勞動法基本理論課件

第一講勞動法基本理論第一講勞動法基本理論1第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)第二節(jié)勞動法涵義第三節(jié)<<勞動法>>適用范圍第四節(jié)勞動法發(fā)展史第五節(jié)勞動法基本原則第六節(jié)勞動法的淵源和體系第七節(jié)勞動法主體第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)2第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)一、勞動關(guān)系之歷史變遷學(xué)者黃越欽從勞動關(guān)系之歷史發(fā)展觀察，將勞動（原文“勞資”）關(guān)系的變遷劃分為如下時期：不自由勞動時代（巴比倫及希臘上古時代）租賃勞動時代（羅馬法時代）團體主義時代（日爾曼法時代）僱傭契約時代勞動契約時代資訊社會時代第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)一、勞動關(guān)系之歷史變遷3從勞動者視角劃分：法律上物之提供關(guān)系下層人民定約出借人力之勞動關(guān)系主仆身分下之忠勤關(guān)系勞動力報酬化之對等交換關(guān)系人格從屬不對等之契約債權(quán)關(guān)系對等互助之社會安全法制下之勞資關(guān)系21世紀(jì)初之此刻，則已進(jìn)入“國際聯(lián)動之變型化鬆散勞動關(guān)系”（含勞務(wù)派遣、承攬、外勞等）

[1]黃越欽，《勞動法新論》，（臺北：翰盧圖書出版有限公司，2004年），頁3-13。從勞動者視角劃分：4二、案例：如何認(rèn)定勞動法中的“勞動關(guān)系”1.自然人邢某（承租人）與某運輸公司（出租人）于2004年7月15日簽訂一份為期2年的《汽車融資租賃合同》，其載明：根據(jù)邢某要求，運輸公司購買汽車，并租賃給邢某使用；租賃期間租賃汽車的所有權(quán)屬于運輸公司，邢某對租賃汽車只有使用權(quán)；租賃期滿且付清租金后，車輛所有權(quán)歸邢某所有，運輸公司根據(jù)邢某要求，在國家政策允許的范圍內(nèi)辦理轉(zhuǎn)讓（過戶）手續(xù)。邢某已按該合同的約定的時間和數(shù)額于2006年7月25日前向運輸公司付清租金。邢某自2004年7月15日起占有、使用該車，該車在公安部門登記的車主為運輸公司。2008年4月21日，司機宋某駕駛該車（駕駛室搭乘邢某）由云南福寧駛往廣西百色方向，與另一輛汽車相撞，造成宋某當(dāng)場死亡，邢某受傷。宋某的妻子魏某申請勞動仲裁，要求確認(rèn)宋某與該運輸公司存在事實勞動關(guān)系。【問題】宋某與該運輸公司之間是否存在勞動關(guān)系？二、案例：如何認(rèn)定勞動法中的“勞動關(guān)系”1.自然人邢某（承租52.某商貿(mào)公司與孫某2007年7月11日簽訂《協(xié)議》，協(xié)議規(guī)定：孫某負(fù)責(zé)**路等片區(qū)超市及商店蒙牛奶業(yè)務(wù)，勞務(wù)報酬按銷售額2.5%提成，每月?lián)嵔Y(jié)算；孫某在負(fù)責(zé)片區(qū)內(nèi)自行聘用人員，產(chǎn)生的一切費用由孫某承擔(dān)，根據(jù)孫某委托在每月初由商貿(mào)公司預(yù)支費用給孫某聘用人員，月底在孫某提成款中扣除。孫某2007年8月聘用王某在北京路某超市從事蒙牛促銷員，報酬按王某每月銷售總額的1.5%提成，發(fā)放形式根據(jù)商貿(mào)公司與孫某簽訂的《協(xié)議》，由商貿(mào)公司預(yù)支報酬給王某。2009年2月，該超市蒙牛牛奶撤架，王某不再從事促銷業(yè)務(wù)。王某認(rèn)為商貿(mào)公司作為勞動關(guān)系用工主體，應(yīng)該支付其雙倍工資、經(jīng)濟補償金、加班工資和繳納社會保險，由于意見不一致，王某向市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請。【問題】王某與商貿(mào)公司之間是否成立勞動關(guān)系？2.某商貿(mào)公司與孫某2007年7月11日簽訂《協(xié)議》，協(xié)議規(guī)63.陶某2006年6月應(yīng)聘至某酒店管理有限公司工作，擔(dān)任客房領(lǐng)班職務(wù)。雙方未簽訂書面勞動合同，陶某在該酒店工作一個月后，又被該酒店管理有限公司委派至子公司某商務(wù)酒店（依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照）工作，在此期間陶某的工資由子公司某商務(wù)酒店發(fā)放，受子公司管理。2009年6月陶某因工作失誤，被公司根據(jù)相關(guān)的規(guī)章制度（陶某已學(xué)習(xí)過）罰款100元，陶某以總店（即某酒店管理有限公司）為被申請人因未給其辦理社會保險為由，提起仲裁，要求：……【問題】陶某的勞動關(guān)系如何確定？3.陶某2006年6月應(yīng)聘至某酒店管理有限公司工作，擔(dān)任客房74.2007年10月份，李某等8人進(jìn)入在某洗浴中心，從事為顧客進(jìn)行搓背等勞動，雙方無勞動合同。洗浴中心為便于管理發(fā)給李某等人“員工出入證”、“工號牌”、“工裝”及“一卡通”(就餐)。勞動報酬實行計件提成的方式，每半個月發(fā)放一次。李某等人隸屬于王某管理，上班較為自由；勞動報酬按照其當(dāng)期所做搓背或護理數(shù)量計提，但需由王某簽字確認(rèn)。洗浴中心曾向李某等人收取服裝押金若干，但隨后予以退還。2009年2月11日后，李某等人未再去某洗浴中心。后向仲裁委員會申請仲裁，要求洗浴中心支付雙倍工資、繳納社會保險、支付經(jīng)濟補償金。洗浴中心辯稱雙方未建立勞動關(guān)系?！締栴}】雙方當(dāng)事人之間是否形成勞動法律關(guān)系？4.2007年10月份，李某等8人進(jìn)入在某洗浴中心，從事為85．趙某2008年7月18日應(yīng)聘于某超市生鮮處工作，2008年7月20日雙方簽訂培訓(xùn)協(xié)議書，協(xié)議內(nèi)容規(guī)定從2008年7月20日起安排趙某到A市該超市的總店培訓(xùn)實習(xí)，時間15天，趙某在培訓(xùn)期間應(yīng)遵守超市的安排，服從門店管理。培訓(xùn)期滿的次月18日超市按照500元/月標(biāo)準(zhǔn)支付趙某培訓(xùn)工資。然而就在培訓(xùn)期間2008年7月29日趙某摔傷腰椎，隨后送往A市醫(yī)院住院治療，并于2008年8月1日出院回家，2009年元月19日超市出具《關(guān)于解除培訓(xùn)約定的通知》，期間雙方未簽訂書面勞動合同，超市為趙某發(fā)放超市服務(wù)證一張。超市認(rèn)為超市在錄用員工前組織人員進(jìn)行集中培訓(xùn)，然后根據(jù)培訓(xùn)的結(jié)果決定是否錄用。趙某在超市培訓(xùn)期間受傷，之后趙某以養(yǎng)病為由，一直未在超市工作，雙方不存在事實上的勞動關(guān)系。趙某不服，認(rèn)為其是在超市組織的崗前培訓(xùn)工作受傷，應(yīng)該是勞動關(guān)系，便向超市所在地勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，仲裁委員會受理后，在調(diào)解不成的情況下，依據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第二款第二項的規(guī)定，裁決：雙方存在事實上的勞動關(guān)系?！締栴}】勞動爭議仲裁委的處理是否正確？5．趙某2008年7月18日應(yīng)聘于某超市生鮮處工作，200896.徐延格與北京肯德基公司之間勞動爭議案1995年，山東農(nóng)民工徐延格來到北京肯德基公司從事倉儲搬運工作，10年來始終沒有簽訂勞動合同。2004年6月，徐延格與時代橋公司簽訂了勞動合同，后來才知道成了該公司的派遣工。2005年10月12日，徐延格在一次配貨過程中忘記貼標(biāo)簽，肯德基公司便以“違反配貨操作規(guī)程”為由將其退回時代橋公司。同日，時代橋公司與徐延格解除勞動合同。徐延格向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，主張經(jīng)濟補償金等待遇。勞動爭議仲裁駁回了徐延格申請，理由是徐延格與肯德基公司不存在勞動關(guān)系。徐延格不服仲裁裁決向一審法院起訴，被以同樣的理由駁回起訴。二審和解解決?！締栴}】徐延格與肯德基公司、時代橋公司之間法律關(guān)系為何？6.徐延格與北京肯德基公司之間勞動爭議案107.肯德基、麥當(dāng)勞大學(xué)生小時工事件廣東省勞動和社會保障廳于2006年12月26日首次發(fā)布的非全日制職工小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定廣州市執(zhí)行一類標(biāo)準(zhǔn)，即每小時7.5元。此后，當(dāng)?shù)孛襟w接到了在廣州某麥當(dāng)勞餐廳兼職的大學(xué)生小陳的投訴：她的工資是4元/每小時，外加1.3元/小時的就餐補貼。另外餐廳還規(guī)定，只有連續(xù)工作4個小時，餐廳才安排15分鐘的休息，包括吃飯時間。為此當(dāng)?shù)孛襟w進(jìn)行了全面調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示大部分洋快餐給打工學(xué)生的工資都低于上述標(biāo)準(zhǔn)。為此引發(fā)了一場爭論?！締栴}】在校學(xué)生打工是否建立了勞動法上的勞動關(guān)系？7.肯德基、麥當(dāng)勞大學(xué)生小時工事件118.季小莉訴升?？照{(diào)公司勞動合同糾紛案2006年2月，季小莉獲悉江蘇省海門市升?？照{(diào)設(shè)備有限公司(以下簡稱升海公司)欲招收一名辦公室文員后，持徐州建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院發(fā)給的《2006屆畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表》前去報名應(yīng)聘，雙方于2006年2月27日簽訂了《勞動合同協(xié)議書》一份。協(xié)議約定：季小莉擔(dān)任職務(wù)為辦公室文員;合同期限一年，從2006年2月27日至2007年2月27日止;其中試用期三個月，從2006年2月27日至2006年5月27日止;試用期月薪500元，試用期滿后，按季小莉技術(shù)水平、勞動態(tài)度、工作效益評定，根據(jù)評定的級別或職務(wù)確定月薪等。合同訂立后，季小莉即在升海公司上班。此時，季小莉的畢業(yè)論文及其答辯尚未完成。2006年4月21日，季小莉發(fā)生交通事故，之后未到公司上班。季小莉在治療和休息期間，經(jīng)學(xué)校同意，以郵寄方式完成了論文及答辯，并于2007年7月1日正式畢業(yè)。2006年11月8日，季小莉向勞動部門提出認(rèn)定勞動工傷申請，同時升海公司也向勞動部門提出仲裁申請，要求確認(rèn)勞動合同無效。海門市勞動爭議仲裁委員會于2007年4月20日作出了海勞仲裁字(2007)第1號仲裁裁決書，認(rèn)為季小莉在簽訂勞動合同時仍屬在校大學(xué)生，不符合就業(yè)條件，不具備建立勞動關(guān)系的主體資格，其與升海公司訂立的勞動合同協(xié)議書自始無效。遂裁決：升海公司與季小莉于2006年2月27日簽訂的《勞動合同協(xié)議書》無效。季小莉不服此裁決，訴至法院，要求確認(rèn)雙方簽訂的《勞動合同協(xié)議書》有效?！締栴}】尚未取得畢業(yè)證書的大學(xué)生與用人單位之間能否建立勞動關(guān)系？8.季小莉訴升?？照{(diào)公司勞動合同糾紛案12第二節(jié)勞動法涵義勞動法基本理論13一、勞動法概念（一）“勞動法”概念的各種不同表述：1.《牛津法律大辭典》對勞動法的解釋：一、勞動法概念（一）“勞動法”概念的各種不同表述：142.德國學(xué)者解釋：2.德國學(xué)者解釋：153.日本學(xué)者的解釋：3.日本學(xué)者的解釋：164.韓國學(xué)者的解釋：勞動法是規(guī)定市場經(jīng)濟秩序下勞動者和勞動力使用者的勞動關(guān)系，從而確保勞動者生存的法律法規(guī)的總稱。4.韓國學(xué)者的解釋：17這一概念包括以下內(nèi)涵：(1)勞動法是以市場經(jīng)濟秩序和法律秩序為前提的法律。即一方面，私有財產(chǎn)制度分離了生產(chǎn)資料的所有者和勞動力的所有者；另一方面，市場經(jīng)濟體制又有效地促進(jìn)了以合同為基礎(chǔ)的生產(chǎn)資料和勞動力的自由結(jié)合，確定了勞動力的商品性。但是，勞動力的特殊性在于它只能是人的勞動。這一特殊性正是勞動法產(chǎn)生的原因和存在的理由。

這一概念包括以下內(nèi)涵：18

(2)勞動法規(guī)范的是具有意思表達(dá)能力和勞動人格的的勞動者與勞動使用者之間所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律。勞動法是在勞動者與使用者間形成的社會關(guān)系的框架中得到發(fā)展的，所以，勞動法的對象必然是勞動者與使用者結(jié)合在一起的社會關(guān)系（是指在市場經(jīng)濟秩序下以勞動者和使用者之間的雇傭狀態(tài)為前途，在勞動者與使用者之間形成的勞動契約關(guān)系。）。(2)勞動法規(guī)范的是具有意思表達(dá)能力和勞動人格的的勞19

(3)勞動法是以確保勞動者生存為目的的法律。近代社會承認(rèn)了勞動者的存在，也就要求承認(rèn)其勞動人格。所謂“勞動人格”，是指勞動者不僅能夠確保勞動的再生產(chǎn)，也能夠確保其本身以真正的人的方式生存的資格。勞動法是在實現(xiàn)勞動者的勞動人格的目標(biāo)下應(yīng)運而生的。韓國《憲法》第32條第3款規(guī)定：為了確保勞動者的人格，以法律確定其勞動條件的標(biāo)準(zhǔn)。

在勞動人格問題上，應(yīng)注意：（1）要確立勞動者能夠?qū)崿F(xiàn)其人格的勞動關(guān)系，就必須排除封建的身份從屬關(guān)系和作為勞動力商品的經(jīng)濟從屬關(guān)系。正是這種經(jīng)濟從屬關(guān)系導(dǎo)致了勞動者在勞動合同上處于不利的地位。因此，勞動法將從法律上保障勞動者實現(xiàn)其人格。（2）勞動者參與制度、職員持股制度、勞動股份制度等法律規(guī)定，有效的保障了私有制下勞動人格的實現(xiàn)。

(3)勞動法是以確保勞動者生存為目的的法律。近代社會承認(rèn)了20(4)勞動法是以《憲法》第32條第3款的規(guī)定為立法依據(jù)，以實現(xiàn)勞動者人格為目的，規(guī)定有勞動者所展開的經(jīng)濟性、社會性關(guān)系的部門法。(4)勞動法是以《憲法》第32條第3款的規(guī)定為立法依據(jù)，以實21

5.美國學(xué)者勞動法著作中并未對勞動法作出定義，從其內(nèi)容看，主要是闡述勞資關(guān)系調(diào)整的法律規(guī)范。[1]

[1]參見：道格拉斯.L.萊斯利：《勞動法概要》，張強等譯，中國社會科學(xué)出版社1997年版。羅伯特·A·高爾曼著：《勞動法基本教程—勞工聯(lián)合與集體談判》，，馬靜等譯，中國政法大學(xué)出版社2003年9版。5.美國學(xué)者勞動法著作中并未對勞動法作出定義，從226.我國臺灣地區(qū)學(xué)者之典型觀點

（1）史尚寬：勞動法為關(guān)于勞動之法.詳言之,勞動法為規(guī)律勞動關(guān)系及其附隨一切關(guān)系之法律制度之全體。在內(nèi)容上，則包括了勞動關(guān)系中的受雇人和雇傭人、勞動合同和集體合同、勞動組織（工會）、勞動爭議、勞動保護、勞動調(diào)劑、勞動救濟和勞動保險。

6.我國臺灣地區(qū)學(xué)者之典型觀點（1）史尚寬：勞動法23（2）黃越欽：勞動法之內(nèi)容應(yīng)為一切勞動關(guān)系直接間接有關(guān)勞動法律之總和，故應(yīng)包括：——雇傭關(guān)系法（個別勞動關(guān)系）——勞資關(guān)系法（集體勞動關(guān)系）——勞工社會安全與福祉法制——勞動市場法——工作環(huán)境權(quán)法（2）黃越欽：勞動法之內(nèi)容應(yīng)為一切勞動關(guān)系直接間接有247.我國大陸學(xué)者之典型觀點通說認(rèn)為:勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和.目前,有部分學(xué)者將“與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系”表述為“勞動附隨關(guān)系”、“附隨勞動關(guān)系”。我國學(xué)界對勞動法概念的表述沒有太大分歧,但對勞動關(guān)系及附隨關(guān)系的內(nèi)容卻有不同見解.7.我國大陸學(xué)者之典型觀點通說認(rèn)為:勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及25(二)勞動法上“勞動”之涵義史尚寬：勞動法上的“勞動”為“基于契約上之義務(wù)在從屬的關(guān)系所為之職業(yè)上有償?shù)膭趧佣?

(二)勞動法上“勞動”之涵義26勞動法上的勞動必須具備的要件

1.為法律義務(wù)之履行2.為基于契約關(guān)系（民法上基于夫婦關(guān)系及親子關(guān)系之勞動，則非勞動法上之勞動。）3.

為有償?shù)?.為職業(yè)的5.為在于從屬的關(guān)系

勞動法上的勞動必須具備的要件1.為法律義務(wù)之履行27大陸學(xué)者：有不同表述，參見王全興：《勞動法》，法律出版社（1-3版）大陸學(xué)者：28二、勞動法調(diào)整對象大陸學(xué)者教科書無一例外都有專門研討。通說觀點：調(diào)整兩類關(guān)系，包括：1.勞動關(guān)系2.與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他關(guān)系二、勞動法調(diào)整對象大陸學(xué)者教科書無一例外都有專門研討。29(二)“勞動關(guān)系”解說1.概念史尚寬：勞動關(guān)系謂以勞動給付為目的之受雇人與雇傭人之間的關(guān)系。勞動關(guān)系從來視為私法上債的關(guān)系。然勞動關(guān)系于債的經(jīng)濟的要素之外，實含有身份的社會的要素，與民法上單純的債之關(guān)系及純經(jīng)濟關(guān)系不同。[德]彼·漢瑙：任何私法上的有關(guān)非獨立（即受指示約束的）勞動的債務(wù)關(guān)系均視為勞動關(guān)系。獨立的，不受指示約束的活動不屬于勞動關(guān)系。我國通說：勞動關(guān)系是（職工）勞動者與其所在單位（用人單位）之間，在勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。(二)“勞動關(guān)系”解說1.概念302.勞動關(guān)系界定標(biāo)準(zhǔn)(或特點)(1)基本標(biāo)準(zhǔn)①當(dāng)事人：②從內(nèi)容看：注重勞動過程，而非勞動結(jié)果③從雙方當(dāng)事人地位看：在法律上的地位是平等的，但事實上的地位是不平等的，即具有從屬性.這是識別勞動關(guān)系最基本的標(biāo)準(zhǔn).2.勞動關(guān)系界定標(biāo)準(zhǔn)(或特點)(1)基本標(biāo)準(zhǔn)31關(guān)于“從屬性”問題

黃越欽先生有詳細(xì)論述.包括兩個方面:人格上從屬性:服從營業(yè)組織中之工作規(guī)則;服從指示;接受檢查義務(wù);接受制裁義務(wù).關(guān)于“從屬性”問題

黃越欽先生有詳細(xì)論述.包括兩個方面:32關(guān)于“從屬性”問題

經(jīng)濟上從屬性問題:生產(chǎn)組織體系屬于雇主所有生產(chǎn)工具或器械屬于雇主所與原料由雇主供應(yīng)責(zé)任與危險由雇主負(fù)擔(dān)(參見黃越欽：《勞動法新論》P94—95)關(guān)于“從屬性”問題

經(jīng)濟上從屬性問題:33(2)輔助標(biāo)準(zhǔn)①報酬支付具有特定的規(guī)則：如定期性、持續(xù)支付性、保障性、團體談判性等.②在風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)方面，雇主負(fù)擔(dān)勞動過程中的責(zé)任和危險，并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。(2)輔助標(biāo)準(zhǔn)34參閱資料：1.《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）2.美國加州法院判定標(biāo)準(zhǔn)：雇員與獨立訂約人區(qū)別勞動法基本理論35討論問題一、基本問題1.勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系2.勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系3.勞動關(guān)系與事實勞動關(guān)系4.勞動關(guān)系與勞動合同關(guān)系討論問題一、基本問題36

二、延伸問題：實務(wù)中若干特殊問題研討

外派勞務(wù)企業(yè)與勞務(wù)人員發(fā)生的爭議是否屬于勞動爭議？保險代理人與用人單位之間的糾紛是否屬于勞動爭議？出租汽車司機和出租汽車公司之間的糾紛是否屬于勞動爭議？已經(jīng)依法享受社會保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，能否與其他用人單位建立勞動關(guān)系，成為勞動合同的主體？對已達(dá)退休年齡但未依法享有基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，與用人單位的用人關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？勞動合同期滿后臨近退休年齡的勞動者可否再訂立勞動合同？外國人、臺灣、香港和澳門居民在中國內(nèi)地就業(yè)的勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員，應(yīng)當(dāng)如何處理？目前建筑行業(yè)中存在大量的個人承包施工隊直接招用人員的情況，應(yīng)如何認(rèn)定雙方之間的關(guān)系？發(fā)包組織、總承包者是否應(yīng)對個人承包經(jīng)營者招用的勞動者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？不具備合法經(jīng)營資格的用人單位與其受雇人員之間的關(guān)系如何認(rèn)定？

二、延伸問題：實務(wù)中若干特殊問題研討

外派勞務(wù)企業(yè)與勞務(wù)人37典型案例研討1.陳維禮訴賴國發(fā)雇傭合同糾紛案（最高人民法院公報2000年第1期）2.劉明訴鐵道部第二十工程局二處第八工程公司、羅友敏工傷賠償案典型案例研討1.陳維禮訴賴國發(fā)雇傭合同糾紛案（最高人民法院383.勞動關(guān)系類型可按不同標(biāo)準(zhǔn)劃分（略）黃越欽：事實勞動關(guān)系間接勞動關(guān)系團體勞動關(guān)系雙重勞動關(guān)系借調(diào)勞動關(guān)系連鎖勞動關(guān)系試用勞動關(guān)系暫時(臨時)勞動關(guān)系派遣勞動關(guān)系等.（參閱：《勞動法新論》第87頁。）3.勞動關(guān)系類型可按不同標(biāo)準(zhǔn)劃分（略）39(三)勞動附隨關(guān)系特征：1.從內(nèi)容看，這些關(guān)系本身不是勞動關(guān)系，但它們有的是勞動關(guān)系產(chǎn)生的必要前提，有的是勞動關(guān)系產(chǎn)生后隨之而產(chǎn)生的關(guān)系，有的是勞動關(guān)系的直接后果2.從當(dāng)事人看：這些關(guān)系中有一方是勞動關(guān)系當(dāng)事人，另一方必定不是勞動關(guān)系當(dāng)事人(三)勞動附隨關(guān)系特征：40種類1.勞動管理關(guān)系2.社會保險關(guān)系3.職業(yè)介紹關(guān)系4.勞動監(jiān)督檢查關(guān)系5.勞動爭議處理關(guān)系種類41三、勞動法的地位勞動法是一個獨立的法律部門。法學(xué)理論認(rèn)為,能否成為獨立的法律部門,主要看其有無獨立的調(diào)整對象和調(diào)整方法。

勞動法有獨立的調(diào)整對象(略)

勞動法有獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法此外,勞動法作為獨立的法律部門已為大多數(shù)國家確認(rèn)三、勞動法的地位勞動法是一個獨立的法律部門。42關(guān)于獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法勞動法對勞動關(guān)系調(diào)整通過三個層面:1.國家層面:制定勞動基準(zhǔn)法2.勞動關(guān)系雙方團體層面:通過集體協(xié)商或談判達(dá)成協(xié)議,簽訂集體合同3.勞動關(guān)系雙方個別層面:通過協(xié)商簽訂勞動合同關(guān)于獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法勞動法對勞動關(guān)系調(diào)整通過三個層面43四、勞動法與相鄰法律部門的關(guān)系勞動法與憲法勞動法與民商法勞動法與經(jīng)濟法勞動法與社會保障法勞動法與刑法四、勞動法與相鄰法律部門的關(guān)系勞動法與憲法44五、勞動法的目的與功能（一）勞動法的目的史尚寬：勞動法之目的在于勞動人格之完成。勞動人格指“勞動力之完全人格化的狀態(tài)”而言，即權(quán)利客體之勞動力進(jìn)至權(quán)利主體之地位，而勞動力與其所持者的人格完全合一之狀態(tài)也。（參見史尚寬《勞動法原論》第3頁）五、勞動法的目的與功能（一）勞動法的目的45（二）勞動法的功能(一)勞動法是以維持市場經(jīng)濟資本制為前提的法;(在市場經(jīng)濟中,將勞動當(dāng)作商品處理的情形仍然難以避免,勞動法存在有特別意義的就是可以抑制勞動商品化,從而建立以勞動者為中心的人本主義法制。(二)勞動法是確保勞動者生存以及生活秩序的法.（參見：黃越欽《勞動法新論》第18頁。）（二）勞動法的功能46我國學(xué)者（指大陸）通常討論勞動法的作用。請參閱若干教材。我國學(xué)者（指大陸）通常討論勞動法的作用。47第三節(jié)我國《勞動法》適用范圍一、適用范圍概念二、我國<<勞動法>>適用范圍(一)空間適用范圍<<勞動法>>第2條規(guī)定:在中華人民共和國境內(nèi)(二）時間適用范圍1994年7月5日通過，1995年1月1日起施行。第三節(jié)我國《勞動法》適用范圍一、適用范圍概念48(三)對人適用范圍我國立法采用兩種方法，界定對人的適用范圍：直接列舉法——列明具體的適用對象:《勞動法》第2條規(guī)定：1、在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（雇工在7人以下的個體經(jīng)濟組織）（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。。(三)對人適用范圍492、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。主要包括：《意見》第3條中的“國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員；其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者?！秳趧雍贤ā窋U展到民辦非企業(yè)單位。2、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動503、《意見》第2條：中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法3、《意見》第2條：中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間514、《意見》第3條：實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員勞動法基本理論52

排除法——列明不適用《勞動法》之對象《意見》第4條規(guī)定，下列人員不適用《勞動法》：1、公務(wù)員2、比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員3、農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）

排除法——列明不適用《勞動法》之對象534、現(xiàn)役軍人5、家庭保姆6、《意見》第12條規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽定勞動合同。4、現(xiàn)役軍人54第四節(jié)勞動法發(fā)展史

一、世界勞動法發(fā)展史二、中國勞動法發(fā)展史第四節(jié)勞動法發(fā)展史

55一、世界勞動法發(fā)展史勞工法規(guī)時期(資本主義發(fā)展初期)----勞動法萌芽階段工廠法時期(1802年至20世紀(jì)初)----勞動法開端專門勞動立法時期(20世紀(jì)初至二戰(zhàn)結(jié)束)----勞動法的興起勞動法的轉(zhuǎn)折時期(二戰(zhàn)結(jié)束以后至今)一、世界勞動法發(fā)展史勞工法規(guī)時期(資本主義發(fā)展初期)----56二、中國勞動法發(fā)展史(一)中華人民共和國建國前(二)建國后1949---1978年1978----1993年1993年至今二、中國勞動法發(fā)展史(一)中華人民共和國建國前57我國現(xiàn)行主要勞動法律規(guī)范1．法律

主要有：（1）《勞動法》（2）《工會法》（3）《職業(yè)教育法》（4）《職業(yè)病防治法》（5）《安全生產(chǎn)法》（6）《礦山安全法》

(7)《勞動合同法》(8)《就業(yè)促進(jìn)法》（9）《勞動爭議調(diào)解仲裁法》（10）《社會保險法》

2．行政法規(guī)主要有：（1）《女職工勞動保護特別規(guī)定》（2）《禁止使用童工規(guī)定》（3）《失業(yè)保險條例》（4）《工傷保險條例》（5）《勞動保障監(jiān)察條例》（6）《勞動合同法實施條例》（7）《職工帶薪年休假條例》…………

我國現(xiàn)行主要勞動法律規(guī)范1．法律2．行政法規(guī)583．部門規(guī)章勞動和社會保障部頒布的配套規(guī)章，主要有：（1）《集體合同規(guī)定》（2）《工資集體協(xié)商試行辦法》（3）《企業(yè)最低工資規(guī)定》（4）《職工帶薪年休假實施辦法》……4．地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章主要如：（1）《北京市******規(guī)定》（2）《上海市******條例》（3）《江蘇省******條例》（4）《廣東省******條例》…………3．部門規(guī)章4．地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章59

5．司法解釋主要有：（1）《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件有關(guān)問題的司法解釋》(2001年)(簡稱司法解釋一)（2）《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋二》(2006年)(簡稱司法解釋二)（3）《最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用<中華人民共和國工會法>若干問題的解釋》【法釋〔２００３〕１１】（4）《最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》【法釋〔２００３〕１３號】(5)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件有關(guān)問題的司法解釋》(2010年)(簡稱司法解釋三)5．司法解釋60第五節(jié)勞動法基本原則一勞動法基本原則的概念二勞動法基本原則的功能三勞動法基本原則的內(nèi)容第五節(jié)勞動法基本原則61一勞動法基本原則的概念

(一)概念勞動法基本原則是指集中體現(xiàn)勞動法的本質(zhì)和精神,主導(dǎo)整個勞動法體系,為勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系和其他社會關(guān)系所遵循的根本準(zhǔn)則,它是勞動法的核心和靈魂,是勞動立法、執(zhí)法、司法的基本準(zhǔn)則.(二)特征本質(zhì)性規(guī)范性普遍性穩(wěn)定性一勞動法基本原則的概念

(一)概念62勞動法基本原則的功能1.為勞動立法明確方向2.彌補勞動立法具體規(guī)定之不足,解決各項勞動法律制度的沖突.3.解釋勞動法律\法規(guī)勞動法基本原則的功能1.為勞動立法明確方向63三勞動法基本原則的內(nèi)容目前,學(xué)界爭論較大,觀點林立.可概括為:憲法依據(jù)說綜合反映說學(xué)理概括說(從近期的觀點看,逐漸成為主流態(tài)勢.)個人觀點保護勞動者合法權(quán)益原則勞動自由原則三方合作原則三勞動法基本原則的內(nèi)容目前,學(xué)界爭論較大,觀點林立.可64第六節(jié)勞動法的淵源和體系一、勞動法的淵源勞動法的淵源,又稱為勞動法的形式,是指作為勞動法的存在形式的各種規(guī)范性文件形式.按不同的效力等級劃分,我國勞動法的淵源主要有:憲法勞動法律勞動行政規(guī)章司法解釋地方勞動法規(guī)部門規(guī)章地方勞動規(guī)章國際公約雙邊條約第六節(jié)勞動法的淵源和體系一、勞動法的淵源65二、勞動法的體系勞動法體系,是指勞動法有哪些內(nèi)容構(gòu)成.通常有勞動法理論體系和勞動法立法體系之分.前者是理想體系,后者是現(xiàn)實的立法體系.這兩者往往不一致.二、勞動法的體系勞動法體系,是指勞動66(一)理論體系理論體系可按不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類,組成不同的體系.如:1.按勞動法律規(guī)范的性質(zhì)分為:實體法與程序法2.按勞動法律規(guī)范的職能分:勞動合同法勞動基準(zhǔn)法勞動關(guān)系法勞動保障法勞動爭議處理法3.按勞動法律規(guī)范的具體內(nèi)容分:參閱我國<<勞動法>>的結(jié)構(gòu)編排(一)理論體系理論體系可按不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類,組成不同的體系67(二)我國勞動法的立法體系綜合類就業(yè)促進(jìn)與勞動力市場管理勞動合同集體協(xié)商與集體合同工資工作時間和休息休假勞動安全衛(wèi)生職業(yè)培訓(xùn)社會保險工會組織與活動勞動爭議處理勞動監(jiān)察(二)我國勞動法的立法體系綜合類68第七節(jié)勞動法主體

一.勞動者及勞動者團體1.勞動者(1)勞動者概念及分類(2)勞動者資格:勞動權(quán)利能力勞動行為能力（如：年齡健康智力)(3)勞動者的勞動權(quán)利和義務(wù)第七節(jié)勞動法主體

一.勞動者及勞動者團體69勞動者勞動權(quán)利和義務(wù)的具體內(nèi)容(限于我國現(xiàn)行勞動法規(guī)定)勞動者權(quán)利1.參加勞動權(quán)2.獲得勞動報酬權(quán)3.休息權(quán)4.勞動安全衛(wèi)生保護權(quán)5.社會保險和福利權(quán)6.接受職業(yè)培訓(xùn)權(quán)7.參加工會權(quán)8.民主管理權(quán)9.提請勞動爭議處理權(quán)利10.法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利勞動者義務(wù)1.完成勞動任務(wù)2.提高職業(yè)技能3.執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程4.遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德勞動者勞動權(quán)利和義務(wù)的具體內(nèi)容(限于我國現(xiàn)行勞動法規(guī)定)勞動70【參考材料】美國雇員的主體資格：按照美國的公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)定：（1）13歲或13歲以下的未成年人：可以從事保母、送報、表演等工作；（2）14歲-15歲：可以從事雜貨店、零售店、餐廳、電影院、游樂園的工作；但有工作時間限制?！咀?】（3）16-17歲：可以從事任何不具危險性的工作；（4）18歲以上：原則上沒有限制，但有些危險崗位不能從事。（5）退休后再就業(yè)的，原來的辦法是減少養(yǎng)老金，后受公共政策特別是就業(yè)歧視年齡法案（ADEA）的影響，取消了限制性措施，退休后再受雇用的，社會保障金以及其他勞動標(biāo)準(zhǔn)的適用都不會發(fā)生變化?！咀?】14-15歲未成年工的工作時間為：僅能在早上7點以后到晚7點之前開展工作，上學(xué)期間1天可工作3小時，每周18小時；休課期間1天可工作8小時，每周40小時?！緟⒖疾牧稀棵绹蛦T的主體資格：712.勞動者團體----工會西方國家工會1.地位2.類型3.工會立法的基本規(guī)定(1)只能是雇員的組織(2)不得有政治,經(jīng)濟目的(3)具有公法人性質(zhì)(4)有組織罷工權(quán)(5)有集體協(xié)商權(quán)(6)有簽定集體協(xié)議權(quán)(7)受法律特別保護權(quán)(8)其它權(quán)利我國工會1.性質(zhì)2.職能3.法律地位4.權(quán)利與義務(wù)(參見<<工會法>>)2.勞動者團體----工會西方國家工會我國工會72二、用人單位及其團體

(一)用人單位概念和范圍(二)用人單位資格1.用人權(quán)利能力2.用人行為能力(三)用人單位的用人權(quán)利和義務(wù)二、用人單位及其團體

(一)用人單位概念和范圍73用人單位團體1.西方的雇主協(xié)會或雇主聯(lián)盟2.我國的用人團體問題用人單位團體74勞動法基本理論75演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！76第一講勞動法基本理論第一講勞動法基本理論77第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)第二節(jié)勞動法涵義第三節(jié)<<勞動法>>適用范圍第四節(jié)勞動法發(fā)展史第五節(jié)勞動法基本原則第六節(jié)勞動法的淵源和體系第七節(jié)勞動法主體第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)78第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)一、勞動關(guān)系之歷史變遷學(xué)者黃越欽從勞動關(guān)系之歷史發(fā)展觀察，將勞動（原文“勞資”）關(guān)系的變遷劃分為如下時期：不自由勞動時代（巴比倫及希臘上古時代）租賃勞動時代（羅馬法時代）團體主義時代（日爾曼法時代）僱傭契約時代勞動契約時代資訊社會時代第一節(jié)勞動關(guān)系基礎(chǔ)一、勞動關(guān)系之歷史變遷79從勞動者視角劃分：法律上物之提供關(guān)系下層人民定約出借人力之勞動關(guān)系主仆身分下之忠勤關(guān)系勞動力報酬化之對等交換關(guān)系人格從屬不對等之契約債權(quán)關(guān)系對等互助之社會安全法制下之勞資關(guān)系21世紀(jì)初之此刻，則已進(jìn)入“國際聯(lián)動之變型化鬆散勞動關(guān)系”（含勞務(wù)派遣、承攬、外勞等）

[1]黃越欽，《勞動法新論》，（臺北：翰盧圖書出版有限公司，2004年），頁3-13。從勞動者視角劃分：80二、案例：如何認(rèn)定勞動法中的“勞動關(guān)系”1.自然人邢某（承租人）與某運輸公司（出租人）于2004年7月15日簽訂一份為期2年的《汽車融資租賃合同》，其載明：根據(jù)邢某要求，運輸公司購買汽車，并租賃給邢某使用；租賃期間租賃汽車的所有權(quán)屬于運輸公司，邢某對租賃汽車只有使用權(quán)；租賃期滿且付清租金后，車輛所有權(quán)歸邢某所有，運輸公司根據(jù)邢某要求，在國家政策允許的范圍內(nèi)辦理轉(zhuǎn)讓（過戶）手續(xù)。邢某已按該合同的約定的時間和數(shù)額于2006年7月25日前向運輸公司付清租金。邢某自2004年7月15日起占有、使用該車，該車在公安部門登記的車主為運輸公司。2008年4月21日，司機宋某駕駛該車（駕駛室搭乘邢某）由云南福寧駛往廣西百色方向，與另一輛汽車相撞，造成宋某當(dāng)場死亡，邢某受傷。宋某的妻子魏某申請勞動仲裁，要求確認(rèn)宋某與該運輸公司存在事實勞動關(guān)系。【問題】宋某與該運輸公司之間是否存在勞動關(guān)系？二、案例：如何認(rèn)定勞動法中的“勞動關(guān)系”1.自然人邢某（承租812.某商貿(mào)公司與孫某2007年7月11日簽訂《協(xié)議》，協(xié)議規(guī)定：孫某負(fù)責(zé)**路等片區(qū)超市及商店蒙牛奶業(yè)務(wù)，勞務(wù)報酬按銷售額2.5%提成，每月?lián)嵔Y(jié)算；孫某在負(fù)責(zé)片區(qū)內(nèi)自行聘用人員，產(chǎn)生的一切費用由孫某承擔(dān)，根據(jù)孫某委托在每月初由商貿(mào)公司預(yù)支費用給孫某聘用人員，月底在孫某提成款中扣除。孫某2007年8月聘用王某在北京路某超市從事蒙牛促銷員，報酬按王某每月銷售總額的1.5%提成，發(fā)放形式根據(jù)商貿(mào)公司與孫某簽訂的《協(xié)議》，由商貿(mào)公司預(yù)支報酬給王某。2009年2月，該超市蒙牛牛奶撤架，王某不再從事促銷業(yè)務(wù)。王某認(rèn)為商貿(mào)公司作為勞動關(guān)系用工主體，應(yīng)該支付其雙倍工資、經(jīng)濟補償金、加班工資和繳納社會保險，由于意見不一致，王某向市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請?！締栴}】王某與商貿(mào)公司之間是否成立勞動關(guān)系？2.某商貿(mào)公司與孫某2007年7月11日簽訂《協(xié)議》，協(xié)議規(guī)823.陶某2006年6月應(yīng)聘至某酒店管理有限公司工作，擔(dān)任客房領(lǐng)班職務(wù)。雙方未簽訂書面勞動合同，陶某在該酒店工作一個月后，又被該酒店管理有限公司委派至子公司某商務(wù)酒店（依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照）工作，在此期間陶某的工資由子公司某商務(wù)酒店發(fā)放，受子公司管理。2009年6月陶某因工作失誤，被公司根據(jù)相關(guān)的規(guī)章制度（陶某已學(xué)習(xí)過）罰款100元，陶某以總店（即某酒店管理有限公司）為被申請人因未給其辦理社會保險為由，提起仲裁，要求：……【問題】陶某的勞動關(guān)系如何確定？3.陶某2006年6月應(yīng)聘至某酒店管理有限公司工作，擔(dān)任客房834.2007年10月份，李某等8人進(jìn)入在某洗浴中心，從事為顧客進(jìn)行搓背等勞動，雙方無勞動合同。洗浴中心為便于管理發(fā)給李某等人“員工出入證”、“工號牌”、“工裝”及“一卡通”(就餐)。勞動報酬實行計件提成的方式，每半個月發(fā)放一次。李某等人隸屬于王某管理，上班較為自由；勞動報酬按照其當(dāng)期所做搓背或護理數(shù)量計提，但需由王某簽字確認(rèn)。洗浴中心曾向李某等人收取服裝押金若干，但隨后予以退還。2009年2月11日后，李某等人未再去某洗浴中心。后向仲裁委員會申請仲裁，要求洗浴中心支付雙倍工資、繳納社會保險、支付經(jīng)濟補償金。洗浴中心辯稱雙方未建立勞動關(guān)系?！締栴}】雙方當(dāng)事人之間是否形成勞動法律關(guān)系？4.2007年10月份，李某等8人進(jìn)入在某洗浴中心，從事為845．趙某2008年7月18日應(yīng)聘于某超市生鮮處工作，2008年7月20日雙方簽訂培訓(xùn)協(xié)議書，協(xié)議內(nèi)容規(guī)定從2008年7月20日起安排趙某到A市該超市的總店培訓(xùn)實習(xí)，時間15天，趙某在培訓(xùn)期間應(yīng)遵守超市的安排，服從門店管理。培訓(xùn)期滿的次月18日超市按照500元/月標(biāo)準(zhǔn)支付趙某培訓(xùn)工資。然而就在培訓(xùn)期間2008年7月29日趙某摔傷腰椎，隨后送往A市醫(yī)院住院治療，并于2008年8月1日出院回家，2009年元月19日超市出具《關(guān)于解除培訓(xùn)約定的通知》，期間雙方未簽訂書面勞動合同，超市為趙某發(fā)放超市服務(wù)證一張。超市認(rèn)為超市在錄用員工前組織人員進(jìn)行集中培訓(xùn)，然后根據(jù)培訓(xùn)的結(jié)果決定是否錄用。趙某在超市培訓(xùn)期間受傷，之后趙某以養(yǎng)病為由，一直未在超市工作，雙方不存在事實上的勞動關(guān)系。趙某不服，認(rèn)為其是在超市組織的崗前培訓(xùn)工作受傷，應(yīng)該是勞動關(guān)系，便向超市所在地勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，仲裁委員會受理后，在調(diào)解不成的情況下，依據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第二款第二項的規(guī)定，裁決：雙方存在事實上的勞動關(guān)系?！締栴}】勞動爭議仲裁委的處理是否正確？5．趙某2008年7月18日應(yīng)聘于某超市生鮮處工作，2008856.徐延格與北京肯德基公司之間勞動爭議案1995年，山東農(nóng)民工徐延格來到北京肯德基公司從事倉儲搬運工作，10年來始終沒有簽訂勞動合同。2004年6月，徐延格與時代橋公司簽訂了勞動合同，后來才知道成了該公司的派遣工。2005年10月12日，徐延格在一次配貨過程中忘記貼標(biāo)簽，肯德基公司便以“違反配貨操作規(guī)程”為由將其退回時代橋公司。同日，時代橋公司與徐延格解除勞動合同。徐延格向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，主張經(jīng)濟補償金等待遇。勞動爭議仲裁駁回了徐延格申請，理由是徐延格與肯德基公司不存在勞動關(guān)系。徐延格不服仲裁裁決向一審法院起訴，被以同樣的理由駁回起訴。二審和解解決。【問題】徐延格與肯德基公司、時代橋公司之間法律關(guān)系為何？6.徐延格與北京肯德基公司之間勞動爭議案867.肯德基、麥當(dāng)勞大學(xué)生小時工事件廣東省勞動和社會保障廳于2006年12月26日首次發(fā)布的非全日制職工小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定廣州市執(zhí)行一類標(biāo)準(zhǔn)，即每小時7.5元。此后，當(dāng)?shù)孛襟w接到了在廣州某麥當(dāng)勞餐廳兼職的大學(xué)生小陳的投訴：她的工資是4元/每小時，外加1.3元/小時的就餐補貼。另外餐廳還規(guī)定，只有連續(xù)工作4個小時，餐廳才安排15分鐘的休息，包括吃飯時間。為此當(dāng)?shù)孛襟w進(jìn)行了全面調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示大部分洋快餐給打工學(xué)生的工資都低于上述標(biāo)準(zhǔn)。為此引發(fā)了一場爭論。【問題】在校學(xué)生打工是否建立了勞動法上的勞動關(guān)系？7.肯德基、麥當(dāng)勞大學(xué)生小時工事件878.季小莉訴升?？照{(diào)公司勞動合同糾紛案2006年2月，季小莉獲悉江蘇省海門市升?？照{(diào)設(shè)備有限公司(以下簡稱升海公司)欲招收一名辦公室文員后，持徐州建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院發(fā)給的《2006屆畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表》前去報名應(yīng)聘，雙方于2006年2月27日簽訂了《勞動合同協(xié)議書》一份。協(xié)議約定：季小莉擔(dān)任職務(wù)為辦公室文員;合同期限一年，從2006年2月27日至2007年2月27日止;其中試用期三個月，從2006年2月27日至2006年5月27日止;試用期月薪500元，試用期滿后，按季小莉技術(shù)水平、勞動態(tài)度、工作效益評定，根據(jù)評定的級別或職務(wù)確定月薪等。合同訂立后，季小莉即在升海公司上班。此時，季小莉的畢業(yè)論文及其答辯尚未完成。2006年4月21日，季小莉發(fā)生交通事故，之后未到公司上班。季小莉在治療和休息期間，經(jīng)學(xué)校同意，以郵寄方式完成了論文及答辯，并于2007年7月1日正式畢業(yè)。2006年11月8日，季小莉向勞動部門提出認(rèn)定勞動工傷申請，同時升海公司也向勞動部門提出仲裁申請，要求確認(rèn)勞動合同無效。海門市勞動爭議仲裁委員會于2007年4月20日作出了海勞仲裁字(2007)第1號仲裁裁決書，認(rèn)為季小莉在簽訂勞動合同時仍屬在校大學(xué)生，不符合就業(yè)條件，不具備建立勞動關(guān)系的主體資格，其與升海公司訂立的勞動合同協(xié)議書自始無效。遂裁決：升海公司與季小莉于2006年2月27日簽訂的《勞動合同協(xié)議書》無效。季小莉不服此裁決，訴至法院，要求確認(rèn)雙方簽訂的《勞動合同協(xié)議書》有效?！締栴}】尚未取得畢業(yè)證書的大學(xué)生與用人單位之間能否建立勞動關(guān)系？8.季小莉訴升?？照{(diào)公司勞動合同糾紛案88第二節(jié)勞動法涵義勞動法基本理論89一、勞動法概念（一）“勞動法”概念的各種不同表述：1.《牛津法律大辭典》對勞動法的解釋：一、勞動法概念（一）“勞動法”概念的各種不同表述：902.德國學(xué)者解釋：2.德國學(xué)者解釋：913.日本學(xué)者的解釋：3.日本學(xué)者的解釋：924.韓國學(xué)者的解釋：勞動法是規(guī)定市場經(jīng)濟秩序下勞動者和勞動力使用者的勞動關(guān)系，從而確保勞動者生存的法律法規(guī)的總稱。4.韓國學(xué)者的解釋：93這一概念包括以下內(nèi)涵：(1)勞動法是以市場經(jīng)濟秩序和法律秩序為前提的法律。即一方面，私有財產(chǎn)制度分離了生產(chǎn)資料的所有者和勞動力的所有者；另一方面，市場經(jīng)濟體制又有效地促進(jìn)了以合同為基礎(chǔ)的生產(chǎn)資料和勞動力的自由結(jié)合，確定了勞動力的商品性。但是，勞動力的特殊性在于它只能是人的勞動。這一特殊性正是勞動法產(chǎn)生的原因和存在的理由。

這一概念包括以下內(nèi)涵：94

(2)勞動法規(guī)范的是具有意思表達(dá)能力和勞動人格的的勞動者與勞動使用者之間所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律。勞動法是在勞動者與使用者間形成的社會關(guān)系的框架中得到發(fā)展的，所以，勞動法的對象必然是勞動者與使用者結(jié)合在一起的社會關(guān)系（是指在市場經(jīng)濟秩序下以勞動者和使用者之間的雇傭狀態(tài)為前途，在勞動者與使用者之間形成的勞動契約關(guān)系。）。(2)勞動法規(guī)范的是具有意思表達(dá)能力和勞動人格的的勞95

(3)勞動法是以確保勞動者生存為目的的法律。近代社會承認(rèn)了勞動者的存在，也就要求承認(rèn)其勞動人格。所謂“勞動人格”，是指勞動者不僅能夠確保勞動的再生產(chǎn)，也能夠確保其本身以真正的人的方式生存的資格。勞動法是在實現(xiàn)勞動者的勞動人格的目標(biāo)下應(yīng)運而生的。韓國《憲法》第32條第3款規(guī)定：為了確保勞動者的人格，以法律確定其勞動條件的標(biāo)準(zhǔn)。

在勞動人格問題上，應(yīng)注意：（1）要確立勞動者能夠?qū)崿F(xiàn)其人格的勞動關(guān)系，就必須排除封建的身份從屬關(guān)系和作為勞動力商品的經(jīng)濟從屬關(guān)系。正是這種經(jīng)濟從屬關(guān)系導(dǎo)致了勞動者在勞動合同上處于不利的地位。因此，勞動法將從法律上保障勞動者實現(xiàn)其人格。（2）勞動者參與制度、職員持股制度、勞動股份制度等法律規(guī)定，有效的保障了私有制下勞動人格的實現(xiàn)。

(3)勞動法是以確保勞動者生存為目的的法律。近代社會承認(rèn)了96(4)勞動法是以《憲法》第32條第3款的規(guī)定為立法依據(jù)，以實現(xiàn)勞動者人格為目的，規(guī)定有勞動者所展開的經(jīng)濟性、社會性關(guān)系的部門法。(4)勞動法是以《憲法》第32條第3款的規(guī)定為立法依據(jù)，以實97

5.美國學(xué)者勞動法著作中并未對勞動法作出定義，從其內(nèi)容看，主要是闡述勞資關(guān)系調(diào)整的法律規(guī)范。[1]

[1]參見：道格拉斯.L.萊斯利：《勞動法概要》，張強等譯，中國社會科學(xué)出版社1997年版。羅伯特·A·高爾曼著：《勞動法基本教程—勞工聯(lián)合與集體談判》，，馬靜等譯，中國政法大學(xué)出版社2003年9版。5.美國學(xué)者勞動法著作中并未對勞動法作出定義，從986.我國臺灣地區(qū)學(xué)者之典型觀點

（1）史尚寬：勞動法為關(guān)于勞動之法.詳言之,勞動法為規(guī)律勞動關(guān)系及其附隨一切關(guān)系之法律制度之全體。在內(nèi)容上，則包括了勞動關(guān)系中的受雇人和雇傭人、勞動合同和集體合同、勞動組織（工會）、勞動爭議、勞動保護、勞動調(diào)劑、勞動救濟和勞動保險。

6.我國臺灣地區(qū)學(xué)者之典型觀點（1）史尚寬：勞動法99（2）黃越欽：勞動法之內(nèi)容應(yīng)為一切勞動關(guān)系直接間接有關(guān)勞動法律之總和，故應(yīng)包括：——雇傭關(guān)系法（個別勞動關(guān)系）——勞資關(guān)系法（集體勞動關(guān)系）——勞工社會安全與福祉法制——勞動市場法——工作環(huán)境權(quán)法（2）黃越欽：勞動法之內(nèi)容應(yīng)為一切勞動關(guān)系直接間接有1007.我國大陸學(xué)者之典型觀點通說認(rèn)為:勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和.目前,有部分學(xué)者將“與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系”表述為“勞動附隨關(guān)系”、“附隨勞動關(guān)系”。我國學(xué)界對勞動法概念的表述沒有太大分歧,但對勞動關(guān)系及附隨關(guān)系的內(nèi)容卻有不同見解.7.我國大陸學(xué)者之典型觀點通說認(rèn)為:勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及101(二)勞動法上“勞動”之涵義史尚寬：勞動法上的“勞動”為“基于契約上之義務(wù)在從屬的關(guān)系所為之職業(yè)上有償?shù)膭趧佣?

(二)勞動法上“勞動”之涵義102勞動法上的勞動必須具備的要件

1.為法律義務(wù)之履行2.為基于契約關(guān)系（民法上基于夫婦關(guān)系及親子關(guān)系之勞動，則非勞動法上之勞動。）3.

為有償?shù)?.為職業(yè)的5.為在于從屬的關(guān)系

勞動法上的勞動必須具備的要件1.為法律義務(wù)之履行103大陸學(xué)者：有不同表述，參見王全興：《勞動法》，法律出版社（1-3版）大陸學(xué)者：104二、勞動法調(diào)整對象大陸學(xué)者教科書無一例外都有專門研討。通說觀點：調(diào)整兩類關(guān)系，包括：1.勞動關(guān)系2.與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他關(guān)系二、勞動法調(diào)整對象大陸學(xué)者教科書無一例外都有專門研討。105(二)“勞動關(guān)系”解說1.概念史尚寬：勞動關(guān)系謂以勞動給付為目的之受雇人與雇傭人之間的關(guān)系。勞動關(guān)系從來視為私法上債的關(guān)系。然勞動關(guān)系于債的經(jīng)濟的要素之外，實含有身份的社會的要素，與民法上單純的債之關(guān)系及純經(jīng)濟關(guān)系不同。[德]彼·漢瑙：任何私法上的有關(guān)非獨立（即受指示約束的）勞動的債務(wù)關(guān)系均視為勞動關(guān)系。獨立的，不受指示約束的活動不屬于勞動關(guān)系。我國通說：勞動關(guān)系是（職工）勞動者與其所在單位（用人單位）之間，在勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。(二)“勞動關(guān)系”解說1.概念1062.勞動關(guān)系界定標(biāo)準(zhǔn)(或特點)(1)基本標(biāo)準(zhǔn)①當(dāng)事人：②從內(nèi)容看：注重勞動過程，而非勞動結(jié)果③從雙方當(dāng)事人地位看：在法律上的地位是平等的，但事實上的地位是不平等的，即具有從屬性.這是識別勞動關(guān)系最基本的標(biāo)準(zhǔn).2.勞動關(guān)系界定標(biāo)準(zhǔn)(或特點)(1)基本標(biāo)準(zhǔn)107關(guān)于“從屬性”問題

黃越欽先生有詳細(xì)論述.包括兩個方面:人格上從屬性:服從營業(yè)組織中之工作規(guī)則;服從指示;接受檢查義務(wù);接受制裁義務(wù).關(guān)于“從屬性”問題

黃越欽先生有詳細(xì)論述.包括兩個方面:108關(guān)于“從屬性”問題

經(jīng)濟上從屬性問題:生產(chǎn)組織體系屬于雇主所有生產(chǎn)工具或器械屬于雇主所與原料由雇主供應(yīng)責(zé)任與危險由雇主負(fù)擔(dān)(參見黃越欽：《勞動法新論》P94—95)關(guān)于“從屬性”問題

經(jīng)濟上從屬性問題:109(2)輔助標(biāo)準(zhǔn)①報酬支付具有特定的規(guī)則：如定期性、持續(xù)支付性、保障性、團體談判性等.②在風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)方面，雇主負(fù)擔(dān)勞動過程中的責(zé)任和危險，并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。(2)輔助標(biāo)準(zhǔn)110參閱資料：1.《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）2.美國加州法院判定標(biāo)準(zhǔn)：雇員與獨立訂約人區(qū)別勞動法基本理論111討論問題一、基本問題1.勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系2.勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系3.勞動關(guān)系與事實勞動關(guān)系4.勞動關(guān)系與勞動合同關(guān)系討論問題一、基本問題112

二、延伸問題：實務(wù)中若干特殊問題研討

外派勞務(wù)企業(yè)與勞務(wù)人員發(fā)生的爭議是否屬于勞動爭議？保險代理人與用人單位之間的糾紛是否屬于勞動爭議？出租汽車司機和出租汽車公司之間的糾紛是否屬于勞動爭議？已經(jīng)依法享受社會保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，能否與其他用人單位建立勞動關(guān)系，成為勞動合同的主體？對已達(dá)退休年齡但未依法享有基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，與用人單位的用人關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？勞動合同期滿后臨近退休年齡的勞動者可否再訂立勞動合同？外國人、臺灣、香港和澳門居民在中國內(nèi)地就業(yè)的勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員，應(yīng)當(dāng)如何處理？目前建筑行業(yè)中存在大量的個人承包施工隊直接招用人員的情況，應(yīng)如何認(rèn)定雙方之間的關(guān)系？發(fā)包組織、總承包者是否應(yīng)對個人承包經(jīng)營者招用的勞動者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？不具備合法經(jīng)營資格的用人單位與其受雇人員之間的關(guān)系如何認(rèn)定？

二、延伸問題：實務(wù)中若干特殊問題研討

外派勞務(wù)企業(yè)與勞務(wù)人113典型案例研討1.陳維禮訴賴國發(fā)雇傭合同糾紛案（最高人民法院公報2000年第1期）2.劉明訴鐵道部第二十工程局二處第八工程公司、羅友敏工傷賠償案典型案例研討1.陳維禮訴賴國發(fā)雇傭合同糾紛案（最高人民法院1143.勞動關(guān)系類型可按不同標(biāo)準(zhǔn)劃分（略）黃越欽：事實勞動關(guān)系間接勞動關(guān)系團體勞動關(guān)系雙重勞動關(guān)系借調(diào)勞動關(guān)系連鎖勞動關(guān)系試用勞動關(guān)系暫時(臨時)勞動關(guān)系派遣勞動關(guān)系等.（參閱：《勞動法新論》第87頁。）3.勞動關(guān)系類型可按不同標(biāo)準(zhǔn)劃分（略）115(三)勞動附隨關(guān)系特征：1.從內(nèi)容看，這些關(guān)系本身不是勞動關(guān)系，但它們有的是勞動關(guān)系產(chǎn)生的必要前提，有的是勞動關(guān)系產(chǎn)生后隨之而產(chǎn)生的關(guān)系，有的是勞動關(guān)系的直接后果2.從當(dāng)事人看：這些關(guān)系中有一方是勞動關(guān)系當(dāng)事人，另一方必定不是勞動關(guān)系當(dāng)事人(三)勞動附隨關(guān)系特征：116種類1.勞動管理關(guān)系2.社會保險關(guān)系3.職業(yè)介紹關(guān)系4.勞動監(jiān)督檢查關(guān)系5.勞動爭議處理關(guān)系種類117三、勞動法的地位勞動法是一個獨立的法律部門。法學(xué)理論認(rèn)為,能否成為獨立的法律部門,主要看其有無獨立的調(diào)整對象和調(diào)整方法。

勞動法有獨立的調(diào)整對象(略)

勞動法有獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法此外,勞動法作為獨立的法律部門已為大多數(shù)國家確認(rèn)三、勞動法的地位勞動法是一個獨立的法律部門。118關(guān)于獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法勞動法對勞動關(guān)系調(diào)整通過三個層面:1.國家層面:制定勞動基準(zhǔn)法2.勞動關(guān)系雙方團體層面:通過集體協(xié)商或談判達(dá)成協(xié)議,簽訂集體合同3.勞動關(guān)系雙方個別層面:通過協(xié)商簽訂勞動合同關(guān)于獨立的調(diào)整社會關(guān)系的方法勞動法對勞動關(guān)系調(diào)整通過三個層面119四、勞動法與相鄰法律部門的關(guān)系勞動法與憲法勞動法與民商法勞動法與經(jīng)濟法勞動法與社會保障法勞動法與刑法四、勞動法與相鄰法律部門的關(guān)系勞動法與憲法120五、勞動法的目的與功能（一）勞動法的目的史尚寬：勞動法之目的在于勞動人格之完成。勞動人格指“勞動力之完全人格化的狀態(tài)”而言，即權(quán)利客體之勞動力進(jìn)至權(quán)利主體之地位，而勞動力與其所持者的人格完全合一之狀態(tài)也。（參見史尚寬《勞動法原論》第3頁）五、勞動法的目的與功能（一）勞動法的目的121（二）勞動法的功能(一)勞動法是以維持市場經(jīng)濟資本制為前提的法;(在市場經(jīng)濟中,將勞動當(dāng)作商品處理的情形仍然難以避免,勞動法存在有特別意義的就是可以抑制勞動商品化,從而建立以勞動者為中心的人本主義法制。(二)勞動法是確保勞動者生存以及生活秩序的法.（參見：黃越欽《勞動法新論》第18頁。）（二）勞動法的功能122我國學(xué)者（指大陸）通常討論勞動法的作用。請參閱若干教材。我國學(xué)者（指大陸）通常討論勞動法的作用。123第三節(jié)我國《勞動法》適用范圍一、適用范圍概念二、我國<<勞動法>>適用范圍(一)空間適用范圍<<勞動法>>第2條規(guī)定:在中華人民共和國境內(nèi)(二）時間適用范圍1994年7月5日通過，1995年1月1日起施行。第三節(jié)我國《勞動法》適用范圍一、適用范圍概念124(三)對人適用范圍我國立法采用兩種方法，界定對人的適用范圍：直接列舉法——列明具體的適用對象:《勞動法》第2條規(guī)定：1、在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（雇工在7人以下的個體經(jīng)濟組織）（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。。(三)對人適用范圍1252、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。主要包括：《意見》第3條中的“國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員；其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者?！秳趧雍贤ā窋U展到民辦非企業(yè)單位。2、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動1263、《意見》第2條：中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法3、《意見》第2條：中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間1274、《意見》第3條：實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員勞動法基本理論128

排除法——列明不適用《勞動法》之對象《意見》第4條規(guī)定，下列人員不適用《勞動法》：1、公務(wù)員2、比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員3、農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）

排除法——列明不適用《勞動法》之對象1294、現(xiàn)役軍人5、家庭保姆6、《意見》第12條規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽定勞動合同。4、現(xiàn)役軍人130第四節(jié)勞動法發(fā)展史

一、世界勞動法發(fā)展史二、中國勞動法發(fā)展史第四節(jié)勞動法發(fā)展史

131一、世界勞動法發(fā)展史勞工法規(guī)時期(資本主義發(fā)展初期)----勞動法萌芽階段工廠法時期(1802年至20世紀(jì)初)----勞動法開端專門勞動立法時期(20世紀(jì)初至二戰(zhàn)結(jié)束)----勞動法的興起勞動法的轉(zhuǎn)折時期(二戰(zhàn)結(jié)束以后至今)一、世界勞動法發(fā)展史勞工法規(guī)時期(資本主義發(fā)展初期)----132二、中國勞動法發(fā)展史(一)中華人民共和國建國前(二)建國后1949---1978年1978----1993年1993年至今二、中國勞動法發(fā)展史(一)中華人民共和國建國前133我國現(xiàn)行主要勞動法律規(guī)范1．法律

主要有：（1）《勞動法》（2）《工會法》（3）《職業(yè)教育法》（4）《職業(yè)病防治法》（5）《安全生產(chǎn)法》（6）《礦山安全法》

(7)《勞動合同法》(8)《就業(yè)促進(jìn)法》（9）《勞動爭議調(diào)解仲裁法》（10）《社會保險法》

2．行政法規(guī)主要有：（1）《女職工勞動保護特別規(guī)定》（2）《禁止使用童工規(guī)定》（3）《失業(yè)保險條例》（4）《工傷保險條例》（5）《勞動保障監(jiān)察條例》（6）《勞動合同法實施條例》（7）《職工帶薪年休假條例》…………

我國現(xiàn)行主要勞動法律規(guī)范1．法律2．行政法規(guī)1343．部門規(guī)章勞動和社會保障部頒布的配套規(guī)章，主要有：（1）《集體合同規(guī)定》（2）《工資集體協(xié)商試行辦法》（3）《企業(yè)最低工資規(guī)定》（4）《職工帶薪年休假實施辦法》……4．地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章主要如：（1）《北京市******規(guī)定》（2）《上海市******條例》（3）《江蘇省******條例》（4）《廣東省******條例》…………3．部門規(guī)章4．地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章135

5．司法解釋主要有：（1）《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件有關(guān)問題的司法解釋》(2001年)(簡稱司法解釋一)（2）《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋二》(2006年)(簡稱司法解釋二)（3）