國(guó)際商法教案(20092新版)

國(guó)際商法教案

第一章緒論

第二章國(guó)際商事組織法第三章國(guó)際商事代理法第四章國(guó)際商事合同法第五章國(guó)際貨物買賣法第六章國(guó)際貨物運(yùn)輸法第七章國(guó)際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法（海上保險(xiǎn)法）第八章國(guó)際技術(shù)貿(mào)易法☆第九章產(chǎn)品責(zé)任法☆第十章票據(jù)法☆第十一章國(guó)際商事仲裁參考書(shū)目參考文獻(xiàn)1/11/20231在民主的國(guó)家里，法律就是國(guó)王；參考書(shū)目1、沈四寶等編，《國(guó)際商法》；2、馮大同著，《國(guó)際商法》，對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社；3、胡果威編，《美國(guó)公司法》，法律出版社；4、美國(guó)法精要，法律出版社；5、江平編，《新編公司法教程》；法律出版社；6、克拉克著胡平譯，《工商法則》，工商出版社；7、《國(guó)際商法論叢》，對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社；8、《國(guó)際商法》（英文版），高等教育出版社，2002年11月第三版；9、吳承璘編著，《中國(guó)企業(yè)國(guó)外經(jīng)商法律指南》，上海交大出版社2003年1月第一版；10、《英美法德四國(guó)司法制度概況》，人民法院出版社。2在專制的國(guó)家里，國(guó)王就是法律。參考文獻(xiàn)

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2、馮大同主編：《國(guó)際貨物買賣法》，對(duì)外貿(mào)易教育出版社，1993年5月版；

3、沈四寶、王軍、焦津洪：《國(guó)際商法教學(xué)案例（英文）選編》，法律出版社；

4、沈四寶：《西方國(guó)家公司法概論》，北京大學(xué)出版社（修訂本），1989年版；

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8、《法學(xué)基礎(chǔ)理論》孫國(guó)華、沈宗靈著法律出版社1989年版；3廣西大學(xué)商學(xué)院9、AnIntroductiontoComparativeLaw(I)Konard

Zweigert,HeinK6tZ,1977；10、《西方國(guó)家民商法概要》江平著法律出版社1987年版；11、《民法總論》（臺(tái)）史尚寬著1980年第3版；12、Chalesworth

MencantileLaw,1984;13、《歐洲十二國(guó)公司法》（英）梅因哈特蘭州大學(xué)出版社1988年；14、《CompanyLaw》Charlesworth史蒂文斯父子公司1987年第13版；15、《Anson'sLawofContract》（26版），牛津大學(xué)出版社，1986年版；16、《CorbinonContracts》西方出版公司，1981；17、ChittyOnContracts，第25版，1983年；18、《出口貿(mào)易》，(英)施密托夫?qū)ν赓Q(mào)易教育出版社；19、沈四寶、王軍、焦津洪：《國(guó)際商法論叢》第1、2、3、4、5卷，法律出版社。20、《國(guó)際貿(mào)易法律慣例規(guī)則選編》對(duì)外貿(mào)易教育出版社，1984年版；返回首頁(yè)4廣西大學(xué)商學(xué)院21、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約釋義》張玉卿、姜韌、姜鳳紋編遼寧人民出版杜1988年版；22、BenjaminSaleOfgoods1987；23、《國(guó)際貿(mào)易法新論》沈達(dá)明，馮大同著法律出版杜，1989年版；24、《TheLawandPracticeofBanking》J.Mitnes

Hoeden，皮特曼公司；25、《AGuidetoNegotiableinstruments》Richaison，布特沃斯公司1980；26、《MercantileLaw》CliveM.Schmithoff，史蒂文斯父子公司，1984；27、《國(guó)際商法》沈達(dá)明馮大同趙宏勛對(duì)外貿(mào)易教育出版社1985；28、《票據(jù)法》鄭玉波三民書(shū)局；29、中國(guó)國(guó)際商會(huì)仲裁研究所：《國(guó)際商事仲裁文集》中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社1989年；30、劉景一：《涉外仲裁實(shí)務(wù)與案例評(píng)析》，人民法院出版社，2001年7月；返回首頁(yè)5廣西大學(xué)商學(xué)院第一章

導(dǎo)論

[教學(xué)目的][教學(xué)內(nèi)容][本章重點(diǎn)][本章難點(diǎn)][課時(shí)安排][思考練習(xí)]6廣西大學(xué)商學(xué)院[教學(xué)目的]

通過(guò)本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國(guó)際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點(diǎn)及其發(fā)展趨勢(shì)；了解我國(guó)的基本法律制度。初步建立法律觀念。7廣西大學(xué)商學(xué)院[教學(xué)內(nèi)容]導(dǎo)入案例第一節(jié)國(guó)際商法的概念和淵源

[視頻1]第二節(jié)

資本主義國(guó)家兩個(gè)主要法律體系的形成及其特點(diǎn)

[視頻2]第三節(jié)中國(guó)法律制度概述8廣西大學(xué)商學(xué)院[本章重點(diǎn)]1、國(guó)際商法的概念2、國(guó)際商法的調(diào)整對(duì)象3、國(guó)際商法與國(guó)際私法的關(guān)系4、兩大法系及比較5、國(guó)際商法的淵源9廣西大學(xué)商學(xué)院[本章難點(diǎn)]國(guó)際商法的淵源[課時(shí)安排]4課時(shí)10廣西大學(xué)商學(xué)院[思考練習(xí)]1、如何理解跨越國(guó)界的商事關(guān)系2、簡(jiǎn)述國(guó)際商法的歷史沿革3、如何理解英國(guó)的先例約束力原則4、國(guó)際商法的淵源有()A.國(guó)際條約B.國(guó)際慣例C.國(guó)內(nèi)立法D.國(guó)際私法E.國(guó)際公法11廣西大學(xué)商學(xué)院導(dǎo)入案例美國(guó)加州某公司是一家非公開(kāi)上市的股份公司，起決定增資500萬(wàn)美元，為此，該公司頒布了招股書(shū)。該招股書(shū)規(guī)定，最低認(rèn)購(gòu)額為5000元。A先生決定認(rèn)購(gòu)5000元的股份，并按規(guī)定向該公司的董事會(huì)辦公室寄出了明確的認(rèn)購(gòu)書(shū)。公司接到認(rèn)購(gòu)書(shū)后，認(rèn)證地將其作為股東登記在冊(cè)并向其郵寄了認(rèn)購(gòu)股份的確認(rèn)書(shū)。但不幸的是，A先生沒(méi)有接到該確認(rèn)書(shū)。12個(gè)月后，A先生突然接到公司清算人寄來(lái)的催繳股金5000美元的通知書(shū)，并向其表明公司正在破產(chǎn)過(guò)程中，限其一個(gè)月內(nèi)繳付。A先生十分憤怒，率先在法院向公司提起訴訟，要求該公司賠償其精神損失。問(wèn)題：

1.你認(rèn)為A先生能否勝訴？為什么？

2.假設(shè)此案請(qǐng)發(fā)生在德國(guó)或中國(guó)，其結(jié)果分別是什么？為什么？12廣西大學(xué)商學(xué)院

第一節(jié)國(guó)際商法的概念和淵源

一、國(guó)際商法的概念

二、國(guó)際商法的歷史發(fā)展

三、國(guó)際商法的淵源

13廣西大學(xué)商學(xué)院一、國(guó)際商法的概念國(guó)際商法（InternationalCommercialLaw）是調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總稱。概念分析1.國(guó)際商法是法律規(guī)范的總稱。2.國(guó)際商法是調(diào)整跨越國(guó)界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

14廣西大學(xué)商學(xué)院1.國(guó)際商法是法律規(guī)范的總稱

法律規(guī)范即由國(guó)家制定或認(rèn)可，依靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的社會(huì)行為規(guī)范。

法律與道德規(guī)范的不同

（1）起源不同:道德起源于原始社會(huì)（2）表現(xiàn)形式不同:道德存在于人的思維中（3）具體內(nèi)容不同:法律體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的一致性,道德強(qiáng)調(diào)義務(wù)。（4）實(shí)現(xiàn)方式不同:道德依靠社會(huì)輿論（5）調(diào)整的范圍不同:道德更為廣泛,深刻15廣西大學(xué)商學(xué)院

2.國(guó)際商法是調(diào)整跨越國(guó)界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱

A.國(guó)際意為“跨越國(guó)界”，國(guó)際商事關(guān)系是指處于不同國(guó)家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國(guó)家和國(guó)家之間的商事關(guān)系，后者由國(guó)際公法調(diào)整。

B.商事關(guān)系包括:（１）商事組織關(guān)系（２）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無(wú)形商品的交易，如國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國(guó)際投資、國(guó)際融資等。16廣西大學(xué)商學(xué)院二、國(guó)際商法的歷史發(fā)展

[國(guó)際商法歷史發(fā)展簡(jiǎn)圖]

古羅馬時(shí)期出現(xiàn)了商法規(guī)范（萌芽）┇

11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨(dú)立的法律部門(mén)）┇

16世紀(jì)成為國(guó)內(nèi)法一部分（喪失了國(guó)際性）┇

二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國(guó)際商法形成（蓬勃發(fā)展）17廣西大學(xué)商學(xué)院三、國(guó)際商法的淵源

1、國(guó)際條約

2、國(guó)際慣例

3、國(guó)內(nèi)立法

4、國(guó)內(nèi)判例

18廣西大學(xué)商學(xué)院1、國(guó)際條約

(概念)即兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)際法主體依據(jù)國(guó)際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。*國(guó)際法主體包括：國(guó)家、政府間國(guó)際組織、民族解放組織.*影響較大的有：1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》19廣西大學(xué)商學(xué)院

2、國(guó)際慣例

(概念)即在長(zhǎng)期國(guó)際商事交往中，反復(fù)運(yùn)用而逐步確立的行為規(guī)范。*影響較大的有：

1990年《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》

1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》20廣西大學(xué)商學(xué)院3、國(guó)內(nèi)立法

*世界主要國(guó)家的商事立法:

法國(guó)---1673年<商事條例>--路商

1681年<海事條例>--海商

1807年<法國(guó)商法典>共4編,648條[性質(zhì)]商行為法,即實(shí)施商行為者不論是不是商人,都適用商法[內(nèi)容]1.通則

2.海商

3.破產(chǎn)

4.商業(yè)裁判權(quán)21廣西大學(xué)商學(xué)院

4、

國(guó)內(nèi)判例

判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。英國(guó)判決由理由和事實(shí)兩部分組成，只有理由部分可以構(gòu)成先例。英國(guó)的法院組織、英國(guó)的先例約束力原則美國(guó)的法院組織、美國(guó)的先例約束力原則22廣西大學(xué)商學(xué)院*英國(guó)的法院組織

（一）高等法院

1.高級(jí)法院——高級(jí)法庭————商事法庭海事法庭樞密大臣法庭——企業(yè)法庭破產(chǎn)法庭親屬法庭

2.王冠法院

3.上訴法院⊙上議院上訴委員會(huì)（二）低等法院

1.治安法院

2.郡法院

返回第二節(jié)23廣西大學(xué)商學(xué)院*英國(guó)的“先例約束力原則”1、上議院的判決是具有約束力的先例，對(duì)全國(guó)各級(jí)審判機(jī)關(guān)都有約束力。2、上訴法院的判決可構(gòu)成對(duì)下級(jí)法院有約束力的先例，而且對(duì)其本身也有約束力。3、高級(jí)法院每個(gè)的判決對(duì)一切低級(jí)法院有約束力，對(duì)其他各庭及王冠法院有說(shuō)服力。*只有上訴法院、高級(jí)法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。

24廣西大學(xué)商學(xué)院

*美國(guó)的法院組織

（一）聯(lián)邦法院最高法院

:設(shè)在華盛頓。由首席法官一人，法官八人組成，有違憲監(jiān)督權(quán)。

聯(lián)邦上訴法院:共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件

聯(lián)邦地區(qū)法院:共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實(shí)行獨(dú)任制（二）1.州法院第一審法院

(1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件

(2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件

2.州的上訴法院

3.州的最高法院

美國(guó)法院的管轄權(quán)

返回第二節(jié)25廣西大學(xué)商學(xué)院*美國(guó)的先例約束力原則

1、在州法方面，州的下級(jí)法院須受其上級(jí)法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國(guó)最高法院判決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時(shí)，須受其上級(jí)聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時(shí)，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。

26廣西大學(xué)商學(xué)院

*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權(quán)

聯(lián)邦法院僅在憲法和國(guó)會(huì)法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù)（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件（2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個(gè)州的當(dāng)事人之間的案件且訴訟標(biāo)的在一萬(wàn)元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。27廣西大學(xué)商學(xué)院第二節(jié)資本主義國(guó)家兩個(gè)主要法律體系的形成及其特點(diǎn)一、法系二、西方兩大法系三、羅馬法對(duì)大陸法和英美法的影響四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

六、兩大法系的區(qū)別七、兩大法系的分布和發(fā)展趨勢(shì)

28廣西大學(xué)商學(xué)院一、法系法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特點(diǎn)對(duì)世界各國(guó)法律所作出的分類。29廣西大學(xué)商學(xué)院二、西方兩大法系

1、大陸法系(continentalfamily)

。即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國(guó)法和德國(guó)法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。2、英美法系。即以中世紀(jì)英國(guó)法為基礎(chǔ)，以英國(guó)法和美國(guó)法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系

30廣西大學(xué)商學(xué)院

三、羅馬法對(duì)大陸法和英美法的影響

（一）羅馬法

（二）羅馬法對(duì)大陸法的影響（三）羅馬法對(duì)英美法系的影響

31廣西大學(xué)商學(xué)院（一）羅馬法

羅馬法是指羅馬奴隸制國(guó)家的全部法律，即從公元前六世紀(jì)羅馬國(guó)家形成時(shí)期起至東羅馬帝國(guó)從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r(shí)止的整個(gè)歷史時(shí)期的法律。其中主要是指從公元前五世紀(jì)羅馬最早的成文法---《十二銅表法》開(kāi)始，到公元六世紀(jì)東羅馬帝國(guó)皇帝優(yōu)士丁尼安編纂的《國(guó)法大全》為止這一時(shí)期的法律。《國(guó)法大全》集羅馬法之大成，對(duì)世界法學(xué)的發(fā)展具有深遠(yuǎn)的影響?！秶?guó)法大全》由四部法律匯編組成：（1）《學(xué)說(shuō)匯編》它收集了羅馬歷史上著名的法學(xué)家的著作。（2）《法學(xué)階梯》是一種法學(xué)教本。（3）《優(yōu)士丁尼安法典》是歷代皇帝敕令的匯編。（4）《新律》是優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典后頒布的敕令，由私人編纂而成32廣西大學(xué)商學(xué)院（二）羅馬法對(duì)大陸法的影響

羅馬法對(duì)大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀(jì)隨著羅馬帝國(guó)的覆滅，羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。但是到十一世紀(jì)，地中海經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的繁榮使羅馬法從又復(fù)興，意大利成為最早接受羅馬法的國(guó)家?！秶?guó)法大全》不僅在法學(xué)教學(xué)中被認(rèn)為是最理想的法律制度，而且在法院的實(shí)踐中也得到了貫徹執(zhí)行。十三世紀(jì)開(kāi)始法國(guó)和德國(guó)大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨(dú)立的法律體系。歐洲其他國(guó)家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。

33廣西大學(xué)商學(xué)院（三）羅馬法對(duì)英美法系的影響

英美雖然不象某些大陸法國(guó)家那樣直接繼承了羅馬法的傳統(tǒng)，但羅馬法對(duì)英美還是有一定影響的。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）對(duì)教會(huì)法的影響。教會(huì)法的主要淵源是羅馬法。教會(huì)法院主要管轄有關(guān)家庭關(guān)系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領(lǐng)域中，羅馬法對(duì)英國(guó)普通法的形成有很大影響。（2）對(duì)商法的影響。英國(guó)的商法同歐洲各國(guó)的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。（3）對(duì)衡平法的影響。為匡正普通法的不足，十四世紀(jì)英國(guó)設(shè)立了獨(dú)立的衡平法院，由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任，他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來(lái)處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。

34廣西大學(xué)商學(xué)院四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

（一）大陸法的結(jié)構(gòu)（二）大陸法的淵源（三）大陸法各國(guó)的法院組織

35廣西大學(xué)商學(xué)院（一）大陸法的結(jié)構(gòu)

1.大陸法各國(guó)都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法是與國(guó)家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國(guó)際法私法是與個(gè)人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。2.大陸法各國(guó)都主張編纂法典

36廣西大學(xué)商學(xué)院（二）大陸法的淵源

1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習(xí)慣。法國(guó)、意大利等國(guó)認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國(guó)和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論3.判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，但也有例外。4.學(xué)理。一般來(lái)說(shuō)，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。

37廣西大學(xué)商學(xué)院

（三）大陸法各國(guó)的法院組織

大陸法各國(guó)的法院組織雖各有特點(diǎn)，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：

1.法院的層次基本相同。各國(guó)法院分為三級(jí)：（1）第一審法院（2）上訴法院（3）最高法院

2.各國(guó)除普通法院以外，都有一些專門(mén)法院與普通法院并存。如行政法院等。

38廣西大學(xué)商學(xué)院五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

（一）英國(guó)法（二）美國(guó)法屬于普通法法系的除英國(guó)、美國(guó)外，還有新西蘭、澳大利亞、加拿大和亞、非一些采用英語(yǔ)的國(guó)家和地區(qū)。39廣西大學(xué)商學(xué)院（一）英國(guó)法

1、英國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)２、英國(guó)的法院組織

3、英國(guó)法的淵源

曼徹斯特民事司法中心

皇家司法法院

40廣西大學(xué)商學(xué)院1、英國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別（１）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢(qián)賠償和返還原物兩種救濟(jì)方法,

衡平法新增了實(shí)際履行和禁令。（２）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢問(wèn)方式審理案件,衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采書(shū)面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,

樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。

（4）法律術(shù)語(yǔ)不同

41廣西大學(xué)商學(xué)院3、英國(guó)法的淵源

A.判例法。

B.成文法。只是判例法的補(bǔ)充，要通過(guò)判例法才能起作用。C.習(xí)慣。只有１１８９年前的習(xí)慣才具有約束力。

42廣西大學(xué)商學(xué)院（二）美國(guó)法

１、美國(guó)法的結(jié)構(gòu)

２、美國(guó)的法院組織

３、美國(guó)法的淵源43廣西大學(xué)商學(xué)院１、美國(guó)法的結(jié)構(gòu)

A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對(duì)判例法的補(bǔ)充和匡正。

B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據(jù)１７９１年美國(guó)憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國(guó)際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等

44廣西大學(xué)商學(xué)院３、美國(guó)法的淵源（１）判例法（２）成文法45廣西大學(xué)商學(xué)院六、兩大法系的區(qū)別

１、法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強(qiáng)調(diào)判例法的作用，實(shí)體法和程序法合一。２、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問(wèn)式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對(duì)抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。３、對(duì)法的分類不同。公法與私法。普通法與衡平法。４、法律術(shù)語(yǔ)不同。

46廣西大學(xué)商學(xué)院七、兩大法系的分布和發(fā)展趨勢(shì)

大陸法系的分布范圍：在歐洲有，比利時(shí)、西班牙、葡萄牙、意大利、奧地利、瑞士、荷蘭以及法國(guó)、西班牙、葡萄牙、荷蘭、挪威、瑞典、丹麥、芬蘭和冰島；在亞洲有，日本自1868年“明治維新”以來(lái)的法律以及泰國(guó)等國(guó)法律，亦屬大陸法系；在北美，美國(guó)的路易斯安那州及加拿大的魁北克省法律，也因歷史上的原因，屬于大陸法系范圍；在非洲，如剛果、盧旺達(dá)、布隆迪等國(guó)法律，由于以前的殖民地歷史，屬于大陸法系；北非各國(guó)的法律，如阿爾及利亞、摩洛哥、突尼斯等國(guó)的法律，也受大陸法系的強(qiáng)烈影響。普通法系的分布范圍：英國(guó)、美國(guó)及其他過(guò)去曾受英國(guó)殖民統(tǒng)治的國(guó)家和地區(qū)，主要包括加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛(ài)爾蘭、印度、巴基斯坦、馬來(lái)西亞和新加坡，香港地區(qū)也采用英美法。兩大法系相互取長(zhǎng)補(bǔ)短，但不可能徹底融合

47廣西大學(xué)商學(xué)院

第三節(jié)中國(guó)法律制度概述

一、中國(guó)法律制度的形成與沿革二、中國(guó)法律的淵源

三、中國(guó)的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法四、中國(guó)的司法制度

48廣西大學(xué)商學(xué)院一、中國(guó)法律制度的形成與沿革

古代中國(guó)的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。夏、商、西周是我國(guó)奴隸制法律形成和發(fā)展的時(shí)期。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，魏國(guó)大夫李悝制定了中國(guó)歷史上第一部成文法典《法經(jīng)》。中國(guó)封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國(guó)封建法律的典型代表。對(duì)后世及亞洲其他國(guó)家均產(chǎn)生了重大的影響。但１８４０年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，中國(guó)淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國(guó)家的法律修改封建法制。新中國(guó)建立后，具有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度逐步形成并日益完善．49廣西大學(xué)商學(xué)院二、中國(guó)法律的淵源

（一）制定法：１憲法２法律３行政法規(guī)４地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)５特別行政區(qū)的法律（二）法律解釋：１立法解釋；２司法解釋；３行政解釋

（三）判例。判例在法律上和理論上都不被認(rèn)為是法律的淵源

50廣西大學(xué)商學(xué)院三、中國(guó)的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法

（一）民法與《民法通則》

民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

《民法通則》是民事基本法，分九章，共１５６條。第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權(quán)利第六章民事責(zé)任第七章訴訟時(shí)效第八章涉外民事法律關(guān)系的法律適用第九章附則（二）經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（三）商法是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

51廣西大學(xué)商學(xué)院四、中國(guó)的司法制度

（一）

人民法院的組織

１.最高人民法院２.地方各級(jí)人民法院３.專門(mén)人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、鐵路運(yùn)輸法院等（二）民事經(jīng)濟(jì)案件的審判制度１.合議制度。２.調(diào)解制度。３.兩審終審制。４.審判監(jiān)督制。５.回避制度。52廣西大學(xué)商學(xué)院【案例討論】1．來(lái)源：Wormsv.Burgess,OklahomaCourtofAppeals,620P.2d455(1980)案情：原告沃姆斯是被告伯吉斯賦予某項(xiàng)選擇權(quán)的享有人之繼承人。當(dāng)初的選擇權(quán)合同規(guī)定，如果要行使該選擇權(quán)，須在1977年8月20日之前或者當(dāng)天用掛號(hào)信通知選擇權(quán)授予人，以明確表達(dá)行使權(quán)利的意思。原告如約在1977年8月20日寄出通知，但被告并未收到而引發(fā)訴訟。試問(wèn)：本案附生效條件合同約定可以看成被告的一項(xiàng)要約，原告的通知是對(duì)該要約的承諾。這樣，該承諾是否已經(jīng)生效？53廣西大學(xué)商學(xué)院解決思路：本案是美國(guó)俄克拉荷馬州上訴法院改判初審法院判決的一個(gè)判例。解決沃姆斯與伯吉斯之間的實(shí)體糾紛主要取決于適用何種承諾生效規(guī)則。Ⅰ.主問(wèn)題：本案中的承諾是否已經(jīng)生效？前提問(wèn)題有三，分別是：54廣西大學(xué)商學(xué)院1、美國(guó)法院處理合同糾紛主要依據(jù)成文法還是判例法？

回答該問(wèn)題，需考察美國(guó)合同法的主要淵源是成文法還是判例法，美國(guó)各州依據(jù)統(tǒng)一商法典修改確定的商法典，雖詳細(xì)規(guī)范貨物買賣以及相關(guān)商事活動(dòng)，但通常不涉及承諾的生效時(shí)間，判例法規(guī)則仍其主要作用：

中間結(jié)論1：本案糾紛適用判例法。

2、當(dāng)事人有無(wú)排除判例法的適用？

英美法合同法屬于任意性規(guī)則，當(dāng)事人可以對(duì)承諾生效的時(shí)間作出特別約定，并優(yōu)先適用于雙方訂立的合同。

中間結(jié)論2：本案當(dāng)事人沒(méi)有排除判例法的適用。

3、英美法合同法上承諾生效的時(shí)間是實(shí)行“投郵主義”還是“到達(dá)主義”。

中間結(jié)論3：本案的承諾投郵生效。

Ⅱ.最終結(jié)論

本案被告雖然沒(méi)有收到原告的承諾，但承諾已經(jīng)生效，因此原告可以有效行使選擇權(quán)。55廣西大學(xué)商學(xué)院第二章

國(guó)際商事組織法[教學(xué)目的]

[教學(xué)內(nèi)容]

[本章重點(diǎn)][本章難點(diǎn)][課時(shí)安排][思考練習(xí)]

56廣西大學(xué)商學(xué)院[教學(xué)目的]

通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹(shù)立個(gè)人投資的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營(yíng)為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。57廣西大學(xué)商學(xué)院[本章重點(diǎn)]1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人2、合伙財(cái)產(chǎn)3、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行4、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系5、公司的設(shè)立58廣西大學(xué)商學(xué)院[教學(xué)內(nèi)容]導(dǎo)入案例概述[視頻3]第一節(jié)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第二節(jié)

合伙企業(yè)法

[視頻4]

[視頻5]第三節(jié)

公司法

[視頻6]

[視頻7]

[視頻8]59廣西大學(xué)商學(xué)院[本章難點(diǎn)]合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行公司的設(shè)立[課時(shí)安排]8課時(shí)60廣西大學(xué)商學(xué)院[思考練習(xí)]1.簡(jiǎn)述合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系。2.論公司的設(shè)立。3.依公司法原理，優(yōu)先股與普通股相比，享有的優(yōu)先權(quán)是()A.分派公司的紅利B.公司清算時(shí)分派公司剩余財(cái)產(chǎn)

C.行使表決權(quán)D.檢查公司賬冊(cè)

E.參加股東大會(huì)4.依公司法原理，董事對(duì)公司的義務(wù)包括()A.謹(jǐn)慎地履行職責(zé)

B.不得從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)

C.不應(yīng)使自己的私人利益與公司的利益發(fā)生沖突

D.不能購(gòu)買公司的股票

E.不得從公司經(jīng)營(yíng)中謀取任何私利

E.股東人數(shù)一般有限制5.對(duì)于股份有限公司，下列選項(xiàng)正確的是()A.可向社會(huì)公開(kāi)募集資本B.股東要經(jīng)其他股東同意轉(zhuǎn)讓股份

C.可發(fā)行公司債券D.經(jīng)董事會(huì)決議可隨時(shí)解散公司

E.股東人數(shù)一般有限制61廣西大學(xué)商學(xué)院導(dǎo)入案例原告諾拉.格瑞斯姆，對(duì)戴爾.里斯曼——原告死去的哥哥伍德.格瑞斯姆的遺產(chǎn)管理人——提起訴訟。根據(jù)原告哥哥的遺囑，原告是唯一的受益人。根據(jù)遺囑，她將獲得一筆相當(dāng)可觀的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)將因此須向州和聯(lián)邦繳納一筆巨額遺產(chǎn)稅。她要求法院宣告她和她哥哥曾經(jīng)是一家農(nóng)場(chǎng)的合伙人，爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)屬于合伙財(cái)產(chǎn)。如果法院作出有利于她的判決，她在合伙中擁有的權(quán)益將不是根據(jù)她哥哥的遺囑轉(zhuǎn)移給她，因?yàn)樵摍?quán)益已經(jīng)是她的。如果法院確認(rèn)她的權(quán)益，將為她節(jié)省57000美元的稅金。初審法院支持了原告。密蘇里州（因涉及州稅事項(xiàng)，所以也是一個(gè)被告）提出上訴。密蘇里州最高法院接受了該上訴。上訴涉及的焦點(diǎn)問(wèn)題是：合伙是否曾經(jīng)存在？原告提供了合伙關(guān)系存在的相關(guān)事實(shí)依據(jù)（略）。密蘇里州最高法院判決原告和她的哥哥就合伙財(cái)產(chǎn)在所有權(quán)和利潤(rùn)方面享有平等的權(quán)利，合伙曾經(jīng)存在。問(wèn)題：

1.你認(rèn)為諾拉和愛(ài)爾伍德之間存在合伙關(guān)系共有哪幾條理由？

2.密蘇里州最高法院主要根據(jù)什么來(lái)判決此案？你是否同意其判決？

3.如果本案適用中國(guó)法，你的結(jié)論是什么？為什么？62廣西大學(xué)商學(xué)院第一節(jié)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

一、人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算五、違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的法律責(zé)任63廣西大學(xué)商學(xué)院一、人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

64廣西大學(xué)商學(xué)院（一）

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念

企業(yè)是依法設(shè)立的、以營(yíng)利為目的專事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的、獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織，是現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)的基本單位。如前所述，按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對(duì)所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對(duì)企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則屬個(gè)人投資設(shè)立的、采取獨(dú)資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國(guó)于1999年8月30日九屆人大常委會(huì)第11次會(huì)議《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體?！?/p>

65廣西大學(xué)商學(xué)院（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征：由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立

企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有

投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)靈活，法律限制較少

66廣西大學(xué)商學(xué)院由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個(gè)自然人，而不能是法人、其它社會(huì)組織或者國(guó)家；（2）投資人只能是中國(guó)公民，而不包括外國(guó)公民和無(wú)國(guó)籍的自然人，非中國(guó)公民單獨(dú)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)適用《外資企業(yè)法》而不適用《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》；（3）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無(wú)行為能力的自然人；（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個(gè)人名義從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的人，如國(guó)家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。67廣西大學(xué)商學(xué)院

企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)，包括投資人對(duì)企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承68廣西大學(xué)商學(xué)院

投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。因投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理享有絕對(duì)權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)以其個(gè)人或其家庭共有的全部財(cái)產(chǎn)用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬(wàn)元資產(chǎn)中拿出100萬(wàn)元開(kāi)辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗而未獲收益，并且欠下150萬(wàn)元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬(wàn)元的債務(wù)，那么，對(duì)其不能清償?shù)?0萬(wàn)元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬(wàn)元個(gè)人財(cái)產(chǎn)中再拿出50萬(wàn)元用來(lái)償還。投資人的這種責(zé)任，即為無(wú)限責(zé)任。另外，無(wú)限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對(duì)未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。69廣西大學(xué)商學(xué)院

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體，甚至有的學(xué)者（原北京商學(xué)院商法教研室呂來(lái)明，見(jiàn)其參編的教材《商法學(xué)》P147，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社1998年10月）認(rèn)為“企業(yè)本身就屬于投資者所有的全部財(cái)產(chǎn)的一部分，是一種客體”（該觀點(diǎn)是值得商榷的）；但是，在商法上，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，依法可以以自己的名義獨(dú)立從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)并進(jìn)行獨(dú)立核算，因而是一種獨(dú)立的企業(yè)類型，也是一種特定的商事主體。

70廣西大學(xué)商學(xué)院

內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)靈活，法律限制較少。受投資者資格所限，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營(yíng)范圍較?。?，關(guān)系國(guó)計(jì)民生及公眾利益亦較小，因此，國(guó)家無(wú)多大必要對(duì)其組織機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制、經(jīng)營(yíng)方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來(lái)自這方面的法律限制較少，從而賦予了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)簡(jiǎn)單、靈活的特點(diǎn)。但是，企業(yè)規(guī)模并非來(lái)自法律的限制，現(xiàn)實(shí)生活中個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州“大學(xué)生修鞋連鎖店”），不過(guò)，實(shí)踐證明，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營(yíng)，當(dāng)企業(yè)擴(kuò)張到一定規(guī)模時(shí)，必須引入公司治理模式，實(shí)行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會(huì)得以穩(wěn)定、持續(xù)、長(zhǎng)久的發(fā)展。（如沈陽(yáng)飛龍作為私人企業(yè)，申請(qǐng)上市遇到的障礙就是內(nèi)部機(jī)構(gòu)不規(guī)范）71廣西大學(xué)商學(xué)院

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)的關(guān)系3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系72廣西大學(xué)商學(xué)院1、

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系所謂個(gè)體工商戶，是指由個(gè)人或者家庭投資并經(jīng)營(yíng)，可請(qǐng)1—2個(gè)幫手、帶不超過(guò)5個(gè)學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的小型經(jīng)營(yíng)實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的共同點(diǎn)在于均屬商事個(gè)體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。73廣西大學(xué)商學(xué)院2、

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)的關(guān)系私營(yíng)企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據(jù)的立法是1988年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》。該條例明確規(guī)定，所謂私營(yíng)企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織；私營(yíng)企業(yè)可采取三種組織形式，即個(gè)人獨(dú)自企業(yè)、個(gè)人合伙企業(yè)、私營(yíng)有限責(zé)任公司。據(jù)此可見(jiàn)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)是從屬關(guān)系：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是私營(yíng)企業(yè)的一種形式，但私營(yíng)企業(yè)并不僅僅限于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。74廣西大學(xué)商學(xué)院

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對(duì)于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的，也可成為完備商人。75廣西大學(xué)商學(xué)院二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序76廣西大學(xué)商學(xué)院（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

1、投資人為一個(gè)境內(nèi)自然人2、有合法的企業(yè)名稱3、有投資人申報(bào)的出資4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件5、有必要的從業(yè)人員

77廣西大學(xué)商學(xué)院2、有合法的企業(yè)名稱。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有獨(dú)立于投資人的名稱，從而使該經(jīng)營(yíng)實(shí)體特定化；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營(yíng)業(yè)相適應(yīng)，其名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”等字樣，實(shí)踐中一般可以將個(gè)人獨(dú)資企業(yè)稱做“廠”、“店”、“廳”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國(guó)有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。78廣西大學(xué)商學(xué)院

有投資人申報(bào)的出資。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報(bào)的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請(qǐng)從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為其個(gè)人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請(qǐng)書(shū)上予以注明。79廣西大學(xué)商學(xué)院

有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開(kāi)展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開(kāi)展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。80廣西大學(xué)商學(xué)院

有必要的從業(yè)人員。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模相適應(yīng)。81廣西大學(xué)商學(xué)院（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序

1、提出設(shè)立申請(qǐng)。2、核準(zhǔn)登記。82廣西大學(xué)商學(xué)院1、提出設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書(shū)面申請(qǐng)，一般應(yīng)提交下列文件：（1）設(shè)立申請(qǐng)書(shū)，該申請(qǐng)書(shū)應(yīng)載明企業(yè)的名稱和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍等事項(xiàng)；（2）投資人身份證明，如身份證、戶籍證等；（3）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明，如房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)、土地使用證書(shū)、房屋及土地的租賃合同等。另外，委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書(shū)和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。83廣西大學(xué)商學(xué)院2、核準(zhǔn)登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請(qǐng)文件之日起15日內(nèi)，對(duì)符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法定條件的不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書(shū)面答復(fù)，說(shuō)明理由。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。84廣西大學(xué)商學(xué)院三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限

（二）受托人或者受聘人的義務(wù)

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)85廣西大學(xué)商學(xué)院（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。有權(quán)管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。投資人自己管理企業(yè)事務(wù)的，在法律賦予企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)的范圍內(nèi)對(duì)外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)；投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，但是，投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。86廣西大學(xué)商學(xué)院（二）受托人或者受聘人的義務(wù)受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠(chéng)信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理，并且不得有下列行為：1、利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；2、利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)；3、挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人；4、擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者他人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；5、擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。87廣西大學(xué)商學(xué)院（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利

2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)88廣西大學(xué)商學(xué)院1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利（1）獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)（2）申請(qǐng)貸款權(quán)（3）土地使用權(quán)（4）拒絕攤派權(quán)（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權(quán)利89廣西大學(xué)商學(xué)院獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，但是，這種財(cái)產(chǎn)權(quán)既非民法意義上的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也非公司法意義上的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，而是一種名義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其含義包括：①企業(yè)可以自己的名義合法取得財(cái)產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財(cái)產(chǎn)；②企業(yè)財(cái)產(chǎn)有確定的數(shù)額；③存續(xù)中的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，與投資人的其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)獨(dú)立，單獨(dú)核算。90廣西大學(xué)商學(xué)院2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)

（1）依法經(jīng)營(yíng)（2）依法納稅（3）依法設(shè)賬與核算（4）依法用工（5）參加社會(huì)保險(xiǎn)91廣西大學(xué)商學(xué)院四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算92廣西大學(xué)商學(xué)院（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。93廣西大學(xué)商學(xué)院

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

2、投資人進(jìn)行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書(shū)面通知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)、為未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)其債權(quán)。

3、清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算目的無(wú)關(guān)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在清償企業(yè)債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。

4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算償債時(shí)，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）所欠稅款；（3）其它債務(wù)。前一順序的債務(wù)未償清的，不得償還后一順序的債務(wù)。

5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其它財(cái)產(chǎn)予以清償；投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財(cái)產(chǎn)清償。

6、對(duì)清算時(shí)未能清償?shù)膫€(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，在企業(yè)解散后，原投資人仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；但債權(quán)人在5年內(nèi)（該5年為不變期間，不使用于民法上關(guān)于時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)的規(guī)定）未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。注銷登記即由登記機(jī)關(guān)繳銷企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法律主體資格因此而消滅。94廣西大學(xué)商學(xué)院五、違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的法律責(zé)任

投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任

受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任登記機(jī)關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任攤派人的違法行為及法律責(zé)任95廣西大學(xué)商學(xué)院投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任

1、提交虛假文件或采取其它欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2、未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，處以3000元以下的罰款。偽造營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令停業(yè)，沒(méi)收違法所得，處以5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。3、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記的，責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)使用的名稱與其在登記機(jī)關(guān)登記的名稱不相符合的，責(zé)令限期改正，處以2000元以下的罰款。6、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。7、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益，未保障職工勞動(dòng)安全，不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)人員的責(zé)任。8、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財(cái)產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。96廣西大學(xué)商學(xué)院受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任

1、投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反委托或聘用合同，給投資人造成損害的，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

2、投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。97廣西大學(xué)商學(xué)院登記機(jī)關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任

1、登記機(jī)關(guān)對(duì)不符合法定條件的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)予以登記，或者對(duì)符合法定條件的不予登記的，對(duì)直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2、登記機(jī)關(guān)的上級(jí)部門(mén)的有關(guān)主管人員強(qiáng)令登記機(jī)關(guān)對(duì)不符合法定條件的企業(yè)予以登記，或者對(duì)符合法定條件的企業(yè)不予登記的，或者對(duì)登記機(jī)關(guān)的違法登記行為進(jìn)行包庇的，對(duì)直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。登記機(jī)關(guān)對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)不予登記或者超過(guò)法定時(shí)限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟。98廣西大學(xué)商學(xué)院攤派人的違法行為及法律責(zé)任

違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供財(cái)力、物力、人力的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任。

行為人違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事責(zé)任。99廣西大學(xué)商學(xué)院

第二節(jié)合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)的概念及特征二、合伙企業(yè)的設(shè)立三、合伙財(cái)產(chǎn)四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系六、入伙與退伙七、合伙企業(yè)的解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任100廣西大學(xué)商學(xué)院一、合伙企業(yè)的概念及特征

（一）合伙的含義與類型

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征

101廣西大學(xué)商學(xué)院（一）合伙的含義與類型

[含義]所謂合伙，是兩個(gè)或者兩個(gè)以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營(yíng)形式，后來(lái)演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會(huì)生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營(yíng)利性的事業(yè)中，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個(gè)人投資經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域，均已引入合伙制。[種類]102廣西大學(xué)商學(xué)院[種類]（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實(shí)行民商分立體例的大陸法系國(guó)家，如德國(guó)、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個(gè)合伙人提供約定出資，以實(shí)現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人基于協(xié)議，在一個(gè)商號(hào)下，以經(jīng)營(yíng)商事?tīng)I(yíng)業(yè)為目的所建立的營(yíng)利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng)，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng)，故可取得商事主體資格。我國(guó)的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個(gè)人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國(guó)目前不存在混合合伙。103廣西大學(xué)商學(xué)院[含義]當(dāng)一個(gè)企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營(yíng)時(shí)，則稱做合伙企業(yè)。我國(guó)于1997年2月23日八屆人大常委會(huì)第24次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織?！焙匣锲髽I(yè)具有以下主要特征：104廣西大學(xué)商學(xué)院合伙企業(yè)具有以下主要特征

1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立

2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)

3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

4、合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任

5、合伙企業(yè)不能取得法人資格105廣西大學(xué)商學(xué)院1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個(gè)，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。106廣西大學(xué)商學(xué)院2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實(shí)施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒(méi)有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。107廣西大學(xué)商學(xué)院

3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。其含義是：（1）每個(gè)合伙人都有對(duì)企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個(gè)合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的權(quán)利，且法定的經(jīng)營(yíng)權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個(gè)合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營(yíng)收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。108廣西大學(xué)商學(xué)院

4、合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時(shí)，對(duì)不足的部分，每個(gè)合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無(wú)限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對(duì)任何一個(gè)合伙人主張的債權(quán)超過(guò)該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時(shí)，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說(shuō)，任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對(duì)抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個(gè)合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對(duì)超過(guò)應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。109廣西大學(xué)商學(xué)院5、合伙企業(yè)不能取得法人資格。與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨(dú)立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。110廣西大學(xué)商學(xué)院二、合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立條件

（二）設(shè)立程序

111廣西大學(xué)商學(xué)院（一）設(shè)立條件

1、有兩個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者

2、有書(shū)面合伙協(xié)議

3、有各合伙人繳付的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件112廣西大學(xué)商學(xué)院2、有書(shū)面合伙協(xié)議

合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書(shū)面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實(shí)質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)和可以載明的事項(xiàng)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項(xiàng)為：合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限和合伙人爭(zhēng)議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)是必要事項(xiàng)，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項(xiàng)未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項(xiàng)“利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的辦法”中未約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力?？梢暂d明的事項(xiàng)是非必要事項(xiàng)，是合伙協(xié)議中可有可無(wú)的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以對(duì)合伙協(xié)議修改或者補(bǔ)充。113廣西大學(xué)商學(xué)院3、有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實(shí)際繳付財(cái)產(chǎn)。合伙人作為出資的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對(duì)貨幣以外的出資需要評(píng)估評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估；但對(duì)勞務(wù)出資的評(píng)估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對(duì)全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)與所申請(qǐng)的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)。114廣西大學(xué)商學(xué)院4、有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱中含有這些字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關(guān)于合伙企業(yè)名稱的其它要求，與前述關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱的規(guī)定相同115廣西大學(xué)商學(xué)院

5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，該場(chǎng)所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得。“從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。116廣西大學(xué)商學(xué)院（二）設(shè)立程序

1、提出設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書(shū)面申請(qǐng)。申請(qǐng)時(shí)一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書(shū)和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對(duì)符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書(shū)面答復(fù)，說(shuō)明理由。合伙企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。117廣西大學(xué)商學(xué)院三、合伙財(cái)產(chǎn)

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)可簡(jiǎn)稱“合伙財(cái)產(chǎn)”，是指合伙企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)。盡管合伙財(cái)產(chǎn)并不構(gòu)成其獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的界限，但為了企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理和經(jīng)濟(jì)核算的需要，為了明確合伙人責(zé)任和便于企業(yè)債權(quán)人主張債權(quán)，仍須依法界定合伙財(cái)產(chǎn)。（一）合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

（二）合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分118廣西大學(xué)商學(xué)院（一）合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成《合伙企業(yè)法》第十九條規(guī)定，“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)”。因此，合伙財(cái)產(chǎn)由合伙人出資和合伙收益兩部分組成，其中，合伙人出資應(yīng)為各合伙人按照合伙協(xié)議實(shí)際繳付的出資，協(xié)議應(yīng)繳而實(shí)際未繳的出資、合伙人在合伙協(xié)議約定的出資之外置于合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)以及合伙人出資之外的其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)，均不屬于合伙財(cái)產(chǎn)；合伙收益包括合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)收益、投資收益和營(yíng)業(yè)外收益（如獲獎(jiǎng)、受贈(zèng)等），合伙存續(xù)期間以合伙人名義取得的收益不屬于合伙收益。119廣西大學(xué)商學(xué)院（二）合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分

合伙財(cái)產(chǎn)屬于全體合伙人共同共有的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)由全體合伙人依法共同管理和使用，并應(yīng)按全體合伙人的共同意志進(jìn)行處分。因此，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利應(yīng)受下列限制：

1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財(cái)產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。但是，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人。

2、合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人，不須其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，則須經(jīng)其它合伙人一致同意。

3、合伙人可以依法以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為合伙企業(yè)以外的其它債的擔(dān)保物。合伙人以其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其它合伙人一致同意；未經(jīng)其它合伙人一致同意的，該出質(zhì)行為無(wú)效，或者作為退伙處理；由此給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

120廣西大學(xué)商學(xué)院

四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對(duì)外代表權(quán)及其限制（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法121廣西大學(xué)商學(xué)院（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式所謂合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式，亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種：一、共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，每個(gè)合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權(quán)；二、委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；三、分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項(xiàng)或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項(xiàng)事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。122廣西大學(xué)商學(xué)院（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對(duì)外代表權(quán)及其限制

負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實(shí)施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，也由全體合伙人承擔(dān)。為了維護(hù)全體合伙人的利益，對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對(duì)外代表權(quán)，應(yīng)給予一定的限制。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。123廣西大學(xué)商學(xué)院（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)1、權(quán)利2、義務(wù)

124廣西大學(xué)商學(xué)院1、權(quán)利

（1）同等執(zhí)行權(quán)，這是針對(duì)共同執(zhí)行方式