成義務(wù)方提供相應(yīng)的擔(dān)保。
(三)請求賠償?shù)耐緩脚c時效
1、請求損害賠償?shù)耐緩?。婚姻法第四十六條對請求損害賠償?shù)耐緩經(jīng)]有明確的規(guī)定,而且“解釋”也未做出解釋。對此問題有兩種觀點,一種觀點認為,離婚損害賠償僅適用于訴訟離婚;另一種觀點認為,既適用于登記離婚,也適用于訴訟離婚。筆者贊同第二種觀點,因為離婚損害賠償請求權(quán)是一項實體權(quán)利,應(yīng)該由當事人選擇適用。
如果當事人選擇登記離婚方式,“無過錯方”提出請求的,當事人雙方可以就子女撫養(yǎng)、賠償問題和財產(chǎn)分割等一并協(xié)商,如果達成協(xié)議,登記機關(guān)應(yīng)當給予登記;如果不能達成協(xié)議,登記機關(guān)應(yīng)告知當事人通過訴訟程序解決,以避免“無過錯方”仍堅持賠償要求。當事人選擇訴訟程序離婚的,由法院依法裁判。
2、請求損害賠償?shù)臅r效。婚姻法第四十六條對請求賠償?shù)臅r效也沒有明確的規(guī)定,以致“解釋”起草過程中有兩種意見,一種認為不必要求與離婚訴訟同時提出,可以作為一個獨立訴訟在離婚后單獨提起。理由是立法規(guī)定該項損害賠償?shù)哪康募丛谟诒Wo無過錯方的合法權(quán)益。從保護受害方利益和法律的統(tǒng)一角度出發(fā),離婚損害賠償請求應(yīng)允許離婚后提出,但應(yīng)遵守民法的時效規(guī)定,即離婚時未提出的,應(yīng)當在離婚判決生效后,無過錯方自知道或應(yīng)當知道原配偶有“法定過錯”行為之日起一年內(nèi)提起。三、離婚損害賠償制度存在的缺陷
(一)立法方面的缺陷1、法律條文本身的缺陷?!痘橐龇ā返谒氖鶙l法律規(guī)定可以理解為:必須是法定的四種不法行為導(dǎo)致離婚的,無過錯方才可以請求損害賠償。因此許多有過錯的當事人在離婚訴訟中,堅決不肯承認離婚的原因是上述不法行為引起的,或是即使承認自己存在上述不法行為,但也拒不承認該行為導(dǎo)致了自己或?qū)Ψ秸埱箅x婚。致使一些當事人鉆法律條文本身的缺陷,不能保護無過錯一方的合法權(quán)益。
2、可以請求損害賠償?shù)那樾芜€不夠全面?!痘橐龇ā返谒氖鶙l僅列舉了四種可以請求損害賠償?shù)那樾危珡膶徟袑嵺`發(fā)現(xiàn)的案例看還不夠全面。實踐中,與他人通奸造成嚴重后果的也大有人在,因此我們不難發(fā)現(xiàn)《婚姻法》第四十六條的欠缺。
3、法律原文對“同居”一詞的界定不嚴密。從立法者的立法本意和人們普遍觀念看,“有配偶者與他人同居”,是指存在性行為的同居,但審判實踐中確實遇有同居一室,但不存在性結(jié)合的情形。例:某女青年癡心于氣功,為早日成就,自愿為師傅提供家務(wù)服務(wù),進而不顧丈夫反對搬進師傅家中居住,與師傅同住一處。這種與崇拜對象共同生活的行為,雖然違背了配偶的意愿,違反了《婚姻法》規(guī)定的夫妻同居義務(wù),但與具有性行為的同居顯然不同,應(yīng)否賠償,參與案件審理的法官意見不一。從這個案例,不難發(fā)現(xiàn)立法原文沒有涵蓋或排除現(xiàn)實生活中的某些具體情形。(二)離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任不利于無過錯方離婚損害賠償?shù)呐e證在司法實踐中是一個較為困難和復(fù)雜的問題,根據(jù)“誰主張、誰舉證”的舉證原則,在離婚損害賠償?shù)姆N種法定違法行為中,受害方無一不處于弱勢地位,且以婦女為大多數(shù),僅以其單獨之力取證、舉證,難以實現(xiàn)。再加上中國傳統(tǒng)觀念里有“清官難斷家務(wù)事”的想法,所以受害方在家庭暴力、虐待等情況下往往很難取得關(guān)鍵的人證。特別是在無過錯方以過錯方重婚、與他人同居等事由請求損害賠償?shù)膯栴}上,舉證更加困難。這是由于過錯方重婚、與他人同居在大多數(shù)情況下采用秘密的方式進行,使無過錯方無法知曉,更難以取得證據(jù)。即使無過錯配偶采取跟蹤、拍照、捉奸等方法掌握了一定的證據(jù)和線索,也因其證據(jù)的取得方式不具備合法性難以被法官認定和采納。在此情況下,無過錯配偶的合法權(quán)益不能得到有效的保護。(三)離婚損害賠償難以實現(xiàn)新《婚姻法》賦予了無過錯方在離婚時對過錯方的離婚過錯損害賠償請求權(quán),是立法為無過錯的離婚當事人所設(shè)立的救濟措施。但在實踐中,無過錯方的離婚損害賠償難以實現(xiàn)。造成該情況的原因主要是舉證困難,有過錯方的過錯行為具有很大的隱蔽性,要利用合法手段取得充分的證據(jù)極為不易,事實難以認定,因此,賠償權(quán)利難以實現(xiàn);同時,因為損害賠償沒有統(tǒng)一的標準,即使能判賠,判賠的數(shù)額也會因法官自由裁量的不同而產(chǎn)生很大的差距。2001年2月26日最高人民法院審判委員會第1161次會議通過龍《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》,但是未對離婚損害賠償中的精神損害賠償作出具體的規(guī)定,實踐中,各法院就離婚損害賠償中的精神損害方面賠償?shù)臄?shù)額不統(tǒng)一。四、完善我國離婚損害賠償制度的幾點意見筆者認為,完善我國離婚損害賠償制度需從以下幾個方面著手:(一)完善離婚損害賠償制度的立法筆者認為,《婚姻法》第四十六條應(yīng)做以下更改:①不必用“導(dǎo)致離婚的”作為限定條件,可更改為:“在離婚案件中,只要過錯方存在下列情形之一的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償?!雹趯`背婚姻法基本原則的其他過錯行為,引起婚姻家庭破裂的,應(yīng)當靈活使用法律和道德手段給予調(diào)整,對重大的、情節(jié)和影響嚴重的其他過錯行為,也應(yīng)適用離婚損害賠償。因而,筆者建議:關(guān)于離婚損害賠償,可采取列舉性規(guī)定與概括性相結(jié)合的立法模式,在列舉性規(guī)定之后增加一個概括性規(guī)定(兜底條款):“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯?!雹鄯蓱?yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用做出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方式獲取的證據(jù)要宣布無效,并規(guī)定依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這樣可以避免、減少當事人采用非法手段獲取證據(jù)。④最高院應(yīng)做出司法解釋,對損害賠償行為的時限作出具體規(guī)定。
(二)設(shè)立適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則對當前舉證責(zé)任可以試行改革,在特定情況下運用過錯推定原則作為歸責(zé)原則,即舉證責(zé)任倒置。過錯推定,指為了保護相對人或受害人的合法權(quán)益,法律規(guī)定行為人只有在證明自己沒有過錯的情況下,行為人才可以不承擔(dān)責(zé)任。過錯推定原則與過錯責(zé)任原則的最大區(qū)別在于舉證責(zé)任的分配不同。過錯責(zé)任原則采用的是“誰主張誰舉證”的原則;而在過錯推定原則中,采用的則是舉證責(zé)任的倒置,即被要求承擔(dān)責(zé)任的人只有證明自己沒有過錯或者存在法律規(guī)定的抗辯事由時,才能免責(zé)。此時的權(quán)利主張者不需要針對自己所提出的主張承擔(dān)舉證的責(zé)任。由于無過錯方基于其弱勢地位往往難以收集到充分確鑿的證據(jù),因此,在特定情況下,當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯,但尚不充分時,可以考慮舉證責(zé)任倒置。即由過錯方承擔(dān)舉證責(zé)任,如果他不能提出充分確鑿的證據(jù)證明自己沒有重大過錯行為,就要承擔(dān)因此產(chǎn)生的不利后果。(三)加大對無過錯方當事人的合法權(quán)益的保護1、人民法院主動調(diào)查收集證據(jù)。鑒于離婚損害賠償案件當事人舉證難的事實,建議人民法院在審理這類案件時,對當事人提供的證據(jù)線索和調(diào)證申請,適用《證據(jù)規(guī)則》第十七條一款三項之規(guī)定,由人民法院調(diào)查收集證據(jù),以保護無過錯方當事人的合法權(quán)益。
2、落實法院的告知義務(wù)。人民法院,特別是一審法院應(yīng)盡快落實對最高院《解釋》第三十條的執(zhí)行,統(tǒng)一制作告知當事人《婚姻法》第四十六條的有關(guān)權(quán)利義務(wù)的文本,在受理離婚案件的同時,向離婚案件雙方當事人送達,否則按該《解釋》規(guī)定,視為程序違法。3、精神損害方面賠償?shù)臄?shù)額標準。據(jù)統(tǒng)計,各法院已判決離婚賠償?shù)陌讣?,就精神損害方面賠償?shù)臄?shù)額不統(tǒng)一,差別較大,有一千元的、三千元的、還有一萬元的,所以應(yīng)在各級法院的實際情況來行使執(zhí)法尺度。建議物質(zhì)損害方面,按實際發(fā)生額計算;精神損害方面應(yīng)綜合考慮以下基本情形酌定賠償金的具體數(shù)額:第一,無過錯方遭受物質(zhì)的和精神的損害程度;第二,過錯方的過錯程度,結(jié)合故意的動機、行為的手段、情節(jié)等考慮;第三,過錯方對子女、老人等其他家庭成員造成的損害;第四,無過錯方和過錯方的經(jīng)濟狀況、經(jīng)濟能力和謀生能力來計算賠償?shù)臄?shù)額。結(jié)合以上這些概括性的標準和因素,在具體實踐中,要求法官要根據(jù)具體案件的實際情況具體分析,根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定,運用自由心證,綜合考慮精神損害方面賠償?shù)木唧w數(shù)額。因此,精神損害賠償?shù)木唧w數(shù)額沒有辦法統(tǒng)一規(guī)定,賠償數(shù)額只能在個案中具
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