經濟法 第一章

第一章總論

【考情分析】

本章是全書最抽象的一章，涉及內容以法律基礎知識為主，歷年考核分值7—13分，題型以單、多、判為主。

本章考點多、難度大、同學們一方面須針對考試掌握考點，另一方面更需理解最基本的法理，并熟悉法律語言的表述形式。

【內容精講】

第一節(jié)法律基礎

知識點：法的本質與特征（★）（08年單選、09年多選）

1.法的本質

法是統(tǒng)治階級的國家意志的體現，這是法的本質。

【理解】

（1）法只能是“統(tǒng)治階級”意志的體現；

（2）法是由統(tǒng)治階級的物質生活條件決定的，是社會客觀需要的反映；

（3）法體現的是統(tǒng)治階級的“整體意志和根本利益”，而不是統(tǒng)治階級每個成員個人意志的簡單相加；

（4）法體現的不是一般的統(tǒng)治階級意志，而是統(tǒng)治階級的“國家意志”。

2.法的特征

（1）法是經過國家制定或者認可才得以形成的規(guī)范，具有“國家意志性”。

（2）法是憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵行的效力，具有“強制性”。

（3）法是確定人們在社會關系中的權利和義務的行為規(guī)范，具有“利導性”。

（4）法是明確而普遍適用的規(guī)范，具有“規(guī)范性”。

【注意】本質與特征是一回事，無需特別區(qū)分。

【考題·單選題】（2008）下列關于法的本質與特征的表述中，不正確的是（）。

A.法是由國家制定或認可的規(guī)范

B.法是全社會成員共同意志的體現

C.法由統(tǒng)治階級的物質生活條件所決定

D.法憑借國家強制力的保障獲得普遍遵行的效力

『正確答案』B

『答案解析』本題考核法的本質與特征。法是統(tǒng)治階級意志的體現，所以B不正確。

【考題·多選題】（2009）關于法的本質與特征的下列表述中，正確的有（）。

A.法由統(tǒng)治階級的物質生活條件所決定

B.法體現的是統(tǒng)治階級的整體意志和根本利益

C.法是由國家制定或認可的行為規(guī)范

D.法由國家強制力保障其實施『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核法的本質與特征。AB選項屬于法的本質，CD選項屬于法的特征。知識點：法律關系三要素（★★★）（09、10、12年多選）

法律關系：即法律上的權利與義務關系

三要素：主體、內容、客體

【注意】缺少其中任何一個要素，都不構成法律關系。

1.主體（1）公民（自然人）

最常見的法律關系主體。

【注意】包括個體戶、農戶、合伙人等。（2）機構和組織（法人）

①國家機關，包括國家權力機關、行政機關和司法機關；

②各種企業(yè)事業(yè)組織；

③各政黨和社會團體。

（3）國家

（4）外國人和外國社會組織（包括無國籍人）

【注意】任何一個法律關系至少要有兩個主體。

2.內容

法律關系的內容包括權利與義務

（1）權利即作出或者不作出某種行為的自由。

（2）法律義務包括積極義務（如：納稅、服兵役）和消極義務（如：不得毀壞公共財物、不得侵害他人生命財產安全）。

（3）任何一方的權利都必須有另一方義務的存在，沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務。

（4）法律上的權利和義務，都受國家法律保障。

3.客體客體的特征：能為人類所控制并對人類有價值。

（1）物

①自然物：土地、礦藏等

②人造物：建筑、機器等

③貨幣和有價證券（一般等價物）

【注意】物可以有形態(tài)也可以沒有形態(tài)。（2）非物質財富

①知識產品（智力成果）：著作、發(fā)明等

②道德產品：榮譽稱號、嘉獎表彰等（榮譽權）

（3）行為——為了達到一定目的，包括積極行為和消極行為

①生產經營行為；

②經濟管理行為；

③提供一定勞務的行為；

④完成一定工作的行為。

（4）人身（部分或整體）

【注意1】活人的整個身體不是法律關系的客體。

【注意2】人身權利不能濫用。

【考題·多選題】（2012年）根據我國法律制度的規(guī)定，下列各項中，能夠成為法律關系主體的有（）。

A.自然人

B.商品

C.法人

D.行為『正確答案』AC

『答案解析』AC為法律關系的主體，BD為法律關系的客體。

【考題·多選題】（2010年）下列各項中，可以成為法律關系主體的有（）。

A.國有企業(yè)

B.集體企業(yè)

C.合伙企業(yè)

D.個人獨資企業(yè)『正確答案』ABCD

『答案解析』ABCD均為企業(yè)單位，可以成為法律主體。

【考題·多選題】（2009年）下列各項中，可以成為法律關系客體的有（）。

A.自然人

B.發(fā)明專利

C.勞務

D.物質資料『正確答案』BCD

『答案解析』活人的整個身體不是法律關系的客體，A錯誤。

【例題·多選題】下列各項中，可以成為法律關系客體的有（）。

A.土地使用權

B.純凈的飲用水

C.清潔的空氣

D.不受噪音干擾的環(huán)境『正確答案』ABCD

『答案解析』土地使用權可以作為買賣的對象，也就可以作為法律關系的客體，A正確；水，空氣，環(huán)境，單獨出現不可以作為法律關系的客體，但是有定語修飾時，指向特定的一部分時，可以作為法律關系的客體；BCD也正確。知識點：法律事實（★★）（11年多選；13、14年單選）

概念：法律事實是法律關系發(fā)生、變更和消滅的直接原因。

分類標準：是否以當事人的意志為轉移

類別：法律事件和法律行為

（一）法律事件（不以人的意志為轉移）

1.自然現象（絕對事件）：地震、洪水、臺風、森林大火等非人因素造成的自然災害。

2.社會現象（相對事件）：戰(zhàn)爭、重大政策的改變等，雖屬人的行為引起，但不以當事人的意志為轉移。

【注意】法律事件具有不可抗力的特征。（二）法律行為（以人的意志為轉移）分類標準分類內容代表行為行為是否合法合法行為與違法行為

行為的表現形式積極行為與消極行為

行為是否通過意思表示作出意思表示行為

非表示行為拾得遺失物、發(fā)現埋藏物主體意思表示的形式單方行為遺囑、行政命令多方行為

行為是否需要特定形式或實質要件要式行為與非要式行為

主體實際參與行為的狀態(tài)自主行為與代理行為

【注意1】人的行為并非都是法律行為。

【注意2】請大家重點掌握“法律事件”與“法律行為”的區(qū)分，并看清題目問法。

【注意3】法律行為的反向問法，例：訂立遺囑是合法行為、積極行為、意思表示行為、單方行為、要式行為、自主行為。

【考題·單選題】（2014年）下列各項中，能夠直接引起法律關系發(fā)生、變更或者消滅的是（）。

A.法律關系的內容

B.法律關系的主體

C.法律事實

D.法律關系的客體『正確答案』C

『答案解析』本題考核法律事實的概念。法律事實能夠直接引起法律關系發(fā)生、變更或者消滅。

【考題·單選題】（2013年）以下屬于單方行為的是（）

A.立遺囑

B.締結婚姻

C.簽訂合同

D.銷售商品『正確答案』A

『答案解析』單方行為是一方作出意思表示，行為即成立，A項屬于單方行為；BCD項均屬于多方行為。

【考題·多選題】（2011年）下列各項中，能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的事實有（）。

A.自然災害

B.公民死亡

C.簽訂合同

D.提起訴訟『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核法律事實。選項A和選項B屬于法律事實中的法律事件；選項C和選項D是屬于法律事實中的法律行為。

【例題·多選題】法律行為根據行為是否通過意思表示作出分為意思表示行為和非表示行為，下列屬于非表示行為的有（）。

A.訂立遺囑

B.行政命令

C.拾得遺失物

D.發(fā)現埋藏物『正確答案』CD

『答案解析』AB項均是需要表示出來的法律行為，CD項不需要意思表示，屬于非表示行為。知識點：法的形式和分類（★★★）（10、11、12、14年單選；14年多選）

（一）法的形式（10、11、12、14）

形式制定機關注意要點名稱規(guī)律憲法全國人大國家根本大法，具有最高的法律效力

法律全國人大——基本法律及其常委會——其他法律全國人大及其常委會有權就有關問題作出規(guī)范性決議或者決定，與法律具有同等地位和效力××法法規(guī)行政法規(guī)國務院

××條例地方性法規(guī)“地方”人大及其常委會??；省會、特區(qū)、較大的市（1+3）××地方××條例規(guī)章部門規(guī)章國務院各部委規(guī)章在法院審理行政案件時“僅起參照作用”××辦法

××條例實施細則地方政府規(guī)章地方人民政府政府規(guī)章除不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸外，還不得與上級和同級地方性法規(guī)相抵觸××地方××辦法效力排序憲法＞法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)＞同級地方政府規(guī)章

【提示】自治區(qū)法規(guī)、特別行政區(qū)法、國際條約也屬于法的形式。

【考題·多選題】（2014年）下列規(guī)范性文件中，屬于規(guī)章的有（）。

A.國務院發(fā)布的《企業(yè)財務會計報告條例》

B.上海市人民政府發(fā)布的《上海市旅游業(yè)管理辦法》

C.財政部發(fā)布的《金融企業(yè)國有資產轉讓管理辦法》

D.北京市人大常委會發(fā)布的《北京市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》

『正確答案』BC

『答案解析』規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。A項國務院發(fā)布的是行政法規(guī)；B項地方政府發(fā)布的是地方政府規(guī)章；C項財政部發(fā)布的是部門規(guī)章；D項發(fā)布的是地方性法規(guī)，因此正確答案是BC項。

【考題·單選題】（2014年）下列法的形式中，效力最低的是（）。

A.法律

B.行政法規(guī)

C.地方性法規(guī)

D.憲法『正確答案』C

『答案解析』本題考核法的形式。效力等級：憲法＞法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)＞同級地方政府規(guī)章。

【考題·單選題】（2012年）下列法的形式中，由全國人民代表大會及其常務委員會經一定立法程序制定頒布的規(guī)范性文件是（）。

A.憲法

B.行政法規(guī)

C.法律

D.行政規(guī)章『正確答案』C

『答案解析』本題考核法的形式。法律是由全國人大及其常委會經過一定立法程序制定頒布的規(guī)范性文件。

【考題·單選題】（2011年）下列法的形式中，由國家最高權力機關制定，規(guī)定國家基本制度和根本任務，具有最高法律效力，屬于國家根本大法的是（）。

A.《中華人民共和國憲法》

B.《中華人民共和國民法通則》

C.《中華人民共和國刑法》

D.《中華人民共和國物權法》『正確答案』A

『答案解析』本題考核法的形式。憲法由國家最高權力機關——全國人民代表大會制定，是國家的根本大法。

【例題·單選題】下列各項中（）不屬于法的形式。

A.憲法

B.國際條約

C.深圳市人民政府制定的政府規(guī)章

D.最高人民法院的判決書『正確答案』D

『答案解析』本題考核法的形式，我國不實行判例制度，最高人民法院所做的判決書只是一種非規(guī)范性法律文件，不能作為法的形式。（二）法的分類（11）劃分標準法的分類根據法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式劃分成文法和不成文法根據法的內容、效力和制定程序劃分根本法和普通法根據法的內容劃分實體法和程序法根據法的空間效力、時間效力或對人的效力劃分一般法和特別法根據法的主體、調整對象和形式劃分國際法和國內法根據法律運用的目的劃分公法和私法

【考題·單選題】（2011年）下列對法所作的分類中，以法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式為依據進行分類的是（）。

A.成文法和不成文法

B.根本法和普通法

C.實體法和程序法

D.一般法和特別法『正確答案』A

『答案解析』根據法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式為依據分為成文法和不成文法。

【例題·單選題】下列對法所作的分類中，以法的空間效力、時間效力或對人的效力進行分類的是（）。

A.成文法和不成文法

B.根本法和普通法

C.一般法和特別法

D.實體法和程序法『正確答案』C

『答案解析』根據法的空間效力、時間效力或對人的效力劃分，分為一般法和特別法。第二節(jié)經濟糾紛的解決途徑

知識點：經濟糾紛的解決途徑（★★）（09年多選；10年判斷；12年多選；13年判斷）【注意1】“或裁或審原則”：平等主體之間出現經濟糾紛時，只能在仲裁或者民事訴訟中選擇一種解決方式，有效的仲裁協議可排除人民法院的管轄權，只有在沒有仲裁協議或者仲裁協議無效，或者當事人放棄仲裁協議的情況下，人民法院才可以行使管轄權。

【注意2】行政復議與行政訴訟都由行政管理相對人一方提出申請，選擇哪種方式與糾紛的性質有關。（選擇復議、必經復議、只能復議）

【考題·判斷題】（2013年）平等主體發(fā)生爭議時只能選擇民事訴訟解決。（）『正確答案』×

『答案解析』本題考核經濟糾紛的解決途徑。平等主體發(fā)生爭議時，可以選擇民事訴訟，也可以選擇仲裁方式。

【考題·多選題】（2009年）下列爭議解決方式中，適用于解決平等民事主體當事人之間發(fā)生的經濟糾紛的有（）。

A.仲裁

B.民事訴訟

C.行政復議

D.行政訴訟『正確答案』AB

『答案解析』本題考核經濟糾紛的解決途徑。平等主體之間出現經濟糾紛時，只能在仲裁或者民事訴訟中選擇一種解決方式。選項CD為不平等主體出現糾紛的解決方式。

【考題·判斷題】（2010年）對于平等民事主體當事人之間發(fā)生的經濟糾紛而言，有效的仲裁協議可排除法院的管轄權。（）

『正確答案』√

『答案解析』本題考核經濟糾紛的解決途徑。題目表述正確。

知識點：仲裁

（一）仲裁的適用范圍（★★）（13年多選）

1.適用：平等主體間的合同糾紛和其他財產權益糾紛。

2.不適用《仲裁法》：勞動爭議、農業(yè)集體經濟組織內部的農業(yè)承包合同糾紛（《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》）

3.不能提請仲裁

（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛；

（2）行政爭議。

【提示】注意文字游戲，分清“適用《仲裁法》”和“可以申請仲裁”的區(qū)別。

【考題·多選題】（2013年）以下糾紛不能提請仲裁的有（）。

A.租賃合同糾紛

B.繼承糾紛

C.監(jiān)護權歸屬糾紛

D.離婚糾紛『正確答案』BCD

『答案解析』本題考核仲裁的適用范圍。選項BCD具有人身性，不能申請仲裁。

【例題·多選題】下列選項中，屬于可以提請仲裁的有（）。

A.甲乙之間的農業(yè)承包合同糾紛

B.甲乙之間的貨物買賣合同糾紛

C.甲乙之間的財產贈與糾紛

D.甲乙之間的勞動爭議糾紛『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核仲裁的適用范圍。AD可以提請仲裁，但是不適用于仲裁法；BC可以提請仲裁，適用于仲裁法;所以選ABCD。

【例題·多選題】下列選項中，適用《仲裁法》的有（）。

A.甲乙之間的農業(yè)承包合同糾紛

B.甲乙之間的貨物買賣合同糾紛

C.甲乙之間的財產贈與糾紛

D.甲乙之間的勞動爭議糾紛『正確答案』BC

『答案解析』本題考核仲裁的適用范圍。AD可以提請仲裁，但是不適用于仲裁法；BC可以提請仲裁，適用于仲裁法。（二）仲裁的基本原則（★★★）（12年多選；13、14年判斷）

1.自愿原則——雙方自愿，達成仲裁協議。

沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。

【鏈接】有效的仲裁協議可以排除法院的管轄權。

2.公平合理原則

在法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不完備的情況下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原則來解決糾紛。

3.獨立仲裁原則

仲裁機構不依附于任何機關而獨立存在，仲裁依法獨立進行，不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉。

【注意】仲裁機構間也沒有隸屬關系。

4.一裁終局原則

仲裁裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【考題·判斷題】（2014年）仲裁裁決作出后，一方當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。（）

『正確答案』√

『答案解析』本題考核仲裁裁決。仲裁裁決作出后，一方當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【考題·判斷題】（2013年）對仲裁庭作出裁決不服時，仲裁裁決作出后，當事人可就同一糾紛再申請仲裁。（）

『正確答案』×

『答案解析』本題考核仲裁裁決。仲裁裁決作出后，一方當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【考題·判斷題】（2013年）買賣合同當事人發(fā)生糾紛，沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，仲裁委員會應予受理。（）『正確答案』×

『答案解析』本題考核仲裁的基本原則。沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。（三）仲裁機構——仲裁委員會（★）（09年判斷）

仲裁委員會“不”按行政區(qū)劃層層設立，仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系，仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。（獨立仲裁原則）

【注意】仲裁委員會的組成人員中，法律、經濟貿易專家不得少于“2/3”。

【例題·多選題】根據《仲裁法》的規(guī)定，下列關于仲裁委員會的表述中，正確的有（）。

A.仲裁委員會是司法機關

B.仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設立

C.仲裁委員會獨立于行政機關

D.仲裁委員會之間沒有隸屬關系

『正確答案』BCD

『答案解析』本題考核仲裁機構。仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系。

【考題·判斷題】（2009年）當事人申請仲裁，必須按照級別管轄和地域管轄的規(guī)定選擇仲裁委員會。（）『正確答案』×

『答案解析』本題考核仲裁機構。仲裁沒有級別管轄和地域管轄的規(guī)定，訴訟有級別管轄和地域管轄的規(guī)定。（四）仲裁協議（★★）（09、10年單選；13年多選）

1.仲裁協議的形式

仲裁協議應以書面形式訂立?？陬^達成仲裁的意思表示無效。（要式行為）

2.仲裁協議的內容

例1：因履行本合同發(fā)生的一切爭議，由當事人協商解決，協商不成，提交__北京市___仲裁委員會仲裁。

甲方：老侯乙方：老趙

【注意】仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

例2：如發(fā)生某些糾紛雙方同意以仲裁方式解決。

甲方：老侯乙方：老趙

3.仲裁協議的效力

（1）仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效不影響仲裁協議的效力。

（2）當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由法院裁定。當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在“仲裁庭首次開庭前”提出（3）當事人達成仲裁協議，一方向法院起訴未聲明有仲裁協議，法院受理后，另一方在“首次開庭前”提交仲裁協議的，法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外；

【鏈接】有效的仲裁協議可以排除法院的管轄權。

另一方在“首次開庭前”未對法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，法院應當繼續(xù)審理。

【考題·多選題】（2013年）根據《仲裁法》的規(guī)定，下列各項中，屬于仲裁協議必備內容的有（）。

A.仲裁事項

B.請求仲裁的意思表示

C.選定的仲裁員

D.選定的仲裁委員會『正確答案』ABD

『答案解析』本題考核仲裁協議。仲裁協議應當具有下列內容：請求仲裁的意思表示；仲裁事項；選定的仲裁委員會。

【考題·單選題】（2010年）甲、乙發(fā)生合同糾紛，繼而對雙方事先簽訂的仲裁協議效力發(fā)生爭議。甲提請丙仲裁委員會確認仲裁協議有效，乙提請丁法院確認仲裁協議無效。關于確定該仲裁協議效力的下列表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.應由丙仲裁委員會對仲裁協議的效力作出決定

B.應由丁法院對仲裁協議的效力作出裁定

C.應根據甲、乙提請確認仲裁協議效力的時間先后來確定由仲裁委員會決定或丁法院裁定

D.該仲裁協議自然失效『正確答案』B

『答案解析』本題考核仲裁協議。當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

【考題·單選題】（2009年）甲、乙因買賣貨物發(fā)生合同糾紛，甲向法院提起訴訟。開庭審理時，乙提出雙方簽有仲裁協議，應通過仲裁方式解決。對該案件的下列處理方式中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.仲裁協議有效，法院駁回甲的起訴

B.仲裁協議無效，法院繼續(xù)審理

C.由甲、乙協商確定糾紛的解決方式

D.視為甲、乙已放棄仲裁協議，法院繼續(xù)審理『正確答案』D

『答案解析』本題考核仲裁協議。乙方“首次開庭前”未對法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，法院應當繼續(xù)審理。

【例題·多選題】下列關于仲裁協議效力的說法中正確的有（）。

A.口頭達成仲裁的意思表示無效

B.仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，仲裁協議無效

C.合同無效，仲裁協議也無效

D.有效的仲裁協議可以排除法院的管轄權『正確答案』AD

『答案解析』本題考核仲裁協議。仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效，B錯誤；合同和仲裁協議的效力沒有關系，C錯誤。（五）仲裁裁決（★★★）（09、10、11、12年多選；13年單選）

1.仲裁管轄權

仲裁不實行級別管轄和地域管轄，由當事人協議選定仲裁委員會。（自愿原則、獨立仲裁原則）

2.仲裁庭的組成

仲裁庭由3名或者1名仲裁員組成。

（1）當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定，第3名仲裁員為首席仲裁員。

（2）當事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。（公平合理原則）

3.回避制度（公平合理原則）

（1）是本案當事人，或者當事人、代理人的近親屬；

（2）與本案有利害關系；

（3）與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；

（4）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

4.仲裁應開庭但不公開（自愿原則）

注意1】當事人協議不開庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決。

【注意2】當事人協議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。

5.仲裁的和解與調解（自愿原則、一裁終局原則）（1）當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁。

（2）仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，仲裁庭應當及時作出裁決。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書，調解書與裁決書具有同等的法律效力。

調解書經雙方當事人“簽收后”，即發(fā)生法律效力。在調解書“簽收前”當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

6.作出裁決

（1）裁決應當按照多數仲裁員的意見作出；

（2）仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

【注意1】看清案例的表述方式。

【注意2】裁決書自“作出之日”起發(fā)生法律效力。

7.履行裁決及強制執(zhí)行

仲裁裁決作出后，當事人應當履行裁決。

一方當事人不履行的，另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向“人民法院”申請執(zhí)行。

【注意】與“一裁終局原則”進行區(qū)分。

【考題·單選題】（2013年）仲裁裁決書的生效時間是（）。

A.自“作出”之日

B.自”送達”之日

C.自“簽收”之日

D.自“交付”之日『正確答案』A

『答案解析』裁決書自“作出之日”起發(fā)生法律效力。

【考題·多選題】（2011年）下列關于仲裁審理的表述中，符合仲裁法律制度規(guī)定的有（）。

A.除當事人協議外，仲裁開庭進行

B.仲裁員不實行回避制度

C.當事人可以自行和解

D.仲裁庭可以進行調解『正確答案』ACD

『答案解析』本題考核仲裁程序。仲裁、訴訟都執(zhí)行回避制度。

【考題·多選題】（2010年）甲、乙因合同糾紛申請仲裁，仲裁庭對案件裁決未能形成一致意見，關于該案件仲裁裁決的下列表述中，符合法律規(guī)定的有（）。

A.應當按照多數仲裁員的意見作出裁決

B.應當由仲裁庭達成一致意見作出裁決

C.仲裁庭不能形成多數意見時，按照首席仲裁員的意見作出裁決

D.仲裁庭不能形成一致意見時，提請仲裁委員會作出裁決『正確答案』AC

『答案解析』本題考核仲裁程序。裁決應當按照多數仲裁員的意見作出；仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

【例題·單選題】甲、乙因合同糾紛申請仲裁，三名仲裁員對案形成兩種意見，關于該案件仲裁裁決的下列表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.應當按照多數仲裁員的意見作出裁決

B.應當由仲裁庭達成一致意見作出裁決

C.仲裁庭不能形成多數意見時，按照首席仲裁員的意見作出裁決

D.仲裁庭不能形成一致意見時，提請仲裁委員會作出裁決『正確答案』A

『答案解析』本題考核仲裁程序。3個人兩種意見就是形成2:1的意見，裁決應當按照多數仲裁員的意見作出。

【例題·單選題】甲、乙因合同糾紛申請仲裁，三名仲裁員對案件各執(zhí)己見，關于該案件仲裁裁決的下列表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.應當按照多數仲裁員的意見作出裁決

B.應當由仲裁庭達成一致意見作出裁決

C.仲裁庭不能形成多數意見時，按照首席仲裁員的意見作出裁決

D.仲裁庭不能形成一致意見時，提請仲裁委員會作出裁決『正確答案』C

『答案解析』本題考核仲裁程序。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

【考題·多選題】（2009年）下列關于我國仲裁制度的表述中，符合《仲裁法》規(guī)定的有（）。

A.仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決

B.當事人不服仲裁裁決可以向法院起訴

C.當事人協議不開庭的，仲裁可以不開庭進行

D.仲裁的進行以雙方當事人自愿達成的書面仲裁協議為條件『正確答案』ACD

『答案解析』本題考核仲裁程序。B當事人不服仲裁裁決不可以向法院起訴。

【例題·多選題】甲、乙、丙、丁四人就《仲裁法》的相關規(guī)定進行討論，則下列四人的說法中錯誤的有（）。

A.甲認為仲裁適用于平等主體之間發(fā)生的財產權益糾紛，因此離婚析產糾紛也應適用仲裁法

B.乙認為仲裁實行一裁終局原則，因此當事人達成和解協議并作出裁決書后反悔的，不可以再就同一事項申請仲裁

C.丙認為若雙方未單獨簽訂仲裁協議而是只在合同中約定仲裁條款，則若合同無效，仲裁條款也無效

D.丁認為仲裁是否公開進行是自愿的，當事人協議公開的就可以公開進行『正確答案』ACD

『答案解析』本題考核仲裁程序。離婚不適用仲裁法；合同和仲裁無關；當事人協議公開但是涉及國家秘密的不可以公開。知識點：民事訴訟

（一）民事訴訟的適用范圍（★）（11年多選）

“平等主體”之間因“財產關系”和“人身關系”發(fā)生糾紛，可以提起民事訴訟。

1.因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調整的平等主體之間的財產關系和人身關系發(fā)生的民事案件，如合同糾紛、房產糾紛、侵害名譽權糾紛等案件；

2.因經濟法、勞動法調整的社會關系發(fā)生的爭議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序審理的案件，如企業(yè)破產案件、勞動合同糾紛案件等；

3.適用特別程序審理的選民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訴案件；

4.按照督促程序解決的債務案件；

5.按照公示催告程序解決的宣告票據和有關事項無效的案件。

【課外閱讀】督促程序是中國現行《民事訴訟法》中新增加的一種審判程序，是指人民法院根據債權人提出的要求債務人給付一定的金錢或者有價證券的申請，向債務人發(fā)出附條件的支付令，以催促債務人限期履行義務，如果債務人在法定期間內不提出異議，該支付令即具有執(zhí)行力的一種程序。

【考題·多選題】（2011年）下列案件中，適用《民事訴訟法》的有（）。

A.公民名譽權糾紛案件

B.企業(yè)與銀行因票據糾紛提起訴訟的案件

C.納稅人與稅務機關因稅收征納爭議提起訴訟的案件

D.勞動者與用人單位因勞動合同糾紛提起訴訟的案件『正確答案』ABD

『答案解析』本題考核民事訴訟的規(guī)定。選項A屬于因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調整的平等主體之間的財產關系和人身關系發(fā)生的民事案件；選項B屬于按照公示催告程序解決的宣告票據和有關事項無效的案件；選項D屬于因經濟法、勞動法調整的社會關系發(fā)生的爭議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序審理的案件，如企業(yè)破產案件、勞動合同糾紛案件等，均適用于《民事訴訟法》的規(guī)定。選項C適用《行政訴訟法》的規(guī)定。（二）審判制度（★★）（12年多選）

1.兩審終審制度——一個訴訟案件經過兩級法院審判后即終結。

（1）二審法院的判決、裁定是終審判決、裁定。

（2）對終審判決、裁定，當事人不得上訴，如果發(fā)現終審判決確有錯誤，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。

（3）特殊情況：適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序審理的案件，實行一審終審。

【記憶提示】對訴訟案件適用兩審終審制度，而非訴訟民事案件適用一審終審制度。非訴案件一般是指不需要經過法庭宣判，但需要依照專門法律程序來進行的案件。

2.合議制度——由“3名以上”審判人員組成審判組織

3.回避制度——可能影響對案件公正審理

【注意1】審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人適用回避制度，“證人”不適用回避制度。

【注意2】當事人請求上述人員回避可以書面提出也可以口頭提出。

4.公開審判制度

（1）法院審理民事或行政案件，除涉及國家機密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行；

（2）公開審理的案件應當在“開庭前”公告；

（3）公開審判包括審判過程公開和審判結果公開兩項內容，不論案件是否公開審理，一律公開宣告判決。

【注意】在考試中往往將訴訟和仲裁對比考核。

【總結】民事訴訟與仲裁

仲裁民事訴訟適用合同關系、財產關系財產關系、人身關系審判制度一裁終局兩審終審合議（仲裁）庭組成1名或3名3名以上單數回避制度√√開庭√√公開×√………

【考題·多選題】（2012年）關于民事訴訟與仲裁法律制度相關內容的下列表述中，正確的有（）。

A.民事經濟糾紛實行或裁或審制度

B.民事訴訟與仲裁均實行回避制度

C.民事訴訟實行兩審終審制度，仲裁實行一裁終局制度

D.民事訴訟實行公開審判制度，仲裁不公開進行『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核民事訴訟與仲裁。（三）訴訟管轄（★★★）（09年單選；10多選；13年不定項）

訴訟管轄包括級別管轄和地域管轄

【注意】與仲裁區(qū)分。

1.級別管轄

級別管轄是根據案件性質、案情繁簡、影響范圍，來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權限。大多數民事案件均歸基層法院管轄。2.地域管轄（必須掌握）

（1）一般地域管轄（普通管轄）

按照“當事人所在地與法院轄區(qū)的隸屬關系”來確定案件管轄法院。

實行“原告就被告”原則。（由被告住所地人民法院管轄）

【注意1】住國外、找不到人、被關押→原告住所地

【注意2】住所地與經常居住地不一致→經常居住地（2）特殊地域管轄（特別管轄）（10條）

以“訴訟標的所在地、法律事實所在地”為標準確定管轄法院。①合同糾紛——合同履行地（可以協議：合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地）

②保險合同糾紛——保險標的物所在地

③票據糾紛——票據支付地

④公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛——公司“住所地”

⑤運輸合同糾紛——運輸始發(fā)地、目的地

⑥侵權行為——侵權行為地（包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地）（10）

⑦交通事故請求損害賠償——事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地

……

【注意】特別管轄不排除一般管轄，上述糾紛皆可由被告住所人民法院管轄。（3）專屬管轄

法律強制規(guī)定某類案件必須由特定的法院管轄，其他法院無權管轄，當事人也不得協議變更的管轄。

因不動產糾紛提起的訴訟，由“不動產”所在地人民法院管轄。（09,13）

【注意】專屬管轄中所述“不動產糾紛”是針對不動產的“物權”產生的糾紛，試題常以“債權”設置陷阱。

（4）共同管轄（選擇管轄）——“立案在先”原則

兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由“最先立案”的人民法院管轄。

【注意】“起訴”與“受理”為此點命題陷阱。

【考題·多選題】（2010年）甲企業(yè)得知競爭對手乙企業(yè)在Ｍ地的營銷策略將會進行重大調整，于是到乙企業(yè)設在N地的分部竊取乙企業(yè)內部機密文件，隨之采取相應對策，給乙企業(yè)在M地的營銷造成重大損失，乙企業(yè)經過調查掌握了甲企業(yè)的侵權證據，擬向法院提起訴訟，其可以選擇提起訴訟的法院有（）。

A.甲住所地法院

B.乙住所地法院

C.M地法院

D.N地法院『正確答案』ACD

『答案解析』本題考核訴訟管轄權。根據規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。本題中，侵權行為實施地是N地（N地的分部實施竊取行為），侵權結果發(fā)生地是M地（乙企業(yè)在Ｍ地的營銷策略），被告是甲企業(yè)，所以答案是ACD。

【考題·單選題】（2009年）甲、乙因某不動產發(fā)生糾紛，甲欲通過訴訟方式解決。其選擇訴訟管轄法院的下列表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.甲只能向甲住所地法院提起訴訟

B.甲只能向乙住所地法院提起訴訟

C.甲只能向該不動產所在地法院提起訴訟

D.甲可以選擇向乙住所地或該不動產所在地法院提起訴訟『正確答案』C

『答案解析』本題考核訴訟管轄權。因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地法院管轄。

【例題·單選題】甲、乙在X地簽訂合同，將甲在Y地的一棟房產出租給乙。后因乙未按期支付租金，雙方發(fā)生爭議。甲到乙住所地人民法院起訴后，又到Y地人民法院起訴。Y地人民法院于3月5日予以立案，乙住所地人民法院于3月8日予以立案。根據民事訴訟法律制度的規(guī)定，該案件的管轄法院應當是（）。

A.甲住所地人民法院

B.乙住所地人民法院

C.X地人民法院

D.Y地人民法院『正確答案』D

『答案解析』本題考核訴訟的地域管轄。（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地（乙住所地）或者合同履行地（Y地）的人民法院管轄；（2）原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院（Y地）管轄。

【例題·單選題】甲、乙簽訂運輸合同，約定將一批貨物由X地運往Y地。后因乙未在合同約定的時間將貨物運達，雙方發(fā)生爭議。甲到乙住所地人民法院起訴后，又分別到X地及Y地人民法院起訴。Y地人民法院于3月5日予以立案，乙住所地人民法院于3月8日予以立案，X地人民法院于3月12日立案。根據民事訴訟法律制度的規(guī)定，該案件的管轄法院應當是（）。

A.甲住所地人民法院

B.乙住所地人民法院

C.X地人民法院

D.Y地人民法院『正確答案』D

『答案解析』本題考核訴訟的地域管轄。（1）因運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地的人民法院管轄；（2）原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院（Y地）管轄。

【例題·單選題】A的戶籍地在甲市，經常居住地是乙市，2013年2月，A與B在丙市簽訂了買賣合同，合同中未約定糾紛管轄法院，后因B未將貨物如約在乙市交付給A而發(fā)生糾紛，A欲起訴B，此時B已因詐騙被監(jiān)禁于丁市監(jiān)獄。下列對合同糾紛有管轄權的法院是（）。

A.甲市法院

B.乙市法院

C.丙市法院

D.丁市法院『正確答案』B

『答案解析』本題考核訴訟的地域管轄。對被監(jiān)禁的人提起的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經常居住地不一致的，由原告經常居住地人民法院管轄。

【例題·多選題】位于A市的甲公司和位于B市的乙公司在C市簽訂一份勞務合同，約定由甲公司對乙公司位于D市的設備進行維修，雙方未在合同中明確約定訴訟管轄地。其后甲公司依約對設備進行了維修，但乙公司以設備沒有恢復原有生產性能為由拒絕付款，雙方發(fā)生糾紛，則甲公司可以向（）法院提起訴訟。

A.A市

B.B市

C.C市

D.D市『正確答案』BD

『答案解析』本題考核訴訟的地域管轄。因合同糾紛提起的訴訟，合同未約定管轄法院的，由被告住所地（乙公司住所地）或者合同履行地（D市）的人民法院管轄。（四）訴訟時效（★★★）（10年多選；11、12年單選；13年不定項；14年多選）

1.概念

訴訟時效，是指權利人在法定期間內不行使權利而失去訴訟保護的制度。

【注意】訴訟時效期間屆滿，權利人喪失的是“勝訴權”，即喪失依訴訟程序強制義務人履行義務的權利；權利人的實體權利并不消滅，債務人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

2.訴訟時效期間的具體規(guī)定

（1）普通訴訟時效期間：除法律另有規(guī)定外，一般訴訟時效為“2年”。

（2）特別訴訟時效期間：“1年”

①身體受到傷害要求賠償的；

②出售質量不合格的商品未聲明的；

③延付或者拒付租金的；

④寄存財物被丟失或者損毀的。

【例題·多選題】下列選項中，適用特別訴訟時效期間的有（）。

A.身體受到傷害要求賠償

B.出售質量不合格的商品未聲明

C.延付或者拒付租金

D.運輸貨物被丟失或者損毀『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核訴訟時效期間。D錯誤，應是寄存財物被丟失或者損毀的。

【考題·單選題】（2011年）王某租賃張某一套住房，租賃期間為2009年1月1日至12月31日，約定2009年6月30日之前支付房租，但王某一直未付房租，張某也未催要，根據民事訴訟法律制度關于訴訟時效的規(guī)定，張某可以向法院提起訴訟，主張其民事權利的法定期間是（）。

A.2010年6月30日之前

B.2010年12月31日之前

C.2011年6月30日之前

D.2011年12月31日之前

『正確答案』A

『答案解析』本題考核訴訟時效的規(guī)定。延付或者拒付租金的訴訟時效期間為1年，訴訟時效期間均從權利人知道或者應當知道權利被侵害時計算。本題中2009年6月30日對方未付租金，即為權利人知道或者應當知道權利被侵害的日期，則訴訟時效期至2010年6月30日。（3）最長訴訟時效期間（絕對時效期間）：“20年”

【注意】訴訟時效期間的起算點：訴訟時效期間均從權利人“知道或者應當知道”權利被侵害時起計算。但是，從“權利被侵害之日起”超過20年的，法院不予保護。

【例題·單選題】老趙于1992年7月1日因鼻竇炎在醫(yī)院進行了手術。2011年7月10日，老趙的鼻子開始流膿,2011年8月1日經鑒定流膿與當年的手術有關，則老趙可以向法院提起訴訟，主張其民事權利的法定期間是（）。

A.2012年7月31日之前

B.2013年7月31日之前

C.2012年6月30日之前

D.訴訟時效期間已過，法律不再予以訴訟保護『正確答案』C

『答案解析』

3.訴訟時效期間的中止和中斷

（1）訴訟時效期間的中止，是指在訴訟時效期間的“最后6個月內”，因“不可抗力”或者“其他障礙”致使權利人不能行使請求權的，訴訟時效期間暫時停止計算。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

其他障礙包括：（了解）

①權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權，或者法定代理人本人喪失民事行為能力；

②繼承開始后繼承人尚未確定或者非因繼承人的原因導致遺產管理人不明確，使繼承人不能行使其繼承權。

（2）訴訟時效期間的中斷，是指在訴訟時效期間，“當事人提起訴訟”、“當事人一方提出要求”或者“同意履行義務”，而使已經經過的時效期間全部歸于無效。從中斷時起，訴訟時效期間“重新計算”。

【記憶提示】“客觀原因”導致“中止”——暫停鍵；“主觀原因”導致“中斷”——重啟鍵

【例題·單選題】在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙致使權利人不能行使請求權的，則訴訟時效期間計算適用的情形是（）。

A.訴訟時效期間的計算不受影響，繼續(xù)計算

B.訴訟時效期間暫停計算，待障礙消除后繼續(xù)計算

C.已經過的訴訟時效期間歸于無效，待障礙消除后重新計算

D.權利人可請求法院延長訴訟時效期間『正確答案』B

『答案解析』本題考核訴訟時效的中止。根據規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙致使權利人不能行使請求權的，訴訟時效應該予以中止，也就是“暫?！薄?/p>

【例題·單選題】王某租賃張某一套住房，租賃期間為2009年1月1日至12月31日，約定2009年6月30日之前支付房租，但王某一直未付房租，張某也未催要，8月1日，該地區(qū)發(fā)生洪水，危害直至9月30日才消除，根據民事訴訟法律制度關于訴訟時效的規(guī)定，張某可以向法院提起訴訟，主張其民事權利的法定期間是（）。

A.2010年6月30日之前

B.2010年8月31日之前

C.2011年6月30日之前

D.2011年8月31日之前『正確答案』A

『答案解析』本題考核訴訟時效的中止。題目中的不可抗力并沒有發(fā)生在“訴訟時效期間的最后6個月內”，因此不導致訴訟時效中止。

【考題·多選題】（2014年）根據民事法律制度的規(guī)定，下列各項中，可導致訴訟時效中斷的情形有（）。

A.義務人同意履行義務

B.權利人向義務人提出履行義務的要求

C.權利人提起訴訟

D.因不可抗力致使權利人不能行使請求權『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核訴訟時效中斷。根據規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。所以答案是ABC。選項D是可能導致“訴訟時效中止”的事由。

【考題·不定項選擇題】（2013年）馬超與房東劉備商議租其在四川省成都市某區(qū)的120平米房屋一套，租期1年，從2012年1月1日至2012年12月31日。先預付半年租金。2012年7月1日即半年后再支付剩余租金。雙方簽訂租房合同后，馬超搬入住房。2012年12月31日，馬超在未支付劉備其余租金的情況下搬出住房，不知去向。根據資料回答下列1-4小題：

1.假設劉備從未向馬超追要過其余租金，劉備為保護自己的權利，應當最遲在（）前提起訴訟。

A.2013年7月1日

B.2013年12月31日

C.2014年1月1日

D.2014年12月31日『正確答案』A

『答案解析』本題考核訴訟時效的規(guī)定。延付或者拒付租金的訴訟時效期間為1年，訴訟時效期間均從權利人知道或者應當知道權利被侵害時計算。

2.假設馬超住所地為四川省雅安市某區(qū)，劉備住所地為河南省南陽市某區(qū)，二人在重慶市某區(qū)簽訂租房合同，合同并未約定產生糾紛的訴訟管轄法院，劉備欲向馬超提起訴訟，以下哪些法院具有管轄權（）。

A.重慶市某區(qū)人民法院

B.四川省成都市某區(qū)人民法院

C.四川省雅安市某區(qū)人民法院

D.河南省南陽市某區(qū)人民法院『正確答案』BC

『答案解析』因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

3.劉備準備在馬超的住所地雅安提起訴訟，但不料該法院由于2013年4月29日地震，無法辦公，直至2013年8月29日才恢復辦公，則劉備主張租金權利的訴訟時效屆滿日為（）。

A.2013年11月1日

B.2014年4月30日

C.2014年8月29日

D.2013年12月29日

『正確答案』A

『答案解析』本題考核訴訟時效的中止。根據規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙致使權利人不能行使請求權的，訴訟時效中止。

4.假設在劉備的多次尋找與多次追討下，馬超在2013年6月1日寫下還款計劃書，保證于2013年12月31日前將房租付清。但到期馬超仍未支付房租，則劉備請求租金權利的訴訟時效屆滿日為（）。

A.2014年12月31日

B.2015年12月31日

C.2014年6月1日

D.2015年6月1日

『正確答案』A

『答案解析』本題考核訴訟時效中斷。根據規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

（五）判決和執(zhí)行（★★）（13年單選；14年判斷）

1.判決——公開進行沒有例外

（1）民事案件可調解（行政案件不可調解）。

（2）當事人不服法院第一審判決的，有權在判決書“送達”之日起“15日內”向上一級人民法院提起上訴。否則，第一審判決發(fā)生法律效力。

（3）第二審人民法院的判決，是終審判決。

2.執(zhí)行

（1）當事人拒絕履行已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書和其他應當履行的法律文書時，對方當事人可以向人民法院的執(zhí)行組織申請執(zhí)行。

【注意】仲裁裁決也可以向法院申請強制執(zhí)行。

（2）對于發(fā)生法律效力的判決、裁定，由“第一審法院”執(zhí)行；對于調解書、仲裁機構的生效裁決、公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書等，則由“被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地法院”執(zhí)行。

（3）九種強制執(zhí)行措施（常識理解）

【例題·多選題】當事人拒絕履行已經發(fā)生法律效力的民事判決時，另一方當事人可以申請法院強制執(zhí)行。下列各項中，屬于法院可以采取的強制執(zhí)行措施有（）。

A.查詢、凍結、劃撥被執(zhí)行人的存款

B.扣留、提取被執(zhí)行人的收入

C.搜查被執(zhí)行人的財產

D.要求有關單位辦理財產權證照轉移手續(xù)『正確答案』ABCD

『答案解析』選項ABCD均屬于法院可以采取的強制執(zhí)行措施。

【考題·判斷題】（2014）審理民事案件，不論案件是否公開審理，一律公開宣告判決。（）『正確答案』√

『答案解析』本題考核民事案件的審理。題目表述正確。

【考題·單選題】（2013年）根據民事訴訟法律制度的規(guī)定，當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起一定期間內向上一級人民法院提起上訴。該期間是（）。

A.5日

B.10日

C.15日

D.30日『正確答案』C

『答案解析』本題考核民事訴訟的判決和執(zhí)行。當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

【例題·多選題】下列關于民事訴訟判決與執(zhí)行的說法中正確的有（）。

A.法院審理民事案件可以根據當事人的意愿進行調解

B.當事人不服法院第一審判決的，有權在判決書作出之日起15日內向上一級人民法院提起上訴

C.對于發(fā)生法律效力的調解書、判決、裁定，由第一審法院執(zhí)行

D.對于仲裁機構的生效裁決、公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書等，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地法院執(zhí)行『正確答案』AD

『答案解析』本題考核民事訴訟的判決和執(zhí)行。B從判決書送達之日起15日內上訴；C調解書不是由第一審法院執(zhí)行。

【總結】民事訴訟與仲裁

仲裁民事訴訟適用合同關系、財產關系財產關系、人身關系審判制度一裁終局兩審終審合議（仲裁）庭組成1名或3名3名以上單數回避制度√√開庭√√公開×√級別管轄×√地域管轄×√判決書（調解書、裁決）的生效裁決：作出

調解書：簽收一審：送達15日不上訴

二審為終審判決向法院申請強制執(zhí)行√（被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產所在地法院）√（一審法院）知識點：行政復議

特點——保護公民權、限制行政權

【案例】甲市A縣地稅局認定XYZ公司逃避繳納營業(yè)稅款5萬元，責令其補交稅款及滯納金并處以5萬元的罰款，XYZ公司認為處罰過重，則其可以向甲市地稅局或A縣人民政府申請行政復議。

其中：XYZ公司為行政復議“申請人”

A縣地稅局為行政復議的“被申請人”

甲市地稅局為被申請人的“上級機關——行政復議機關”

A縣人民政府為“有行政復議權的其他機關”（一）行政復議范圍（★★）（09、13年多選）

1.可以申請行政復議的事項（11項）

當事人“認為”行政機關的“具體”行政行為侵犯其合法權益，“符合《行政復議法》規(guī)定范圍的”，可以申請行政復議。

【注意1】對行政機關的抽象行政行為不能申請行政復議，但當事人認為行政機關的具體行政行為所依據的規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以“一并”向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請。

【注意2】可以“一并”申請附帶審查的僅限于各種“規(guī)定”，不包括國務院部委和地方人民政府“規(guī)章”。2.行政復議的排除事項

（1）不服行政機關作出的“行政處分”或者其他“人事處理決定”。

【理解】外部行為可議，內部行為不可議，但可以依據《公務員法》申訴。

（2）不服行政機關對民事糾紛作出的“調解”或者其他處理。

【理解】行政機關并未行使行政權，當事人可以依法申請仲裁或者向人民法院提起民事訴訟。

【考題·多選題】（2013年）根據《行政復議法》的規(guī)定，下列各項中，屬于行政復議范圍的有（）。

A.市民認為行政法規(guī)侵犯了他們的合法權益

B.李某對行政機關關于自身職務的任免決定不服

C.李某認為某公安局對其罰款的處罰決定違法

D.李某對行政機關作出的限制自己人身自由的決定不服『正確答案』CD

『正確答案』本題考核行政復議范圍。根據規(guī)定，對行政機關的抽象行政行為不能申請行政復議；行政人員不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定，不能申請行政復議。

【考題·多選題】（2009年）根據《行政復議法》的規(guī)定，下列各項中，屬于行政復議范圍的有（）。

A.公民對行政機關作出限制其人身自由的行政強制措施決定不服的

B.企業(yè)對行政機關作出責令其停產停業(yè)的行政處罰決定不服的

C.社會團體對行政機關作出其有關資質證書中止的決定不服的

D.行政機關工作人員對本單位給予其行政處分的決定不服的

『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核行政復議范圍。根據規(guī)定，行政人員不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定，不能申請行政復議。選項ABC都是屬于行政復議的范圍，均可以依規(guī)定提起行政復議。（二）行政復議程序

1.行政復議申請（★）（13年判斷）

（1）申請時間：自知道該具體行政行為之日起“60日內”提出行政復議申請。但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

（2）申請方式：申請人申請行政復議可以書面申請，也可以“口頭”申請。

【注意】與仲裁區(qū)分，當事人申請仲裁必須有仲裁協議，仲裁協議應當以書面形式訂立，口頭達成仲裁的意思表示無效。

【考題·判斷題】（2013年）申請人申請行政復議，應當采用書面申請。（）『正確答案』×

『正確答案』本題考核行政復議程序。申請人申請行政復議，可以書面申請，也可以口頭申請；口頭申請的，行政復議機關應當當場記錄申請人的基本情況、行政復議請求、申請行政復議的主要事實、理由和時間。2.行政復議參加人和行政復議機關（★★★）（10、12年判斷；13年單選；14年判斷）

（1）行政復議參加人包括申請人、被申請人和“第三人”。

【注意】行政復議參加人不包括行政復議機關。

（2）行政復議機關（3）行政復議機關受理行政復議申請，不得向申請人收取任何費用。

（4）行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行（4條）——老百姓說了不算

【考題·判斷題】（2014年）甲公司因進口一批貨物被海關查封，可向海關所在地的人民政府提出行政復議申請。（）『正確答案』×

『正確答案』本題考核復議申請。對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。

【考題·單選題】（2013年）根據行政復議法律制度的規(guī)定，下列各項中，不屬于行政復議參加人的是（）。

A.申請人

B.被申請人

C.第三人

D.行政復議機關『正確答案』D

『正確答案』本題考核行政復議的參加人。行政復議參加人包括申請人、被申請人和“第三人”。

【例題·單選題】某企業(yè)對甲省乙市國稅部門給予其行政處罰的決定不服，申請行政復議。下列各項中，應當受理該企業(yè)行政復議申請的機關是（）。

A.乙市國稅部門

B.乙市人民政府

C.甲省國稅部門

D.甲省人民政府

『正確答案』C

『答案解析』本題考核行政復議機關。對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。

【考題·判斷題】（2010年）行政復議機關受理行政復議申請，可以向申請人收取行政復議費用。（）

『正確答案』×

『正確答案』行政復議機關受理行政復議申請，不得向申請人收取任何費用。

【考題·判斷題】（2012）行政復議期間被申請人認為具體行政行為需要停止執(zhí)行的，具體行政行為可以停止執(zhí)行。（）

『正確答案』√

『正確答案』行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但有四種情形情形之一的，可以停止執(zhí)行。

3.行政復議決定（★★★）（11年多選；13年判斷）

（1）方式：行政復議原則上采取書面審查方法。

【注意】與仲裁和訴訟不同，其既不開庭也不公開進行。

（2）舉證責任：行政復議的舉證責任，由“被申請人”承擔。

（3）答復時間：行政復議機關應當自受理申請之日起“60日內”作出行政復議決定；但是法律規(guī)定的行政復議期限少于60日的除外。（4）決定種類：

①具體行政行為認定事實清楚，證據確鑿，適用依據正確，程序合法，內容適當的，決定維持。

②被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內履行。

③具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：（5點）

A.主要事實不清、證據不足的；

B.適用依據錯誤的；

C.違反法定程序的；

D.超越或者濫用職權的；

E.具體行政行為明顯不當的。

【注意1】被申請人不按照法律規(guī)定提出書面答復，提交“當初”作出具體行政行為的證據等，視為無證據。

【注意2】責令重新作出具體行政行為的，不得以同一事實和理由，作出相同或基本相同的具體行政行為。（5）生效——復議決定書一經“送達”即發(fā)生法律效力。

【鏈接】仲裁調解書“簽收”后，發(fā)生法律效力；仲裁裁決書“作出”之日起發(fā)生法律效力；民事訴訟判決書一審“送達”之日起15日內不上訴生效。

（6）強制執(zhí)行

申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或者不履行最終裁決的行政復議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：

①“維持”具體行政行為的行政復議決定，由“作出”具體行政行為的行政機關依法強制執(zhí)行，或者申請法院強制執(zhí)行；

②“變