國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究(二)

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究(二)目錄：1、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究(二)2、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究3、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究培訓(xùn)資料遇到國際法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費(fèi)解惑！訪問>>s.yingle國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究：作為買賣合同的兩種形式，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同無論在合同的成立，合同的基本條款，還是在買賣雙方的權(quán)利義務(wù)歸屬等方面都存在著許多共識。但是，由于國際貨物買賣合同鮮明的涉外性，導(dǎo)致了二者之間的明顯差異和顯著不同。本文針對此問題的研究現(xiàn)狀，試以《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》（以下簡稱《公約》）與我國《合同法》為出發(fā)點(diǎn)，通過制度的比較，有表及里，有淺入深地分析比較國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的不同之處，求同存異，取長補(bǔ)短，并指出在貿(mào)易實(shí)踐中應(yīng)注意的問題，提出完善我國合同法的一些構(gòu)想。

：貨物買賣合同成立基本條款

隨著我國加入WTO，與國際間的商業(yè)交往日益密切，國際貨物買賣合同的數(shù)量也將大大增加。但在學(xué)術(shù)研究方面，鮮有人充分的總結(jié)了國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的異同并進(jìn)行深入的比較研究，故研究二者的異同，無疑具有重要的理論價值和實(shí)踐意義。充分的理解《合同法》和《公約》的精神實(shí)質(zhì)，對當(dāng)事人不僅有履行合同實(shí)體上的意義，而且也具有程序上的意義。雖然我國《合同法》在制定過程中借鑒了《公約》的規(guī)定，許多地方達(dá)成了一致，但也存在著差異。了解這些差異，并以此來指導(dǎo)我國的外貿(mào)實(shí)踐，有利于減少國際貿(mào)易中的法律障礙，促進(jìn)外貿(mào)活動的順利進(jìn)行，同時這對完善我國合同法也大有裨益。從上述問題出發(fā)，本文試圖分析和討論二者在合同成立要件，合同主要條款，買賣雙方的義務(wù)之間的不同，從而探討如何使我國合同法全面與國際接軌，順應(yīng)國際立法趨勢。

一、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念與特征比較

（一）國際貨物買賣合同的基本概念與特征合同是當(dāng)事人之間確立相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當(dāng)事人之間所訂立的，并由一方提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價款的合同.《公約》對此也在第1條第（1）款中作了類似的表述。該公約所采用的是以營業(yè)地是否分別位于不同國家或地區(qū)作為衡量國際合同的標(biāo)準(zhǔn)，至于雙方當(dāng)事人的國籍及其他因素，均不予考慮。而我國原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第2條規(guī)定，確立涉外合同的標(biāo)準(zhǔn)是國籍主義，與《公約》的營業(yè)地主義有明顯的差異，《合同法》并未對上述問題作出例外規(guī)定，所采用的是與《公約》相一致的標(biāo)準(zhǔn)，即營業(yè)地主義。同時，就調(diào)整范圍來說，公約并不能解決與國際貨物相關(guān)的銷售問題，《公約》第4條規(guī)定：“本公約只適用于銷售合同的訂立以及買方和賣方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)”，至于其他的法律問題，如違約金、定金條款的效力等，都不屬于《公約》的調(diào)整范圍，要由相應(yīng)的國內(nèi)法去解決。因此，國際貨物買賣合同最鮮明的特征就是國際性，無論是在合同的當(dāng)事人，還是在合同的履行等方面都帶有涉外因素。

（二）國內(nèi)貨物買賣合同的基本概念和特征

我國《合同法》第130條規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同.買賣關(guān)系的主體是出賣人和買受人。國內(nèi)貨物買賣合同作為買賣合同的主要形式，是一種轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，并以支付貨款為對價的諾成性雙務(wù)合同。

（三）國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念及特征之比較

作為買賣合同，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在許多地方是一致的。二者都是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買受人支付價款的合同，具有買賣合同的一般特征。但是，二者也存在著許多不同之處：

1、合同當(dāng)事人不同。國際貨物買賣合同當(dāng)事人，即貨物的賣方和買方，《公約》雖然未對當(dāng)事人的締約能力作出規(guī)定，但根據(jù)中國《對外貿(mào)易法》第8條之規(guī)定，只有經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部的批準(zhǔn)，取得對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的企業(yè)和組織，才能作為當(dāng)事人與外商訂立國際貨物買賣合同，個人不能訂立此合同。而國內(nèi)貨物買賣合同卻沒有如此嚴(yán)格的限制.

2、標(biāo)的物不同。國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物。現(xiàn)代國際貿(mào)易包括的范圍很廣，除了各種有形動產(chǎn)可以買賣外，某些無形財產(chǎn)，如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等也可以成為國際國際貿(mào)易的標(biāo)的物。同時，國際貨物買賣合同的標(biāo)的物必須事實(shí)上從一國運(yùn)到另一國，是被跨國界運(yùn)輸?shù)?，而不動產(chǎn)不具備這個條件，因此不包括在國際貨物買賣的標(biāo)的物之內(nèi)。雖然《公約》沒有對貨物下定義，但其采取了排除法，在第2條中規(guī)定了不適用公約的買賣范圍：（1）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（2）經(jīng)由拍賣的銷售；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售；（6）電力的銷售。同時在第3、4、5、6條又作了相應(yīng)的補(bǔ)充。因?yàn)檫@些標(biāo)的物涉及到國家的經(jīng)濟(jì)安全和金融秩序的穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)予以排除。故國際貨物買賣合同的標(biāo)的物實(shí)際上只是指無需經(jīng)各國法律特別確認(rèn)的動產(chǎn)實(shí)體物。我國《合同法》中規(guī)定的買賣合同是屬于狹義的買賣，即原則上它只規(guī)范實(shí)體物買賣，而不規(guī)范權(quán)利買賣。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)，我國制定了商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等法律規(guī)定了注冊商標(biāo)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、著作權(quán)的許可使用等合同。這些法律對有關(guān)合同的規(guī)定都很具體，其內(nèi)容沒有必要在《合同法》中再作規(guī)定，有關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問題可以由這些專門法去規(guī)定。

3、特征不同。與國內(nèi)貨物買賣合同相比，國際貨物買賣合同具有下列特征：（1）復(fù)雜性。由于國際貨物買賣是跨越一國國界的貿(mào)易活動，合同所涉及的交易數(shù)量和金額通常都比較大，合同的履行期限也比較長，又采用與國內(nèi)買賣不同的結(jié)算方式，故相比國內(nèi)貨物買賣合同復(fù)雜的多.（2）風(fēng)險性大。在進(jìn)出口活動中，雙方當(dāng)事人要與運(yùn)輸公司、保險公司或銀行發(fā)生法律關(guān)系，長距離運(yùn)輸會遇到各種風(fēng)險，使用外匯支付貨款和采用國際結(jié)算方式，可能發(fā)生外匯風(fēng)險，此外，還涉及有關(guān)政府對外貿(mào)易法律和政策的改變，因此，國際貨物買賣合同是當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險責(zé)任的綜合體。（3）國際貨物買賣合同中買賣的貨物一般很少有買賣雙方直接交接，而是多有負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人轉(zhuǎn)交。而國內(nèi)貨物買賣合同則有雙方當(dāng)事人親自交接。（4）國際貨物買賣合同中買賣雙方多處于不同的國家和地區(qū)，了解不深，直接付款的情況少，多利用銀行收款或有銀行直接承擔(dān)付款責(zé)任。（5）在國際貨物買賣中，買賣雙方面臨著法律適用多樣性的問題。國內(nèi)貨物買賣合同中一般只適用本國法即可，而國際貨物買賣合同從簽訂到履行要涉及到國內(nèi)法、外國法、國際法等一系列的法律規(guī)范。

二、合同的主要條款比較

（一）合同的主要條款概述合同的主要條款是合同的核心部分，是合同權(quán)利和合同義務(wù)的集中體現(xiàn)。買賣合同一般有約首，正文和約尾三部分組成，約首包括合同名稱，編號，締約日期。締約雙方的名稱，地址及合同的序言等，正文是合同的核心，主要規(guī)定了有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)各項(xiàng)的條款，約尾一般注明合同的文字及文本數(shù)，合同的生效，有效期及雙方的簽署和日期等.國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在合同的基本結(jié)構(gòu)上相當(dāng)一致，都是由這三部分組成的。

（二）我國《合同法》與《公約》關(guān)于合同條款之比較作為合同的主體部分，各國都在本國實(shí)體法中對合同的條款予以明確的規(guī)定，根據(jù)我國《合同法》第12條，第131條之規(guī)定，國內(nèi)貨物買賣合同的內(nèi)容有當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括當(dāng)事人的名稱或姓名及住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量。價款及報酬，履行期限，地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法，除此之外，還可以包括包裝方式，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方式，結(jié)算方式，合同使用的文字及其效力等條款。國際貨物買賣合同的主要條款雖然在《公約》中未有明確的表述，但在國際貿(mào)易實(shí)踐中可以總結(jié)出，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在商品的名稱和品質(zhì)規(guī)格、裝運(yùn)、商品檢驗(yàn)（檢疫）、索賠條款上大體一致，但是由于其涉外性與復(fù)雜性，對主要條款的規(guī)定更加嚴(yán)謹(jǐn)，限制的更加嚴(yán)格了，這主要體現(xiàn)在以下幾個方面：。

1、數(shù)量條款。此條款只要包括交貨數(shù)量和計量方法。制定數(shù)量條款時應(yīng)明確計量單位和度量衡知道，尤其在農(nóng)副產(chǎn)品的交易中由于這些貨物的計量不易精確，故為避免爭議，應(yīng)在合同中對交貨的數(shù)量規(guī)定一個機(jī)動幅度，也即“溢短裝條款”。

2、包裝條款。根據(jù)《公約》第35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量，質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照同類貨物通用的方式裝箱和包裝。除雙方當(dāng)事人業(yè)已另有協(xié)議外。若無約定，則按照同類貨物通用的方式進(jìn)行裝箱和包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱和包裝，否則視為與合同不同。同時，包裝條款中須明確國際對運(yùn)輸標(biāo)志的慣常做法以及訂明包裝費(fèi)用由何方負(fù)擔(dān).

3、價格條款。價格條款在國際貨物買賣中有相當(dāng)突出的作用，直接關(guān)系到雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益和所承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任。在國際貨物買賣中，合同作價主要有固定價格，滑動價格和后定價格三種方式。在貿(mào)易實(shí)務(wù)中，還應(yīng)密切注意國際貿(mào)易術(shù)語的應(yīng)用。

4、保險條款。由于國際貨物買賣風(fēng)險比較大，故保險條款在合同中就顯得非常必要。這與國內(nèi)貨物買賣合同有較大的區(qū)別。在貨物買賣中，應(yīng)注意各種貿(mào)易術(shù)語中保險費(fèi)用和保險責(zé)任的負(fù)擔(dān)。

5、支付條款。國際買賣合同中，一般都規(guī)定，貨物的結(jié)算除了政府記帳的方式外，大部分是通過銀行進(jìn)行現(xiàn)匯結(jié)算，而國內(nèi)貨物買賣合同大部分通常都是通過現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)帳進(jìn)行結(jié)算。此條款主要包括支付工具，支付時間和支付方式。

6、不可抗力條款。這是國際貨物買賣合同中普遍采用的一種例外條款。按照《公約》規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除和遲延履行合同而不承擔(dān)責(zé)任，只有當(dāng)既沒有不可抗力因素，又有當(dāng)事人過失的情況下，當(dāng)事人才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

7、仲裁條款。國際貨物買賣合同一般都規(guī)定，如雙方協(xié)商不成，應(yīng)提交仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。我國對外貿(mào)易法規(guī)定，我國的涉外買賣合同若協(xié)商不成，應(yīng)提交北京中國貿(mào)易促進(jìn)委員會對外貿(mào)易仲裁委員會按其規(guī)則進(jìn)行仲裁.而國內(nèi)貨物買賣合同則相對較少采用仲裁方式來解決爭議和糾紛。

8、法律適用條款。國際貨物買賣合同中，由于涉及合同當(dāng)事人來自不同的國家，故很有必要設(shè)立法律適用條款來規(guī)定準(zhǔn)據(jù)法，以防止在發(fā)生爭議時無法缺點(diǎn)解釋合同和解決爭議的法律。一般來說，國際上都根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則確定，但根據(jù)我國現(xiàn)行法律，還要受到最密切聯(lián)系原則和公共秩序保留原則的限制.公約中對當(dāng)事人意思自治權(quán)利的適用范圍規(guī)定的更加完備與廣泛。而國內(nèi)貨物買賣合同一般都有《合同法》和《民法通則》予以規(guī)范調(diào)整，故較少設(shè)立此條款。所以，無論是在法律上，還是在實(shí)踐中，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的主要條款還是存在一定的差異的，我國《合同法》應(yīng)當(dāng)充分地借鑒《公約》，特別是一些在國際貿(mào)易中的做法，使之在合同條款的設(shè)立上能日趨完善。

三、合同成立之比較研究

（一）合同成立之形式要件比較研究具備法定的形式要件，是國際貨物買賣合同成立的必要條件，《公約》第11條明確規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制，銷售合同可以包括人證在內(nèi)的任何證明?！备鶕?jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，可以采取書面形式，口頭形式與其他形式，但法律和行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。由此可見，這一規(guī)定與《公約》大體一致，但也存在著些許不同：1、我國在1986年12月11日加入《公約》時，對第11條第（1）款作出保留，公約的此規(guī)定在我們沒有法律約束力。在適用公約時，我國僅承認(rèn)書面形式的銷售合同的效力。而且考慮到我國對外貿(mào)易制度及海關(guān)對進(jìn)出口貿(mào)易的監(jiān)管需要，應(yīng)當(dāng)對國際貨物買賣合同要求書面形式.本人認(rèn)為，雖然如此，但《合同法》明顯地對合同的形式的要求比過去放寬，買賣合同的形式自治，《合同法》對《公約》的保留在合同形式上雖然有表面的沖突，但并不存在實(shí)質(zhì)沖突，這就充分地顯示了我國立法機(jī)關(guān)對締約自由和合同形式意思自治認(rèn)識的重大轉(zhuǎn)變，證明了平衡交易安全與交易便捷的信心，反映了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對交易效率的渴望。我們應(yīng)當(dāng)運(yùn)用和諧解釋的原則，將盡可能地協(xié)調(diào)條約與國內(nèi)法不一致的沖突之處，使立法或締約所體現(xiàn)的進(jìn)步理念具有優(yōu)先適用的效力。2、書面形式的界定不同。我國《合同法》規(guī)定，書面形式是指合同書，信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，所謂數(shù)據(jù)電文包括電報，電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。但按照《公約》第20條第（1）款規(guī)定，書面形式并不包括傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。因此以傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件進(jìn)行國家貨物買賣交易，符合合同法上關(guān)于書面形式的要求，但從公約意義上并非書面形式，這也是區(qū)分國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的一個重要方面。隨著當(dāng)今科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，電子商務(wù)的前景更加廣闊。數(shù)據(jù)電文，電子郵件在實(shí)踐中廣泛運(yùn)用，我國也逐漸加快了立法步伐，2004年《中華人民共和國電子簽名法》草案出臺，開始全面確認(rèn)電子合同的書面效力并使之有可操作性，為電子合同的合法性掃除障礙。這標(biāo)志著我國立法逐漸與國際接軌?！豆s》中有關(guān)合同的在書面要求，要約與承諾發(fā)生效時間，有效性，撤消問題上都與現(xiàn)行的電子商務(wù)的做法有沖突。它面臨著三種發(fā)展方向：一是修改《公約》，二是專門就電子商務(wù)合同訂立新的國際條約，三是將間接電子商務(wù)部分在修改《公約》的基礎(chǔ)上繼續(xù)在舊的公約體系下。而直接電子商務(wù)則可以將其納入世界服務(wù)貿(mào)易體系中加以規(guī)范。

（二）實(shí)質(zhì)要件的比較我國合同法與《公約》均規(guī)定以要約和承諾的方式來訂立合同，并且在要約、承諾的概念，撤消和撤回上都基本一致，例如，在承諾發(fā)表達(dá)方式上，合同法與《公約》都承認(rèn)承諾的表達(dá)方式有二，一的以書面或口頭的方式作出，二是以行為方式作出，前提是根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以以行為方式作出承諾。但是，在某些方面，《合同法》與《公約》也存在著一些不同：

1、按《合同法》規(guī)定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示，其內(nèi)容確定或可得確定，得因相對人的承諾而使合同成立，而《公約》第14條第（1）款規(guī)定：向一個或一個以上特定的人發(fā)出訂立合同的建議，如果十分確定，且表明要約在得到承諾時就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。顯而易見，二者之間的區(qū)別在于要約是否必須向一個或一個以上的特定人發(fā)出的.按照《公約》的規(guī)定，非向一個或一個以上特定人提出的建議，僅應(yīng)視為要約邀請，除非提出建議的人明確的表示相反的意思，但《合同法》第15條卻規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表，拍賣公告，招標(biāo)公告以及商業(yè)廣告等。

2、在要約的變更上，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同也有區(qū)別。雖然《公約》與我國《合同法》都認(rèn)為要約變更的前提是承諾對要約作出了實(shí)質(zhì)性變更。但對實(shí)質(zhì)性變更，二者有不同的理解，《公約》第19條第（2）款規(guī)定：有關(guān)貨物的價格，付款，貨物的數(shù)量，質(zhì)量，交貨地點(diǎn)和時間，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價的條件。與我國《合同法》第30條相比，我們還可以發(fā)現(xiàn)，《合同法》規(guī)定的更加完備，限定的范圍也更加廣泛，除《公約》中規(guī)定的事項(xiàng)外，還包括了有關(guān)合同的標(biāo)的和履行方式的變更均為實(shí)質(zhì)性變更.

3、合同法第20條第（2）款規(guī)定要約失效為要約人依法撤消要約，而公約中規(guī)定的是撤消或撤回要約。根據(jù)要約撤回的定義，本人認(rèn)為，要約撤回時，要約并未生效，所以談不上失效，故不能未失效的條件。由此可見我國合同法對公約的大膽吸收，同時也可以看出我國立法工作者的嚴(yán)謹(jǐn)。

4、承諾生效的確定標(biāo)準(zhǔn)不同?！豆s》第18條規(guī)定，承諾要約于表示承諾的通知到達(dá)要約人時生效，而不是發(fā)出之時。很明顯其采用的是到達(dá)說，雖然我國《合同法》也采取了到達(dá)生效原則，但是還規(guī)定，通過函件電報，電傳達(dá)成的協(xié)議，如一方要求簽訂確認(rèn)書時，則合同不是在收到確認(rèn)書時生效，而是在確認(rèn)書經(jīng)簽訂后才能成立.

5、按照《合同法》規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是書面形式之一，要約與承諾都可以采用數(shù)據(jù)電文的形式，《合同法》對以數(shù)據(jù)電文形式形成的要約和承諾規(guī)定了相應(yīng)的生效規(guī)則，但《公約》中并無數(shù)據(jù)電文的任何規(guī)定?？梢?，《合同法》對《公約》有了新的發(fā)展，在計算機(jī)與互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)達(dá)的今天，明確地對以數(shù)據(jù)電文形訂立合同的行為作出規(guī)范，是經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展所提出的要求，也是對《公約》一定程度上的發(fā)展。

6、《合同法》中規(guī)定了締約過失責(zé)任原則。在當(dāng)事人訂立合同時有以下情形之一的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，有其他違背誠實(shí)信用原則的行為.國內(nèi)買賣合同必須遵守該原則的有關(guān)規(guī)定，而國際貨物買賣合同就不一定，要看其所選擇的準(zhǔn)據(jù)法，如果選用的是《公約》，則無締約過失責(zé)任而言了。

四、買賣雙方義務(wù)比較。

買賣雙方的義務(wù)是買賣法的核心內(nèi)容，也是買賣合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。一般來說，《合同法》或者《公約》關(guān)于買賣合同義務(wù)的規(guī)定，都是屬于非強(qiáng)制性的規(guī)定。雙方當(dāng)事人可以排除起適用而作出不同的規(guī)定，如果合同當(dāng)事人作出了與《合同法》或《公約》不同的約定，則按約定辦理。下面我就從我國《合同法》和《公約》的比較出發(fā)，分析國內(nèi)貨物買賣合同與國際貨物買賣合同在買賣雙方義務(wù)上的不同。

（一）賣方的義務(wù)

賣方的義務(wù)主要是要按合同約定的方式、時間、地點(diǎn)交付貨物，提供約定的有關(guān)貨物的各種單據(jù)，并保證其所交付的貨物符合合同的各項(xiàng)要求，同時還必須對貨物所涉及的有關(guān)權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù).根據(jù)《合同法》第135條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)?？梢?，出賣人的主要義務(wù)是將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限，地點(diǎn)，數(shù)量來交貨，并且在交付貨物的同時，應(yīng)當(dāng)按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證及資料。此外，出賣人還需對其交付的貨物的品質(zhì)和權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)?！豆s》也相似地規(guī)定了出賣人的義務(wù)，但在實(shí)現(xiàn)其義務(wù)的過程中存在著一些差異：

1、交付義務(wù)中交貨地點(diǎn)的差異。當(dāng)合同當(dāng)事人對交付貨物的四點(diǎn)沒有約定或約定不明確時，《合同法》和《公約》對此采用了不同的補(bǔ)缺原則?！逗贤ā凡捎玫氖恰凹s定———推定———法定”順序補(bǔ)缺，盡可能充分的尊重當(dāng)事人的真實(shí)意圖。在履行地點(diǎn)不明確時，首先采用補(bǔ)充協(xié)議。只有在無法達(dá)成協(xié)議的情況下在采用推定方式，即依合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定如果仍然無法確定，才適用合同法第62條第（3）款或第141條的法定方式。而《公約》則不同，因?yàn)椤豆s》調(diào)整的合同雙方當(dāng)事人處于不同國家，因而補(bǔ)充協(xié)議顯得不太實(shí)際，而且耗時較長，故《公約》沒有采用補(bǔ)充協(xié)議的補(bǔ)缺方式，而是采用剛性的規(guī)定方式。如：《公約》在第31條明確規(guī)定了三種情況下的履行地點(diǎn)。以期盡量縮短交易周期，降低交易成本。

2、貨物權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)不同。在貨物買賣合同中，貨物的權(quán)利保證儀是賣方的一項(xiàng)主要義務(wù)。合同法和公約對此規(guī)定有較大的差異?！逗贤ā返?50條規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。買受人在訂立合同時知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)上述的權(quán)利保證義務(wù).《公約》則規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三人不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利和要求的條件下，收取貨物，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)。由此可見，在貨物權(quán)利保證方面，《合同法》與《公約》存在著的主要差異在于（1）在《合同法》中，賣方免責(zé)的條件是在訂立合同時，買方知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，而在《公約》中，賣方免責(zé)的條件是即使有第三人提出權(quán)利要求，但買方同意并收取貨物。（2）《公約》特別規(guī)定了賣方對于貨物的知識產(chǎn)權(quán)的保證義務(wù)，但在《合同法》中無此特別規(guī)定。

（二）買方義務(wù)的比較

貨物買賣合同作為一種雙務(wù)合同，買賣雙方的義務(wù)都是相對應(yīng)的。買方的基本義務(wù)主要有兩項(xiàng)，一項(xiàng)是支付價款，另一項(xiàng)是受領(lǐng)貨物。公約與合同法對此規(guī)定是最主要的區(qū)別在買方的付款義務(wù)上。

1、在國際貿(mào)易中，買方支付貨款的義務(wù)不僅僅是支付貨款這么簡單，還應(yīng)包括按照合同或任何法律，規(guī)章的要求履行相關(guān)的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付，因?yàn)閲H貿(mào)易付款程序遠(yuǎn)比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜，并且涉及到外匯的使用問題，如果買方不履行必要的付款手續(xù)，到時可能付不了款。此外，買方支付貨款的時間和條件也與國內(nèi)貿(mào)易有所不同.

2、合同法規(guī)定，在當(dāng)事人未約定或價款約定不明確時，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充約定，未能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定價款，但公約無此種規(guī)定，盡管公約并不禁止當(dāng)事人以補(bǔ)充協(xié)議的形式來約定價款。

五、我國《合同法》存在的缺陷和完善

我國《合同法》與《公約》相比，在以下方面存在著不足：

1、承諾生效問題

《合同法》第28條、29條是關(guān)于逾期承諾的效力問題。理論上講逾期承諾有三種情況，即受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，因其他原因超出期限后到；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但按照通常情形也無法在規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)?！逗贤ā返?8、29兩條只規(guī)定了前兩種情況，而未論及第三種情況，而《公約》中則將一、三兩種情況概括為正常情況下的逾期一同加以規(guī)定體現(xiàn)了以上三種情況，本人認(rèn)為這實(shí)際是立法技術(shù)上的問題，也是《合同法》相對于《公約》不足之處.

2、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保問題

《合同法》中規(guī)定賣方義務(wù)時指出賣方有按時交送貨物的義務(wù)，有對貨物所有權(quán)提供擔(dān)保的義務(wù)，卻沒有像《公約》第41條那樣對貨物的知識產(chǎn)權(quán)問題做出明確的規(guī)定。這一點(diǎn)顯然是不適應(yīng)現(xiàn)代國際貿(mào)易中與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的買賣合同日益增多的趨勢。

3、意思自治問題

《合同法》第126條第（1）款將涉外合同的當(dāng)事人選擇合同適用的法律的自治權(quán)利限制于“選擇處理合同爭議所適用的法律”，有違合同當(dāng)事人意思自治的精神。如前所述，市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭的經(jīng)濟(jì)。作為市場主體發(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的最重要的手段，合同也以自由為其旗幟。相應(yīng)地，合同當(dāng)事人意思自治是合同法的靈魂。作為規(guī)范市場主體合同行為的法律，《合同法》應(yīng)首先確立并保護(hù)意思自治的原則，其次才是著眼于防止當(dāng)事人合同自由權(quán)利的濫用。唯有如此，才能調(diào)動當(dāng)事人的積極性，從而實(shí)現(xiàn)《合同法》所追求的效率目標(biāo)。由獨(dú)立，平等、自由的各方當(dāng)事人自己決定合同主體資格、訂立和履行、解釋、爭議的解決等事項(xiàng)所適用的法律，正是意思自治原則的必然要求和主要內(nèi)容，也是世界各國立法和國際公約中通行的準(zhǔn)則。比較之后，我們可以發(fā)現(xiàn)，我國采取的“處理合同爭議”的限制性作法罕有先例可循，雖然這一規(guī)定在我國存在已久（見于《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條、《民法通則》第145條和《海商法》第269條等）。此外還有國家規(guī)定當(dāng)事人只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的國家的法律，但是如我國這樣將當(dāng)事人選擇法律的自由限制在“處理合同爭議”，實(shí)無必要，應(yīng)該予以修改。修改后的文字表述形式可以是“當(dāng)事人可以選擇合同所適用的法律”，也可以仿照《公約》的用語，即“合同適用當(dāng)事人選擇的法律”。只有這樣，才能更好地發(fā)揮法律選擇規(guī)則對國際民商事關(guān)系全過程、而不僅僅是對爭議解決的規(guī)范作用。

4、我國《合同法》中的瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度還有很多漏洞，還有很多懸而未決的問題，《合同法》只是規(guī)定對于標(biāo)的物的狀況出賣人對買受人應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)，買受人對出賣人享有什么權(quán)利。因我國目前尚未制定物權(quán)法，而且現(xiàn)有法律中也未明確對善意買受人的保護(hù)問題，實(shí)踐中處理這一問題也不很統(tǒng)一。因此亟需指定物權(quán)法對此明確規(guī)范，這就值得我們進(jìn)一步深入探討﹑深入研究，包括借鑒各國立法經(jīng)驗(yàn)，使之臻于完善。

5、在國際貿(mào)易實(shí)踐中，當(dāng)事人在合同中明確約定適用公約的很少，甚至合同中沒有法律適用條款，往往由仲裁庭來發(fā)現(xiàn)公約的適用，這反映了我國當(dāng)事人對法律選擇的意識不夠.

綜上所述，《合同法》盡管還存在著一些不足之外，但無論是在內(nèi)容上，還是在結(jié)構(gòu)上均做了較大的調(diào)整，大膽吸收了國際上一些新的作法，使我國《合同法》對國際貨物買賣合同更具有針對性和可操作性，尤其是對《公約》有關(guān)條款內(nèi)容的吸收與改進(jìn)，使二者相得益彰，共同完善，為我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法與國際經(jīng)濟(jì)規(guī)范的接軌邁出了重要的一步。通過國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的比較，我們可以更加深刻地理解國內(nèi)法與國際立法的差距，從而找出協(xié)調(diào)二者的最佳途徑，最終實(shí)現(xiàn)法律上的統(tǒng)一。

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國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的不同之處，求同存異，取長補(bǔ)短，并指出在貿(mào)易實(shí)踐中應(yīng)注意的問題，提出完善我國合同法的一些構(gòu)想。隨著我國加入WTO，與國際間的商業(yè)交往日益密切，國際貨物買賣合同的數(shù)量也將大大增加。但在學(xué)術(shù)研究方面，鮮有人充分的總結(jié)了國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的異同并進(jìn)行深入的比較研究，故研究二者的異同，無疑具有重要的理論價值和實(shí)踐意義。充分的理解《合同法》和《公約》的精神實(shí)質(zhì)，對當(dāng)事人不僅有履行合同實(shí)體上的意義，而且也具有程序上的意義。雖然我國《合同法》在制定過程中借鑒了《公約》的規(guī)定，許多地方達(dá)成了一致，但也存在著差異。了解這些差異，并以此來指導(dǎo)我國的外貿(mào)實(shí)踐，有利于減少國際貿(mào)易中的法律障礙，促進(jìn)外貿(mào)活動的順利進(jìn)行，同時這對完善我國合同法也大有裨益。從上述問題出發(fā)，本文試圖分析和討論二者在合同成立要件，合同主要條款，買賣雙方的義務(wù)之間的不同，從而探討如何使我國合同法全面與國際接軌，順應(yīng)國際立法趨勢。一、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念與特征比較(一)國際貨物買賣合同的基本概念與特征合同是當(dāng)事人之間確立相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當(dāng)事人之間所訂立的，并由一方提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價款的合同.《公約》對此也在第1條第(1)款中作了類似的表述。該公約所采用的是以營業(yè)地是否分別位于不同國家或地區(qū)作為衡量國際合同的標(biāo)準(zhǔn)，至于雙方當(dāng)事人的國籍及其他因素，均不予考慮。而我國原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第2條規(guī)定，確立涉外合同的標(biāo)準(zhǔn)是國籍主義，與《公約》的營業(yè)地主義有明顯的差異，《合同法》并未對上述問題作出例外規(guī)定，所采用的是與《公約》相一致的標(biāo)準(zhǔn)，即營業(yè)地主義。同時，就調(diào)整范圍來說，公約并不能解決與國際貨物相關(guān)的銷售問題，《公約》第4條規(guī)定：“本公約只適用于銷售合同的訂立以及買方和賣方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)”，至于其他的法律問題，如違約金、定金條款的效力等，都不屬于《公約》的調(diào)整范圍，要由相應(yīng)的國內(nèi)法去解決。因此，國際貨物買賣合同最鮮明的特征就是國際性，無論是在合同的當(dāng)事人，還是在合同的履行等方面都帶有涉外因素。(二)國內(nèi)貨物買賣合同的基本概念和特征我國《合同法》第130條規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同.買賣關(guān)系的主體是出賣人和買受人。國內(nèi)貨物買賣合同作為買賣合同的主要形式，是一種轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，并以支付貨款為對價的諾成性雙務(wù)合同。(三)國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念及特征之比較作為買賣合同，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在許多地方是一致的。二者都是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買受人支付價款的合同，具有買賣合同的一般特征。但是，二者也存在著許多不同之處：1、合同當(dāng)事人不同。國際貨物買賣合同當(dāng)事人，即貨物的賣方和買方，《公約》雖然未對當(dāng)事人的締約能力作出規(guī)定，但根據(jù)中國《對外貿(mào)易法》第8條之規(guī)定，只有經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部的批準(zhǔn)，取得對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的企業(yè)和組織，才能作為當(dāng)事人與外商訂立國際貨物買賣合同，個人不能訂立此合同。而國內(nèi)貨物買賣合同卻沒有如此嚴(yán)格的限制。2、標(biāo)的物不同。國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物?，F(xiàn)代國際貿(mào)易包括的范圍很廣，除了各種有形動產(chǎn)可以買賣外，某些無形財產(chǎn)，如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等也可以成為國際國際貿(mào)易的標(biāo)的物。同時，國際貨物買賣合同的標(biāo)的物必須事實(shí)上從一國運(yùn)到另一國，是被跨國界運(yùn)輸?shù)?，而不動產(chǎn)不具備這個條件，因此不包括在國際貨物買賣的標(biāo)的物之內(nèi)。雖然《公約》沒有對貨物下定義，但其采取了排除法，在第2條中規(guī)定了不適用公約的買賣范圍：(1)購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用;(2)經(jīng)由拍賣的銷售;(3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售;(4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;(5)船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售;(6)電力的銷售。同時在第3、4、5、6條又作了相應(yīng)的補(bǔ)充。因?yàn)檫@些標(biāo)的物涉及到國家的經(jīng)濟(jì)安全和金融秩序的穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)予以排除。故國際貨物買賣合同的標(biāo)的物實(shí)際上只是指無需經(jīng)各國法律特別確認(rèn)的動產(chǎn)實(shí)體物。我國《合同法》中規(guī)定的買賣合同是屬于狹義的買賣，即原則上它只規(guī)范實(shí)體物買賣，而不規(guī)范權(quán)利買賣。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)，我國制定了商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等法律規(guī)定了注冊商標(biāo)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、著作權(quán)的許可使用等合同。這些法律對有關(guān)合同的規(guī)定都很具體，其內(nèi)容沒有必要在《合同法》中再作規(guī)定，有關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問題可以由這些專門法去規(guī)定。3、特征不同。與國內(nèi)貨物買賣合同相比，國際貨物買賣合同具有下列特征：(1)復(fù)雜性。由于國際貨物買賣是跨越一國國界的貿(mào)易活動，合同所涉及的交易數(shù)量和金額通常都比較大，合同的履行期限也比較長，又采用與國內(nèi)買賣不同的結(jié)算方式，故相比國內(nèi)貨物買賣合同復(fù)雜的多.(2)風(fēng)險性大。在進(jìn)出口活動中，雙方當(dāng)事人要與運(yùn)輸公司、保險公司或銀行發(fā)生法律關(guān)系，長距離運(yùn)輸會遇到各種風(fēng)險，使用外匯支付貨款和采用國際結(jié)算方式，可能發(fā)生外匯風(fēng)險，此外，還涉及有關(guān)政府對外貿(mào)易法律和政策的改變，因此，國際貨物買賣合同是當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險責(zé)任的綜合體。(3)國際貨物買賣合同中買賣的貨物一般很少有買賣雙方直接交接，而是多有負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人轉(zhuǎn)交。而國內(nèi)貨物買賣合同則有雙方當(dāng)事人親自交接。(4)國際貨物買賣合同中買賣雙方多處于不同的國家和地區(qū)，了解不深，直接付款的情況少，多利用銀行收款或有銀行直接承擔(dān)付款責(zé)任。(5)在國際貨物買賣中，買賣雙方面臨著法律適用多樣性的問題。國內(nèi)貨物買賣合同中一般只適用本國法即可，而國際貨物買賣合同從簽訂到履行要涉及到國內(nèi)法、外國法、國際法等一系列的法律規(guī)范。二、合同的主要條款比較(一)合同的主要條款概述合同的主要條款是合同的核心部分，是合同權(quán)利和合同義務(wù)的集中體現(xiàn)。買賣合同一般有約首，正文和約尾三部分組成，約首包括合同名稱，編號，締約日期。締約雙方的名稱，地址及合同的序言等，正文是合同的核心，主要規(guī)定了有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)各項(xiàng)的條款，約尾一般注明合同的文字及文本數(shù)，合同的生效，有效期及雙方的簽署和日期等.國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在合同的基本結(jié)構(gòu)上相當(dāng)一致，都是由這三部分組成的。(二)我國《合同法》與《公約》關(guān)于合同條款之比較作為合同的主體部分，各國都在本國實(shí)體法中對合同的條款予以明確的規(guī)定，根據(jù)我國《合同法》第12條，第131條之規(guī)定，國內(nèi)貨物買賣合同的內(nèi)容有當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括當(dāng)事人的名稱或姓名及住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量。價款及報酬，履行期限，地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法，除此之外，還可以包括包裝方式，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方式，結(jié)算方式，合同使用的文字及其效力等條款。國際貨物買賣合同的主要條款雖然在《公約》中未有明確的表述，但在國際貿(mào)易實(shí)踐中可以總結(jié)出，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在商品的名稱和品質(zhì)規(guī)格、裝運(yùn)、商品檢驗(yàn)(檢疫)、索賠條款上大體一致，但是由于其涉外性與復(fù)雜性，對主要條款的規(guī)定更加嚴(yán)謹(jǐn)，限制的更加嚴(yán)格了，這主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1、數(shù)量條款。此條款只要包括交貨數(shù)量和計量方法。制定數(shù)量條款時應(yīng)明確計量單位和度量衡知道，尤其在農(nóng)副產(chǎn)品的交易中由于這些貨物的計量不易精確，故為避免爭議，應(yīng)在合同中對交貨的數(shù)量規(guī)定一個機(jī)動幅度，也即“溢短裝條款”。2、包裝條款。根據(jù)《公約》第35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量，質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照同類貨物通用的方式裝箱和包裝。除雙方當(dāng)事人業(yè)已另有協(xié)議外。若無約定，則按照同類貨物通用的方式進(jìn)行裝箱和包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱和包裝，否則視為與合同不同。同時，包裝條款中須明確國際對運(yùn)輸標(biāo)志的慣常做法以及訂明包裝費(fèi)用由何方負(fù)擔(dān).3、價格條款。價格條款在國際貨物買賣中有相當(dāng)突出的作用，直接關(guān)系到雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益和所承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任。在國際貨物買賣中，合同作價主要有固定價格，滑動價格和后定價格三種方式。在貿(mào)易實(shí)務(wù)中，還應(yīng)密切注意國際貿(mào)易術(shù)語的應(yīng)用。4、保險條款。由于國際貨物買賣風(fēng)險比較大，故保險條款在合同中就顯得非常必要。這與國內(nèi)貨物買賣合同有較大的區(qū)別。在貨物買賣中，應(yīng)注意各種貿(mào)易術(shù)語中保險費(fèi)用和保險責(zé)任的負(fù)擔(dān)。5、支付條款。國際買賣合同中，一般都規(guī)定，貨物的結(jié)算除了政府記帳的方式外，大部分是通過銀行進(jìn)行現(xiàn)匯結(jié)算，而國內(nèi)貨物買賣合同大部分通常都是通過現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)帳進(jìn)行結(jié)算。此條款主要包括支付工具，支付時間和支付方式。6、不可抗力條款。這是國際貨物買賣合同中普遍采用的一種例外條款。按照《公約》規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除和遲延履行合同而不承擔(dān)責(zé)任，只有當(dāng)既沒有不可抗力因素，又有當(dāng)事人過失的情況下，當(dāng)事人才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。7、仲裁條款。國際貨物買賣合同一般都規(guī)定，如雙方協(xié)商不成，應(yīng)提交仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。我國對外貿(mào)易法規(guī)定，我國的涉外買賣合同若協(xié)商不成，應(yīng)提交北京中國貿(mào)易促進(jìn)委員會對外貿(mào)易仲裁委員會按其規(guī)則進(jìn)行仲裁.而國內(nèi)貨物買賣合同則相對較少采用仲裁方式來解決爭議和糾紛。8、法律適用條款。國際貨物買賣合同中，由于涉及合同當(dāng)事人來自不同的國家，故很有必要設(shè)立法律適用條款來規(guī)定準(zhǔn)據(jù)法，以防止在發(fā)生爭議時無法缺點(diǎn)解釋合同和解決爭議的法律。一般來說，國際上都根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則確定，但根據(jù)我國現(xiàn)行法律，還要受到最密切聯(lián)系原則和公共秩序保留原則的限制.公約中對當(dāng)事人意思自治權(quán)利的適用范圍規(guī)定的更加完備與廣泛。而國內(nèi)貨物買賣合同一般都有《合同法》和《民法通則》予以規(guī)范調(diào)整，故較少設(shè)立此條款。所以，無論是在法律上，還是在實(shí)踐中，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的主要條款還是存在一定的差異的，我國《合同法》應(yīng)當(dāng)充分地借鑒《公約》，特別是一些在國際貿(mào)易中的做法，使之在合同條款的設(shè)立上能日趨完善。三、合同成立之比較研究(一)合同成立之形式要件比較研究具備法定的形式要件，是國際貨物買賣合同成立的必要條件，《公約》第11條明確規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制，銷售合同可以包括人證在內(nèi)的任何證明?！备鶕?jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，可以采取書面形式，口頭形式與其他形式，但法律和行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。由此可見，這一規(guī)定與《公約》大體一致，但也存在著些許不同：1、我國在1986年12月11日加入《公約》時，對第11條第(1)款作出保留，公約的此規(guī)定在我們沒有法律約束力。在適用公約時，我國僅承認(rèn)書面形式的銷售合同的效力。而且考慮到我國對外貿(mào)易制度及海關(guān)對進(jìn)出口貿(mào)易的監(jiān)管需要，應(yīng)當(dāng)對國際貨物買賣合同要求書面形式.本人認(rèn)為，雖然如此，但《合同法》明顯地對合同的形式的要求比過去放寬，買賣合同的形式自治，《合同法》對《公約》的保留在合同形式上雖然有表面的沖突，但并不存在實(shí)質(zhì)沖突，這就充分地顯示了我國立法機(jī)關(guān)對締約自由和合同形式意思自治認(rèn)識的重大轉(zhuǎn)變，證明了平衡交易安全與交易便捷的信心，反映了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對交易效率的渴望。我們應(yīng)當(dāng)運(yùn)用和諧解釋的原則，將盡可能地協(xié)調(diào)條約與國內(nèi)法不一致的沖突之處，使立法或締約所體現(xiàn)的進(jìn)步理念具有優(yōu)先適用的效力。2、書面形式的界定不同。我國《合同法》規(guī)定，書面形式是指合同書，信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，所謂數(shù)據(jù)電文包括電報，電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。但按照《公約》第20條第(1)款規(guī)定，書面形式并不包括傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。因此以傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件進(jìn)行國家貨物買賣交易，符合合同法上關(guān)于書面形式的要求，但從公約意義上并非書面形式，這也是區(qū)分國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的一個重要方面。隨著當(dāng)今科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，電子商務(wù)的前景更加廣闊。數(shù)據(jù)電文，電子郵件在實(shí)踐中廣泛運(yùn)用，我國也逐漸加快了立法步伐，2004年《中華人民共和國電子簽名法》草案出臺，開始全面確認(rèn)電子合同的書面效力并使之有可操作性，為電子合同的合法性掃除障礙。這標(biāo)志著我國立法逐漸與國際接軌。《公約》中有關(guān)合同的在書面要求，要約與承諾發(fā)生效時間，有效性，撤消問題上都與現(xiàn)行的電子商務(wù)的做法有沖突。它面臨著三種發(fā)展方向：一是修改《公約》，二是專門就電子商務(wù)合同訂立新的國際條約，三是將間接電子商務(wù)部分在修改《公約》的基礎(chǔ)上繼續(xù)在舊的公約體系下。而直接電子商務(wù)則可以將其納入世界服務(wù)貿(mào)易體系中加以規(guī)范。(二)實(shí)質(zhì)要件的比較我國合同法與《公約》均規(guī)定以要約和承諾的方式來訂立合同，并且在要約、承諾的概念，撤消和撤回上都基本一致，例如，在承諾發(fā)表達(dá)方式上，合同法與《公約》都承認(rèn)承諾的表達(dá)方式有二，一的以書面或口頭的方式作出，二是以行為方式作出，前提是根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以以行為方式作出承諾。但是，在某些方面，《合同法》與《公約》也存在著一些不同：1、按《合同法》規(guī)定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示，其內(nèi)容確定或可得確定，得因相對人的承諾而使合同成立，而《公約》第14條第(1)款規(guī)定：向一個或一個以上特定的人發(fā)出訂立合同的建議，如果十分確定，且表明要約在得到承諾時就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。顯而易見，二者之間的區(qū)別在于要約是否必須向一個或一個以上的特定人發(fā)出的.按照《公約》的規(guī)定，非向一個或一個以上特定人提出的建議，僅應(yīng)視為要約邀請，除非提出建議的人明確的表示相反的意思，但《合同法》第15條卻規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表，拍賣公告，招標(biāo)公告以及商業(yè)廣告等。2、在要約的變更上，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同也有區(qū)別。雖然《公約》與我國《合同法》都認(rèn)為要約變更的前提是承諾對要約作出了實(shí)質(zhì)性變更。但對實(shí)質(zhì)性變更，二者有不同的理解，《公約》第19條第(2)款規(guī)定：有關(guān)貨物的價格，付款，貨物的數(shù)量，質(zhì)量，交貨地點(diǎn)和時間，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價的條件。與我國《合同法》第30條相比，我們還可以發(fā)現(xiàn)，《合同法》規(guī)定的更加完備，限定的范圍也更加廣泛，除《公約》中規(guī)定的事項(xiàng)外，還包括了有關(guān)合同的標(biāo)的和履行方式的變更均為實(shí)質(zhì)性變更。3、合同法第20條第(2)款規(guī)定要約失效為要約人依法撤消要約，而公約中規(guī)定的是撤消或撤回要約。根據(jù)要約撤回的定義，本人認(rèn)為，要約撤回時，要約并未生效，所以談不上失效，故不能未失效的條件。由此可見我國合同法對公約的大膽吸收，同時也可以看出我國立法工作者的嚴(yán)謹(jǐn)。4、承諾生效的確定標(biāo)準(zhǔn)不同?！豆s》第18條規(guī)定，承諾要約于表示承諾的通知到達(dá)要約人時生效，而不是發(fā)出之時。很明顯其采用的是到達(dá)說，雖然我國《合同法》也采取了到達(dá)生效原則，但是還規(guī)定，通過函件電報，電傳達(dá)成的協(xié)議，如一方要求簽訂確認(rèn)書時，則合同不是在收到確認(rèn)書時生效，而是在確認(rèn)書經(jīng)簽訂后才能成立。5、按照《合同法》規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是書面形式之一，要約與承諾都可以采用數(shù)據(jù)電文的形式，《合同法》對以數(shù)據(jù)電文形式形成的要約和承諾規(guī)定了相應(yīng)的生效規(guī)則，但《公約》中并無數(shù)據(jù)電文的任何規(guī)定?？梢?，《合同法》對《公約》有了新的發(fā)展，在計算機(jī)與互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)達(dá)的今天，明確地對以數(shù)據(jù)電文形訂立合同的行為作出規(guī)范，是經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展所提出的要求，也是對《公約》一定程度上的發(fā)展。6、《合同法》中規(guī)定了締約過失責(zé)任原則。在當(dāng)事人訂立合同時有以下情形之一的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，有其他違背誠實(shí)信用原則的行為.國內(nèi)買賣合同必須遵守該原則的有關(guān)規(guī)定，而國際貨物買賣合同就不一定，要看其所選擇的準(zhǔn)據(jù)法，如果選用的是《公約》，則無締約過失責(zé)任而言了。四、買賣雙方義務(wù)比較。買賣雙方的義務(wù)是買賣法的核心內(nèi)容，也是買賣合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。一般來說，《合同法》或者《公約》關(guān)于買賣合同義務(wù)的規(guī)定，都是屬于非強(qiáng)制性的規(guī)定。雙方當(dāng)事人可以排除起適用而作出不同的規(guī)定，如果合同當(dāng)事人作出了與《合同法》或《公約》不同的約定，則按約定辦理。下面我就從我國《合同法》和《公約》的比較出發(fā)，分析國內(nèi)貨物買賣合同與國際貨物買賣合同在買賣雙方義務(wù)上的不同。(一)賣方的義務(wù)賣方的義務(wù)主要是要按合同約定的方式、時間、地點(diǎn)交付貨物，提供約定的有關(guān)貨物的各種單據(jù)，并保證其所交付的貨物符合合同的各項(xiàng)要求，同時還必須對貨物所涉及的有關(guān)權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù).根據(jù)《合同法》第135條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)?？梢?，出賣人的主要義務(wù)是將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限，地點(diǎn)，數(shù)量來交貨，并且在交付貨物的同時，應(yīng)當(dāng)按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證及資料。此外，出賣人還需對其交付的貨物的品質(zhì)和權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)?！豆s》也相似地規(guī)定了出賣人的義務(wù)，但在實(shí)現(xiàn)其義務(wù)的過程中存在著一些差異：1、交付義務(wù)中交貨地點(diǎn)的差異。當(dāng)合同當(dāng)事人對交付貨物的四點(diǎn)沒有約定或約定不明確時，《合同法》和《公約》對此采用了不同的補(bǔ)缺原則?！逗贤ā凡捎玫氖恰凹s定———推定———法定”順序補(bǔ)缺，盡可能充分的尊重當(dāng)事人的真實(shí)意圖。在履行地點(diǎn)不明確時，首先采用補(bǔ)充協(xié)議。只有在無法達(dá)成協(xié)議的情況下在采用推定方式，即依合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定如果仍然無法確定，才適用合同法第62條第(3)款或第141條的法定方式。而《公約》則不同，因?yàn)椤豆s》調(diào)整的合同雙方當(dāng)事人處于不同國家，因而補(bǔ)充協(xié)議顯得不太實(shí)際，而且耗時較長，故《公約》沒有采用補(bǔ)充協(xié)議的補(bǔ)缺方式，而是采用剛性的規(guī)定方式。如：《公約》在第31條明確規(guī)定了三種情況下的履行地點(diǎn)。以期盡量縮短交易周期，降低交易成本。2、貨物權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)不同。在貨物買賣合同中，貨物的權(quán)利保證儀是賣方的一項(xiàng)主要義務(wù)。合同法和公約對此規(guī)定有較大的差異。《合同法》第150條規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。買受人在訂立合同時知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)上述的權(quán)利保證義務(wù).《公約》則規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三人不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利和要求的條件下，收取貨物，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)。由此可見，在貨物權(quán)利保證方面，《合同法》與《公約》存在著的主要差異在于(1)在《合同法》中，賣方免責(zé)的條件是在訂立合同時，買方知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，而在《公約》中，賣方免責(zé)的條件是即使有第三人提出權(quán)利要求，但買方同意并收取貨物。(2)《公約》特別規(guī)定了賣方對于貨物的知識產(chǎn)權(quán)的保證義務(wù)，但在《合同法》中無此特別規(guī)定。(二)買方義務(wù)的比較貨物買賣合同作為一種雙務(wù)合同，買賣雙方的義務(wù)都是相對應(yīng)的。買方的基本義務(wù)主要有兩項(xiàng)，一項(xiàng)是支付價款，另一項(xiàng)是受領(lǐng)貨物。公約與合同法對此規(guī)定是最主要的區(qū)別在買方的付款義務(wù)上。1、在國際貿(mào)易中，買方支付貨款的義務(wù)不僅僅是支付貨款這么簡單，還應(yīng)包括按照合同或任何法律，規(guī)章的要求履行相關(guān)的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付，因?yàn)閲H貿(mào)易付款程序遠(yuǎn)比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜，并且涉及到外匯的使用問題，如果買方不履行必要的付款手續(xù)，到時可能付不了款。此外，買方支付貨款的時間和條件也與國內(nèi)貿(mào)易有所不同.2、合同法規(guī)定，在當(dāng)事人未約定或價款約定不明確時，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充約定，未能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定價款，但公約無此種規(guī)定，盡管公約并不禁止當(dāng)事人以補(bǔ)充協(xié)議的形式來約定價款。五、我國《合同法》存在的缺陷和完善我國《合同法》與《公約》相比，在以下方面存在著不足：1、承諾生效問題《合同法》第28條、29條是關(guān)于逾期承諾的效力問題。理論上講逾期承諾有三種情況，即受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾;受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，因其他原因超出期限后到;受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但按照通常情形也無法在規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)。《合同法》第28、29兩條只規(guī)定了前兩種情況，而未論及第三種情況，而《公約》中則將一、三兩種情況概括為正常情況下的逾期一同加以規(guī)定體現(xiàn)了以上三種情況，本人認(rèn)為這實(shí)際是立法技術(shù)上的問題，也是《合同法》相對于《公約》不足之處。2、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保問題《合同法》中規(guī)定賣方義務(wù)時指出賣方有按時交送貨物的義務(wù)，有對貨物所有權(quán)提供擔(dān)保的義務(wù)，卻沒有像《公約》第41條那樣對貨物的知識產(chǎn)權(quán)問題做出明確的規(guī)定。這一點(diǎn)顯然是不適應(yīng)現(xiàn)代國際貿(mào)易中與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的買賣合同日益增多的趨勢。3、意思自治問題《合同法》第126條第(1)款將涉外合同的當(dāng)事人選擇合同適用的法律的自治權(quán)利限制于“選擇處理合同爭議所適用的法律”，有違合同當(dāng)事人意思自治的精神。如前所述，市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭的經(jīng)濟(jì)。作為市場主體發(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的最重要的手段，合同也以自由為其旗幟。相應(yīng)地，合同當(dāng)事人意思自治是合同法的靈魂。作為規(guī)范市場主體合同行為的法律，《合同法》應(yīng)首先確立并保護(hù)意思自治的原則，其次才是著眼于防止當(dāng)事人合同自由權(quán)利的濫用。唯有如此，才能調(diào)動當(dāng)事人的積極性，從而實(shí)現(xiàn)《合同法》所追求的效率目標(biāo)。由獨(dú)立，平等、自由的各方當(dāng)事人自己決定合同主體資格、訂立和履行、解釋、爭議的解決等事項(xiàng)所適用的法律，正是意思自治原則的必然要求和主要內(nèi)容，也是世界各國立法和國際公約中通行的準(zhǔn)則。比較之后，我們可以發(fā)現(xiàn)，我國采取的“處理合同爭議”的限制性作法罕有先例可循，雖然這一規(guī)定在我國存在已久(見于《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條、《民法通則》第145條和《海商法》第269條等)。此外還有國家規(guī)定當(dāng)事人只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的國家的法律，但是如我國這樣將當(dāng)事人選擇法律的自由限制在“處理合同爭議”，實(shí)無必要，應(yīng)該予以修改。修改后的文字表述形式可以是“當(dāng)事人可以選擇合同所適用的法律”，也可以仿照《公約》的用語，即“合同適用當(dāng)事人選擇的法律”。只有這樣，才能更好地發(fā)揮法律選擇規(guī)則對國際民商事關(guān)系全過程、而不僅僅是對爭議解決的規(guī)范作用。4、我國《合同法》中的瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度還有很多漏洞，還有很多懸而未決的問題，《合同法》只是規(guī)定對于標(biāo)的物的狀況出賣人對買受人應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)，買受人對出賣人享有什么權(quán)利。因我國目前尚未制定物權(quán)法，而且現(xiàn)有法律中也未明確對善意買受人的保護(hù)問題，實(shí)踐中處理這一問題也不很統(tǒng)一。因此亟需指定物權(quán)法對此明確規(guī)范，這就值得我們進(jìn)一步深入探討﹑深入研究，包括借鑒各國立法經(jīng)驗(yàn)，使之臻于完善。5、在國際貿(mào)易實(shí)踐中，當(dāng)事人在合同中明確約定適用公約的很少，甚至合同中沒有法律適用條款，往往由仲裁庭來發(fā)現(xiàn)公約的適用，這反映了我國當(dāng)事人對法律選擇的意識不夠。綜上所述，《合同法》盡管還存在著一些不足之外，但無論是在內(nèi)容上，還是在結(jié)構(gòu)上均做了較大的調(diào)整，大膽吸收了國際上一些新的作法，使我國《合同法》對國際貨物買賣合同更具有針對性和可操作性，尤其是對《公約》有關(guān)條款內(nèi)容的吸收與改進(jìn)，使二者相得益彰，共同完善，為我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法與國際經(jīng)濟(jì)規(guī)范的接軌邁出了重要的一步。通過國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的比較，我們可以更加深刻地理解國內(nèi)法與國際立法的差距，從而找出協(xié)調(diào)二者的最佳途徑，最終實(shí)現(xiàn)法律上的統(tǒng)一。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔遇到國際法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費(fèi)解惑！訪問>>s.yingle國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同比較研究：作為買賣合同的兩種形式，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同無論在合同的成立，合同的基本條款，還是在買賣雙方的權(quán)利義務(wù)歸屬等方面都存在著許多共識。但是，由于國際貨物買賣合同鮮明的涉外性，導(dǎo)致了二者之間的明顯差異和顯著不同。本文針對此問題的研究現(xiàn)狀，試以《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》（以下簡稱《公約》）與我國《合同法》為出發(fā)點(diǎn)，通過制度的比較，有表及里，有淺入深地分析比較國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的不同之處，求同存異，取長補(bǔ)短，并指出在貿(mào)易實(shí)踐中應(yīng)注意的問題，提出完善我國合同法的一些構(gòu)想。

：貨物買賣合同成立基本條款

隨著我國加入WTO，與國際間的商業(yè)交往日益密切，國際貨物買賣合同的數(shù)量也將大大增加。但在學(xué)術(shù)研究方面，鮮有人充分的總結(jié)了國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同的異同并進(jìn)行深入的比較研究，故研究二者的異同，無疑具有重要的理論價值和實(shí)踐意義。充分的理解《合同法》和《公約》的精神實(shí)質(zhì)，對當(dāng)事人不僅有履行合同實(shí)體上的意義，而且也具有程序上的意義。雖然我國《合同法》在制定過程中借鑒了《公約》的規(guī)定，許多地方達(dá)成了一致，但也存在著差異。了解這些差異，并以此來指導(dǎo)我國的外貿(mào)實(shí)踐，有利于減少國際貿(mào)易中的法律障礙，促進(jìn)外貿(mào)活動的順利進(jìn)行，同時這對完善我國合同法也大有裨益。從上述問題出發(fā)，本文試圖分析和討論二者在合同成立要件，合同主要條款，買賣雙方的義務(wù)之間的不同，從而探討如何使我國合同法全面與國際接軌，順應(yīng)國際立法趨勢。

一、國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念與特征比較

（一）國際貨物買賣合同的基本概念與特征合同是當(dāng)事人之間確立相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當(dāng)事人之間所訂立的，并由一方提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價款的合同.《公約》對此也在第1條第（1）款中作了類似的表述。該公約所采用的是以營業(yè)地是否分別位于不同國家或地區(qū)作為衡量國際合同的標(biāo)準(zhǔn)，至于雙方當(dāng)事人的國籍及其他因素，均不予考慮。而我國原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第2條規(guī)定，確立涉外合同的標(biāo)準(zhǔn)是國籍主義，與《公約》的營業(yè)地主義有明顯的差異，《合同法》并未對上述問題作出例外規(guī)定，所采用的是與《公約》相一致的標(biāo)準(zhǔn)，即營業(yè)地主義。同時，就調(diào)整范圍來說，公約并不能解決與國際貨物相關(guān)的銷售問題，《公約》第4條規(guī)定：“本公約只適用于銷售合同的訂立以及買方和賣方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)”，至于其他的法律問題，如違約金、定金條款的效力等，都不屬于《公約》的調(diào)整范圍，要由相應(yīng)的國內(nèi)法去解決。因此，國際貨物買賣合同最鮮明的特征就是國際性，無論是在合同的當(dāng)事人，還是在合同的履行等方面都帶有涉外因素。

（二）國內(nèi)貨物買賣合同的基本概念和特征

我國《合同法》第130條規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同.買賣關(guān)系的主體是出賣人和買受人。國內(nèi)貨物買賣合同作為買賣合同的主要形式，是一種轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，并以支付貨款為對價的諾成性雙務(wù)合同。

（三）國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同基本概念及特征之比較

作為買賣合同，國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣合同在許多地方是一致的。二者都是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買受人支付價款的合同，具有買賣合同的一般特征。但是，二者也存在著許多不同之處：

1、合同當(dāng)事人不同。國際貨物買賣合同當(dāng)事人，即貨物的賣方和買方，《公約》雖然未對當(dāng)事人的締約能力作出規(guī)定，但根據(jù)中國《對外貿(mào)易法》第8條之規(guī)定，只有經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部的批準(zhǔn)，取得對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的企業(yè)和組織，才能作為當(dāng)事人與外商訂立國際貨物買賣合同，個人不能訂立此合同。而國內(nèi)貨物買賣合同卻沒有如此嚴(yán)格的限制.

2、標(biāo)的物不同。國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物?，F(xiàn)代國際貿(mào)易包括的范圍很廣，除了各種有形動產(chǎn)可以買賣外，某些無形財產(chǎn)，如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等也可以成為國際國際貿(mào)易的標(biāo)的物。同時，國際貨物買賣合同的標(biāo)的物必須事實(shí)上從一國運(yùn)到另一國，是被跨國界運(yùn)輸?shù)?，而不動產(chǎn)不具備這個條件，因此不包括在國際貨物買賣的標(biāo)的物之內(nèi)。雖然《公約》沒有對貨物下定義，但其采取了排除法，在第2條中規(guī)定了不適用公約的買賣范圍：（1）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道