公司解散、清算若干法律問題

精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有公司解散、清算若干法律問題江蘇法嘉德律師事務(wù)所 黃德昌【內(nèi)容摘要】：隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國的公司制度研究也已經(jīng)受到了社會各界的廣泛關(guān)注，對于公司設(shè)立.公司解散.公司清■公司注銷等問題的研究也已經(jīng)達到了一定的高度和深凰公司解散的較為復(fù)雜，在《中華人民共究也已經(jīng)達到了一定的高度和深凰公司解散的較為復(fù)雜，在《中華人民共和國公司法》181條作了規(guī)定。公司解散后，即進入清算程序?本文旨在通過介紹公司解散與清算制度的概況,區(qū)分公司解散與公司清算的具體類型,分析在公司解散和清算過程中運作程序及后雌律責(zé)任等問題?！娟P(guān)鍵詞】：公司設(shè)立，公司解散，公司清算，公司注銷公司設(shè)立、公司解散、公司清算、公司注銷是公司作為民事主體資格承享民事權(quán)利與義務(wù)從產(chǎn)生至消亡的必經(jīng)程序。所謂公司設(shè)立：是指公司股東經(jīng)過合意，共同出資、約定章程并依法申請公司登記機構(gòu)予以登記注冊并領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照的行為。所謂解散是指：公司因法律或章程規(guī)定的事由出現(xiàn)而停止其積極主動的營業(yè)活動并即將進行公司財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)徹底清算的行為。所謂公司清算是指：公司解散后，負有公司清算義務(wù)的責(zé)任主體按照法律規(guī)定的程序與方式，對解散公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及股東權(quán)益等進行徹底清理與處置，終結(jié)各種與公司有關(guān)的法律關(guān)系，并最終消滅公司法人主體資格的一種法律行為。公司注銷是公司基于公司解散，公司清算且已處斷公司所有法律關(guān)系后向公司登記機關(guān)作出消亡公司存續(xù)意思表示的一種法律行為。鑒于篇幅之故，本文僅就公司解散、公司清算所涉法律問題，從律師實務(wù)的角度出發(fā)，淺談拙見，以期對同仁在實踐中有所裨苦益.O、公司解散：公司解散是公司注銷的前提與起點，同時也是公司啟動清算的源精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有頭，是公司進入清算的前置程序，沒有公司解散就不可能有公司清算，公司注銷之后續(xù)程序的發(fā)生。公司解散有廣義與狹義之分。廣義的公司解散包括依司法程序宣告公司破產(chǎn)，公司依法被宣告破產(chǎn)，也是公司消亡的一種重要形式。狹義的解散，排除宣告破產(chǎn)以外任一解散形式。衡量這兩種解散事由，主要區(qū)別就在于：宣告破產(chǎn)解散，表明公司股東已無財產(chǎn)可分，即公司債資相抵已無剩余之財產(chǎn)。而因其他事由解散，公司除清償外債外，尚有剩余資產(chǎn)可供公司股東分配。（一）公司解散之成因及其類型根據(jù)《中華人民共和國公司法》第180、181、183條之規(guī)定：公司解散，可分為自行解散、法定解散和司法解散三種形態(tài)，現(xiàn)分述之。.自行解散：自行解散又稱任意解散。這種性質(zhì)的解散，完全是基于公司股東意思自治而作出的一種解散行為。這種解散行為通常表現(xiàn)為：一是公司章程規(guī)定，二是公司最高權(quán)力機構(gòu)決議解散，三是因合并、分立而導(dǎo)致原公司的解散。①基于公司章程規(guī)定的解散條件成就而導(dǎo)致的公司解散；根據(jù)《中華人民共和國公司法》第181條第一款之規(guī)定：下列情況，公司應(yīng)當(dāng)予以解散：a.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿。b.公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)：如公司章程在設(shè)立時可以約定虧損達到一定數(shù)額或比例，經(jīng)營條件發(fā)生哪些重大變化、持續(xù)幾年不能分紅、股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購等與公司發(fā)生僵局等。②公司股東大會決議解散；根據(jù)《公司法》第181條第二款之規(guī)定：公司的股東會或公司的股東大會可以決議解散公司。由于股東設(shè)立公司的商業(yè)目的，是在合法范圍內(nèi)追求股東利益的最大化，公司在運營過程中，無論基于何種原因致使前述目的無法或無望實現(xiàn)時，公司股東為避免利益受損，而以股東會或股東大會之名義自主作出公司解散之決意。當(dāng)然，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第44條、104條及67條之規(guī)定，對此類公司精品文檔就在這里 各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有 解散之決議有效之通過，必須達到公司所持2/3以上股份的股東表決通過。.法定解散：也稱立法解散，這種性質(zhì)的公司解散是基于法律的明確規(guī)定。這種解散通常表現(xiàn)為：因公司合并，公司分立，公司破產(chǎn)而發(fā)生的解散。①因公司合并而發(fā)生的解散：以一公司為主體吸收其他公司而發(fā)生的合并，被吸收的公司解散，以設(shè)定一新公司。諸公司合并于新公司名下，則各公司均予解散。②因公司分立而解散：一公司依法分立成二個或二個以上公司。被分立公司不保留，則被分立公司予以解散。如被分裂公司繼續(xù)保留，則不發(fā)生公司解散。符合上列情形的解散，依據(jù)《中華人民共和國公司法》174,175條之規(guī)定，即：自作出分立、合并決議之日起十日內(nèi)書面通知公司債權(quán)人，且于三十日內(nèi)在一定界別報紙上予以公告。鑒于上列情形，公司解散，因公司主體并沒有徹底消滅，只是改變了原公司的存在形態(tài)，其被解散公司原有的債權(quán)、債務(wù)等依然有存續(xù)公司承享，故無需發(fā)生實質(zhì)性清算。.強制性解散：所謂強制性解散，是這類公司的解散是基于政府命令或者司法機關(guān)裁定而致公司被動解散，是公權(quán)力介入結(jié)果，非出自于公司股東意思自決而解散?！豆痉ā返?81條第四款已有明確規(guī)定，即：依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，責(zé)任關(guān)閉或者被撤銷。①因政府命令而致公司解散，又稱行政解散。行政解散主要包括：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者公司被責(zé)令關(guān)閉或撤銷情形下的解散。②法院裁定解散，又稱司法強制解散。是指：人民法院依據(jù)公司股東解散公司的申請，并經(jīng)審查其申請符合《中華人民共和國公司法》關(guān)于股東申請公司解散之法定條件，而依法裁定解散的情形。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）之精品文檔就在這里 各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有 規(guī)定：下列情形人民法院依據(jù)《中華人民共和國公司法》第183條之規(guī)定，應(yīng)予受理公司解散之訴：a.公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。b.股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定之比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議的，公司管理發(fā)生嚴重困難的。c.公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。d.經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使公司股東利益受到重大損失的情形。以上述理由能夠提起訴訟的當(dāng)事人，除本身應(yīng)該是公司合法股東外，還應(yīng)達到一定的持股量。即：單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上?！豆痉ā?52條之規(guī)定百分之一，且持股連續(xù)180日以上，是對公司主管人員提起相關(guān)訴訟的條件。二、公司清算公司清算是公司依法消亡的一個必經(jīng)的法定程序。所謂公司清算是指公司依法解散時，由依法成立的清算組對公司的資產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進行清理，依法處分公司財產(chǎn)的民事法律行為。清算以清算組織性質(zhì)不同可分為普通清算、強制清算與破產(chǎn)清算三種。普通清算是指公司解散后由公司自己組織清算機構(gòu)對公司予以清算的一種形態(tài)。它依賴于公司股東自身與清算義務(wù)人的誠信和公司資產(chǎn)足以清償公司債務(wù)為前提，缺失任一主體或條件，普通清算便難以進行。強制清算，又稱法定或特別清算，是指普通清算程序啟動后因出現(xiàn)清算障礙而致清算已無法進行，而由公司債權(quán)人或股東申請啟動由精品文檔就在這里 各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有 人民法院指定清算組織進行清算的一種形態(tài)。破產(chǎn)清算又稱司法清算：是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且已資不抵債，依《破產(chǎn)法》的規(guī)定而進行的清算形態(tài)。該清算組織又稱破產(chǎn)管理人，是由人民法院依法確定。無論什么性質(zhì)的清算組織，在清算過程中，應(yīng)當(dāng)履行清算職責(zé)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清算不能而產(chǎn)生的賠償責(zé)任。清算組織之成立及其主要職責(zé)和應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任（一）清算組織之成立清算組之成立：一是清算組成員的確定，依據(jù)《公司法》第184條之規(guī)定：有限責(zé)任公司清算組成員應(yīng)由全體股東擔(dān)任，股份有限公司清算組成員應(yīng)由董事或者股東大會確定的人擔(dān)任。如公司不能在規(guī)定的時間內(nèi)成立，或負有清算組成員義務(wù)的人員不愿參加清算，則債權(quán)人有權(quán)申請人民法院在上述人員中指定。二是清算組成立之時間，依據(jù)《公司法》第一百八十四條之規(guī)定：當(dāng)公司出現(xiàn)《公司法》第一百八十一條之一、二、四、五款之情形時，公司應(yīng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，且在成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并在60日內(nèi)在報紙上公告。（二）清算組織的主要職責(zé).全面接管公司財產(chǎn)與帳簿為此保證清算的有效進行，清算組織應(yīng)當(dāng)全面接管公司的全部資產(chǎn)以及公司全部帳冊資料，并逐項登記與公司辦理登記交接手續(xù)。.核實處置財產(chǎn)清算組接管公司后，應(yīng)立即對公司的資產(chǎn)予以核實與處置。資產(chǎn)核實包括但不限于下列財產(chǎn)：①不動產(chǎn)，該部分資產(chǎn)包括：房屋、土地；②動產(chǎn)：該部分資產(chǎn)包括：生產(chǎn)設(shè)備、應(yīng)收帳款、應(yīng)付賬款、銀行存款、庫存現(xiàn)金、低值易耗品、庫存產(chǎn)品、半成品、在途產(chǎn)品及原材料等。③無形資產(chǎn)，又稱工業(yè)產(chǎn)權(quán)：該部分資產(chǎn)包括但不限于：精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有商標專用權(quán)、專利權(quán)、及非專利技術(shù)等，對上列資產(chǎn)核實完畢后應(yīng)當(dāng)依法予以處置。對不動產(chǎn)的處置，應(yīng)予依法委托有合法資質(zhì)的評估機構(gòu)評估。采取競價的方式予以變拍賣，以期獲取最大財產(chǎn)利益，對無形資產(chǎn)可以采取依法有償轉(zhuǎn)讓許可使用等方式，實現(xiàn)財產(chǎn)價值。對動產(chǎn)之處置，對于物品處置，應(yīng)當(dāng)按照該產(chǎn)品的性質(zhì)、質(zhì)量及市場認可度，參照原有售價與購進價予以變賣處置，對應(yīng)收、應(yīng)付帳款、采取公告或函告之方式，甚至采取訴訟方式，通知相關(guān)債權(quán)人、債務(wù)人予以結(jié)算。.依法處斷原公司的民事法律關(guān)系清算組織在清算過程中，對公司存續(xù)期間仍有尚未清結(jié)的民事法律關(guān)系，應(yīng)依法予以處斷。公司進入清算，表明公司就不能再有任何經(jīng)營活動，只能以清算為目的進行各項工作。因此，對公司原有，如尚有合同未履行終了等，清算組織應(yīng)以爭取公司利益最大化為原則，以解除合同為主，以繼續(xù)履行為輔的方式處斷原有法律關(guān)系。對應(yīng)收帳款，清算組織應(yīng)積極予以追討，甚至可以爭取訴訟方式，以盡快實現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)益。清算一旦結(jié)束，表明公司對外便系清潔之身，無存任何牽掛之目的已經(jīng)實現(xiàn)。.支付應(yīng)付帳款，分配公司剩余財產(chǎn)清算組織通過前期工作后，應(yīng)依法向公司債權(quán)人支付應(yīng)付帳款，在公司對外應(yīng)付帳款全部支付完畢后，對公司尚有剩余財產(chǎn)，按照公司章程之規(guī)定，或清算期間公司股東另行達成的財產(chǎn)處置協(xié)議進行財產(chǎn)分配。.注銷公司登記，宣告公司消亡。公司經(jīng)清算且處置完公司全部債權(quán)、債務(wù)及資產(chǎn)后，清算組應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國公司法》第189條之規(guī)定，制作清算報告并報股東大會或者人民法院確認，送公司登記機關(guān)，中辦公司登記注銷，并公告公司終止。精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有（二）清算組織清算失職或懈怠清算之責(zé)任依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題之規(guī)定：清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律，行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持之規(guī)定，清算組織成員如存有下列情形，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)賠償責(zé)任：.丟失公司重要的帳證材料，致使公司因缺失所丟失之憑證造成資產(chǎn)損失。.處置公司資產(chǎn)，違反法定程序，致使公司財產(chǎn)貶損或債權(quán)人債權(quán)無法實現(xiàn)的，如惡意貶價出售公司財產(chǎn)，放棄應(yīng)收債權(quán)，嚴重提升價款，擴大應(yīng)付義務(wù)等。.擅自執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案，給公司或者債權(quán)人造成損失的。.無特殊情況，未能在6個月內(nèi)清算完畢，懈怠履行清算職責(zé)，致公司財產(chǎn)損貶等。.清算組織在公司清算時，未按照《中華人民共和國公司法》第186條之規(guī)定，將公司解散清算事宜書