第四章 公司章程

第四章:

公司章程☆本章分為三節(jié)：第一節(jié)公司章程的概念和特征第二節(jié)公司章程的制定和修改第三節(jié)公司章程的效力第一節(jié)

公司章程的概念和特征本節(jié)包括兩個問題：一、公司章程的概念和意義二、公司章程的主要法律特征一、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念見教材P151：“公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。”

【公司章程】，是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：①公司章程是公司設(shè)立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會通過）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。公司章程的性質(zhì)？（教材P152）關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要兩種不同觀點，即契約說和自治法說。契約說認為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且，章程制定后即對發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)。自治法說認為，章程不僅約束章程的制定者或者公司的發(fā)起人，而且也當然約束公司機關(guān)及新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。在我國，學術(shù)界和實務(wù)界的通說認為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的聯(lián)系與區(qū)別？【公司設(shè)立協(xié)議】又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項的協(xié)議。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系:兩者的目標一致，內(nèi)容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。區(qū)別：（l）對于有限責任公司，公司設(shè)立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2）設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，作為當事人之間的合同，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，體現(xiàn)了公司法對公司內(nèi)外關(guān)系的強制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。（3）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力也不同。A.從效力的范圍來看，設(shè)立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系。B.從效力的期間來看，設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止。2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營活動；②對內(nèi)（股東）對外（第三人）表彰公司信用；③也是公司對政府和社會的書面保證。

二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經(jīng)登記機關(guān)登記。2.公開性公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。3.自治性公司章程是公公司的自治規(guī)規(guī)則。①章程可由公公司自己制定定。但公司章程的的自治性是相相對的，其自自治是以不違違法為前提的的。②章程只對公公司內(nèi)部有約約束力。對于第三人不不產(chǎn)生約束力力。第二節(jié)公司司章程的制定定和修改本節(jié)包括三個個問題：一、公司章程程的制定二、公司章程程的內(nèi)容三、公司章程程的修改一、公司章程程的制定1.制定章程程是公司設(shè)立立的要件之一一。2.章程的制制定人是發(fā)起起人。對于募集設(shè)立立的股份公司司來講，準確確的表述應(yīng)是是認股股東通通過公司創(chuàng)立立大會制定。。（即先由發(fā)發(fā)起人“制訂訂”，然后由由創(chuàng)立大會通通過方為“制制定”。）3.章程制定定是要式行為為，即需書面面制定，并經(jīng)經(jīng)登記機關(guān)登登記。二、公司章程程的內(nèi)容1.公司章程程內(nèi)容的分類類公司章程的內(nèi)內(nèi)容，即公司司章程記載的的事項。公司章程記載載的事項，依依據(jù)其效力不不同，可分為為絕對必要記記載事項、相相對必要記載載事項、任意意記載事項。。①絕對必要記記載事項所謂絕對必要要記載事項，，是指法律所所列舉并規(guī)定定在公司章程程中必須記載的事項。。②相對必要記記載事項所謂相對必要要記載事項，，是指法律所所列舉的，但但不強制記載載的事項。③任意記載事事項所謂任意記載載事項，是指指法律未列舉舉，也不強制制記載，可以由發(fā)起人根據(jù)據(jù)需要記入章章程的事項。。2.我國公司司章程的絕對對必要記載事事項我國《公司法法》第22條條規(guī)定了有限限責任公司章章程應(yīng)當載明明的事項：（1）公司名名稱和住所；；（2）公司經(jīng)經(jīng)營范圍；（3）公司注注冊資本；（4）股東的的姓名或者名名稱；（5）股東的的權(quán)利和義務(wù)務(wù)；（6）股東的的出資方式和和出資額；（7）股東轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓出資的條條件；（8）公司的的機構(gòu)及其產(chǎn)產(chǎn)生辦法、職職權(quán)、議事規(guī)規(guī)則；（9）公司的的法定代表人人；（10）公司司的解散事由由與清算辦法法；（11）股東東認為需要規(guī)規(guī)定的其他事事項。第25條有限責任任公司章程應(yīng)應(yīng)當載明下列列事項：(一)公司名稱和住住所；(二)公司經(jīng)營范圍圍；(三)公司注冊資本本；(四)股東的姓名或或者名稱；(五)股東的出資方方式、出資額額和出資時間間；(六)公司的機構(gòu)及及其產(chǎn)生辦法法、職權(quán)、議議事規(guī)則；(七)公司法定代表表人；(八)股東會會會議議認為為需要要規(guī)定定的其其他事事項。。股股東應(yīng)應(yīng)當在在公司司章程程上簽簽名、、蓋章章。我國《《公司司法》》第79條條規(guī)定定了股股份有有限公公司章章程應(yīng)應(yīng)當載載明的的事項項：（1））公司司名稱稱和住住所；；（2））公司司經(jīng)營營范圍圍；（3））公司司設(shè)立立方式式；（4））公司司股份份總數(shù)數(shù)、每每股金金額和和注冊冊資本本；（5））發(fā)起起人的的姓名名或者者名稱稱、認認購的的股份份數(shù)；；（6））股東東的權(quán)權(quán)利和和義務(wù)務(wù)；（7））董事事會的的組成成、職職權(quán)、、任期期和議議事規(guī)規(guī)則；；（8））公司司法定定代表表人；；（9））監(jiān)事事會的的組成成、職職權(quán)、、任期期和議議事規(guī)規(guī)則；；（10）公公司利利潤分分配辦辦法；；（11）公公司的的解散散事由由與清清算辦辦法；；（12）公公司的的通知知和公公告辦辦法；；（13）股股東大大會認認為需需要規(guī)規(guī)定的的其他他事項項。第82條股股份有有限公公司章章程應(yīng)應(yīng)當載載明下下列事事項：：(一)公司名名稱和和住所所；(二)公司經(jīng)經(jīng)營范范圍；；(三)公司設(shè)設(shè)立方方式；；(四)公司股股份總總數(shù)、、每股股金額額和注注冊資資本；；(五)發(fā)起人人的姓姓名或或者名名稱、、認購購的股股份數(shù)數(shù)、出出資方方式和和出資資時間間；(六)董事會會的組組成、、職權(quán)權(quán)和議議事規(guī)規(guī)則；；(七)公司法法定代代表人人；(八)監(jiān)事會會的組組成、、職權(quán)權(quán)和議議事規(guī)規(guī)則；；(九)公司利利潤分分配辦辦法；；(十)公司的的解散散事由由與清清算辦辦法；；(十一)公司的的通知知和公公告辦辦法；；(十二)股東大大會會會議認認為需需要規(guī)規(guī)定的的其他他事項項。三、公公司章章程的的修改改公司章章程的的修改改，即即公司司章程程的變變更。。把握三三點即即可：：1.修修改公公司章章程的的權(quán)限限專屬屬于公公司股股東（（大））會2.修修改公公司章章程須須以特特別決決議為為之，，即2/3以上上（含本本數(shù)，，即““≥””）表決權(quán)權(quán)通過過。我國《《公司司法》》第40條條規(guī)定定，有有限責責任公公司修修改章章程的的決議議，必必須經(jīng)經(jīng)代表表2／／3以以上表表決權(quán)權(quán)的股股東（理解解為全全體股股東））通過。。（新第第44條）《公司司法》》第107條規(guī)規(guī)定，，股份份有限限公司司修改改章程程必須須經(jīng)出出席股股東大大會的的股東東（“出出席””可理理解為為到場場的和和委托托的表表決權(quán)權(quán)）所持表表決權(quán)權(quán)的2／3以上上通過過。（新第第104條）3.公公司變變更章章程須須辦理理相應(yīng)應(yīng)的變變更登登記，，否則則，對對外不不得以以其變變更對對抗第第三人人。第三節(jié)節(jié)公公司司章程程的效效力本節(jié)包包括兩兩個問問題：：一、公公司章章程的的時間間效力力二、公公司章章程的的對人人效力力一、公公司章章程的的時間間效力力1.公公司章章程生生效時時間對內(nèi)效效力，，即對對公司司、股股東、、董事事、監(jiān)監(jiān)事、、經(jīng)理理（包包括發(fā)發(fā)起人人）的的效力力，自自全體體發(fā)起起人簽簽章后后生效效。變變更章章程自自股東東（大大）會會決議議通過過后生生效。。對外效效力，，一般般以公公司成成立時時間為為效力力產(chǎn)生生時間間?！緟⒖冀Y(jié)結(jié)論】(見教材材第P167)綜上，我我們認為為，章程程中調(diào)整整發(fā)起設(shè)設(shè)立公司司的投資資者之間間關(guān)系的的內(nèi)容，，相當于于公司設(shè)設(shè)立協(xié)議議，可以以適用合合同法的的一般規(guī)規(guī)則，自自簽字蓋蓋章時成成立并生生效。發(fā)發(fā)起設(shè)立立公司的的投資者者均自章章程成立立時受其其約束。。章程中中調(diào)整尚尚未成立立的公司司、尚未未產(chǎn)生的的董事、、監(jiān)事、、經(jīng)理以以及未來來可能加加入公司司的其他他股東的的那些內(nèi)內(nèi)容，則則自公司司成立時時生效。。2.公司司章程的的失效時時間公司章程程的效力力終止時時間應(yīng)以以公司最最后終結(jié)結(jié)為準。。二、公司司章程的的對人效效力我國《公公司法》》第11條規(guī)定定，公司司章程對對公司、股股東、董董事、監(jiān)監(jiān)事、經(jīng)經(jīng)理具有約束束力。新第11條設(shè)設(shè)立公司司必須依依法制定定公司章章程。公公司章程程對公司司、股東東、董事事、監(jiān)事事、高級級管理人人員具有有約束力力。1.公司司章程對對公司的的效力公司章程程對公司司的約束束力表現(xiàn)現(xiàn)為公司司應(yīng)當在在章程所所規(guī)定的的經(jīng)營范范圍內(nèi)開開展經(jīng)營營活動。。公司超超越其章章程，從從事其經(jīng)經(jīng)營范圍圍以外的的活動，，其行為為構(gòu)成越越權(quán)。2.公司司章程對對股東的的效力主要表現(xiàn)現(xiàn)為兩個個方面：：①對股東東出資或或認購股股份行為為的約束束；②對股東東權(quán)利的的保護。。需要注意意，章程程是公司司的自治治規(guī)則，，因此，，章程不不能對抗抗法律。。具體而言言就是，，不能以以章程來來剝奪法法律賦予予股東的的權(quán)利，，也不能能賦予股股東超越越法律的的權(quán)利。。章程中中違反法法律原則則的規(guī)定定應(yīng)被認認定為無無效。3.公司司章程對對董事、、監(jiān)事、、經(jīng)理的的效力表現(xiàn)為兩兩個方面面：①章程是是公司高高級管理理人員權(quán)權(quán)利的來來源。②章程是是對高級級管理人人員權(quán)利利的制約約。即高高級管理理人員必必須在法法律和章章程規(guī)定定的范圍圍內(nèi)行使使職權(quán)。。《公司法法》第63條規(guī)規(guī)定：““董事、、監(jiān)事、、經(jīng)理執(zhí)執(zhí)行公司司職務(wù)時時違反法法律、行行政法規(guī)規(guī)或者公公司章程程的規(guī)定定，給公公司造成成損害的的，應(yīng)當當承擔賠賠償責任任?！薄豆痉ǚā返?18條條第3款款規(guī)定：：“董事事應(yīng)當對對董事會會的決議議承擔責責任。董董事會的的決議違違反法律律、行政政法規(guī)或或者公司司章程，，致使公公司遭受受嚴重損損失的，，參與決決議的董董事對公公司負賠賠償責任任。但經(jīng)經(jīng)證明在在表決時時曾表明明異議并并記載于于會議記記錄的，，該董事事可以免免除責任任?！钡?50條董董事、監(jiān)監(jiān)事、高高級管理理人員執(zhí)執(zhí)行公司司職務(wù)時時違反法法律、行行政法規(guī)規(guī)或者公公司章程程的規(guī)定定，給公公司造成成損失的的，應(yīng)當當承擔賠賠償責任任。第第153條董董事、高高級管理理人員違違反法律律、行政政法規(guī)或或者公司司章程的的規(guī)定，，損害股股東利益益的，股股東可以以向人民民法院提提起訴訟訟。第113條董董事應(yīng)應(yīng)當對董董事會的的決議承承擔責任任。董事事會的決決議違反反法律、、行政法法規(guī)或者者公司章章程、股股東大會會決議，，致使公公司遭受受嚴重損損失的，，參與決決議的董董事對公公司負賠賠償責任任。但經(jīng)經(jīng)證明在在表決時時曾表明明異議并并記載于于會議記記錄的，，該董事事可以免免除責任任。需要領(lǐng)會會的問題題：章程程性質(zhì)【本節(jié)實務(wù)務(wù)研究】(教材材P170-172)大港與愛愛使“章章程之爭爭”的法法律問題題截止到1998年7月月31日日，天津津煉達集集團有限限公司、、天津大大港油田田重油公公司和天天津市大大港油田田港聯(lián)石石油產(chǎn)業(yè)業(yè)股份有有限公司司等三家家具有關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系系的公司司（簡稱稱為“大大港”））所持上上海愛使使股份有有限公司司（簡稱稱為“愛愛使”））股份達達總股本本的10．0116％％，大港港收購愛愛使的行行動趨于于白熱。。在大港港實施收收購行為為的期間間，愛使使修改了了公司章章程，增增加了四四項條款款，以提提高反收收購能力力。愛使在公公司章程程第67條增加加了以下下內(nèi)容，，董事會會在聽取取股東意意見的基基礎(chǔ)上提提出董事事、監(jiān)事事候選人人名單。。董事、、監(jiān)事候候選人名名單以提提案的方方式提請請股東大大會決議議。單獨獨或者合合并持有有公司有有表決權(quán)權(quán)股份總總數(shù)10％（不不合投票票代理權(quán)權(quán)）以上上，持有有時間半半年以上上的股東東，如要要推派代代表進入入董事會會、監(jiān)事事會的，，應(yīng)當在在股東大大會召開開前20日，書書面向董董事會提提出，并并提供有有關(guān)材料料。董事事會、監(jiān)監(jiān)事會任任期屆滿滿需要換換屆時，，新的董董事、監(jiān)監(jiān)事人數(shù)數(shù)不超過過董事會會、監(jiān)事事會組成成人數(shù)的的l／2。。董事、監(jiān)監(jiān)事候選選人產(chǎn)生生程序：：①董事事會負責責召開股股東座談?wù)剷犅犎」蓶|東意見；；②董事事會召開開會議，，審查候候選人任任職資料料，討論論、確定定候選人人名單；；③董事事會向股股東大會會提交董董事、監(jiān)監(jiān)事候選選人名單單，提供供董事、、監(jiān)事候候選人的的簡歷和和基本情情況。此此外，愛愛使公司司章程第第93條條規(guī)定，，董事會會由13人組成成，董事事會任期期屆滿前前，股東東大會不不得無故故解除其其職務(wù)。。根據(jù)這些些新增條條款，大大港即使使長期高高比例持持有愛使使的股份份，也難難以從實實質(zhì)上控控制和經(jīng)經(jīng)營管理理愛使。。被收購購公司的的章程成成為收購購者收購購的障礙礙并由此此引發(fā)出出“章程程之爭””?！豆痉ǚā返?條規(guī)定定：“公公司股東東作為出出資者按按投入公公司的資資本額享享有所有有者的資資產(chǎn)收益益、重大大決策和和選擇管管理者等等權(quán)利。?！币虼舜?，對公公司董事事、監(jiān)事事的提名名權(quán)是選選擇管理理者權(quán)利利的組成成部分，，是股東東固有的的權(quán)利，，公司章章程只能能依據(jù)法法律保障障其行使使而不能能加以限限制。在在本案例例中，愛愛使公司司章程第第67條條關(guān)于董董事提名名必須通通過董事事會的規(guī)規(guī)定，剝剝奪了股股東固有有權(quán)利。。換屆時新新任董事事、監(jiān)事事人數(shù)不不得超過過組成人人數(shù)的1／2的的規(guī)定，，其目的的是為了了保住現(xiàn)現(xiàn)任管理理層的地地位，實實際上限限制其他他股東信信任的董董事、監(jiān)監(jiān)事進入入管理層層，不具具有積極極的社會會意義。。《公司法法》第104條條規(guī)定，，持有公公司股份份10％以以上的股股東有權(quán)權(quán)提議召召開臨時時股東大大會，同同時，《《指引》》第57條規(guī)定定，公司司召開股股東大會會，持有有或者合合并持有有公司發(fā)發(fā)行在外外有表決決權(quán)股份份總數(shù)的的5％％以上的的股東，，有權(quán)向向公司提提出新的的提案。。因此，，把股東東行使董董事提名名權(quán)的持持股條件件規(guī)定為為10％％缺乏根根據(jù)。同同時，對對股東限限定持股股期限也也是沒有有依據(jù)的的。所以以，該章章程第67條對對于股東東如要推推派代表表進入董董事會、、監(jiān)事會會的，作作了持股股比例和和時間的的限制，，并借助助通過提提高持股股比例和和時間的的方式加加大新股股東進入入公司董董事會和和監(jiān)事會會難度的的規(guī)定是是不合法法的。證監(jiān)會就就此專門門發(fā)文，，確認愛愛使章程程第67條違法法，并要要求愛使使修改章章程。經(jīng)經(jīng)有關(guān)方方面協(xié)調(diào)調(diào)，愛使使于1998年年10月月31日日召開臨臨時股東東大會，，通過了了修改公公司章程程、增補補公司董董事等議議案，刪刪除了章章程第67條中中的違法法規(guī)定。。來自大大港的6名候候選人作作為新增增董事進進入愛使使公司的的董事會會，原13名董董事予以以保留。。【結(jié)論】】綜上，公公司章程程的自治治性是相相對的。。無論是是制定或或者修改改公司章章程，都都不得違違反公司司法等法法律、行行政法規(guī)規(guī)的強行行性規(guī)定定，不能能剝奪或或者變相相剝奪股股東固有有權(quán)利。。應(yīng)為股股東主張張并實現(xiàn)現(xiàn)其權(quán)利利提供保保障。案例：（（教材P173）2001年3月月，原告告王先生生與其他他四家單單位和兩兩個自然然人共同同投資設(shè)設(shè)立了一一家有限限責任公公司，王王先生占占有的出出資比例例為7.25％％。2002年年1月，，王先生生離開中中國赴澳澳大利亞亞留學。。在同年年8月26日王王先生向向公司正