上市公司規(guī)范運作問題及分析建議

上市公司

規(guī)范運作問題及分析建議證券專題2023/2/51主要內(nèi)容檢查中發(fā)現(xiàn)的上市公司常見問題“三會”運作方面存在的問題規(guī)章制度及其執(zhí)行方面存在的問題信息披露方面存在的問題對外擔保問題關(guān)聯(lián)交易問題工作建議2023/2/52

檢查情況2008年

現(xiàn)場檢查61家公司。其中，巡回檢查14家，專項檢查33家，巡檢回訪檢查14家。全年下發(fā)整改通知書14份、檢查通報1份、監(jiān)管關(guān)注函6份，約見21家公司的負責人談話30余次，對3家公司及相關(guān)人員進行了內(nèi)部批評，對2家公司立案稽查。

2023/2/53

檢查情況2009年

全年計劃對轄區(qū)40家上市公司進行檢查，其中巡回檢查9家，專項核20家，巡檢回訪檢查11家。目前，已完成45家公司的檢查(巡檢4家，回訪7家，專項27家，7家年報現(xiàn)場檢查）.

2023/2/54

一、“三會”運作常見問題1.“三會”會議記錄不完整未記錄會議發(fā)言要點以通訊表決方式召開的董事會無會議記錄股東大會：未記錄出席會議的股東和代理人人數(shù)、所持有表決權(quán)的股份總數(shù)及占公司股份總數(shù)的比例；未記錄對每一提案的表決結(jié)果。2023/2/55一、“三會”運作常見問題2.部分公司董事會、監(jiān)事會召開時間與公司章程規(guī)定的時間不符。（《公司章程》中應(yīng)明確董事會通知方式；董事會會議通知應(yīng)明確是否是臨時董事會）。

2023/2/56一、“三會”運作常見問題案例：

A公司《公司章程》規(guī)定：董事會于會議召開前10日通知全體董事；召開臨時董事會會議的通知方式為書面、傳真等，通知時限為會議召開前5日。A公司定于2009年4月20日召開董事會審議2008年年報，會議通知以郵件方式于2009年4月12日發(fā)出。、

問題：A公司召開上述董事會有哪幾個不規(guī)范問題2023/2/57一、“三會”運作常見問題3.董事會臨時增加議案，未在會議決議中披露該項議案審議結(jié)果。4.授權(quán)委托書要素缺失委托書應(yīng)載明代理人的姓名、代理事項、授權(quán)范圍和有效期限，并由委托人簽名或蓋章。2023/2/58一、“三會”運作常見問題5.公司使用募集資金暫時補充流動資金，未履行董事會或股東大會審議程序。6.部分關(guān)聯(lián)交易、對外擔保未履行董事會或股東大會審議程序。7.部分公司仍存在違反56號文的相關(guān)事項2023/2/59一、“三會”運作常見問題案例：

A公司董事會公告：“鑒于公司自有資金較為充足，為能最大限度地發(fā)揮資金效益，提升公司業(yè)績，擬利用閑置自有資金5.2億元，通過XX銀行向B公司（B公司是A公司實際控制人的下屬公司）內(nèi)部有資金需求的企業(yè)發(fā)放委托貸款，期限一年，年收益率4.2%”。2023/2/510一、“三會”運作常見問題8.獨立董事未對相關(guān)事項發(fā)表獨立意見

獨立董事應(yīng)對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見(《關(guān)于上市公司設(shè)立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》)：提名、任免董事；聘任或解聘高級管理人員；公司董事、高級管理人員的薪酬；2023/2/511一、“三會”運作常見問題上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項；公司章程規(guī)定的其他事項。2023/2/512一、“三會”運作常見問題9.部分公司獨立董事未在股東大會上作述職報告（作述職報告的，應(yīng)在股東大會會議記錄中記載)。10.“三會”會議資料保管問題部分會議資料缺失股東大會會議未保存代理出席的委托書用活頁記錄本記錄2023/2/513二、規(guī)章制度方面存在的問題1.《公司章程》未根據(jù)相關(guān)規(guī)定進一步修訂未根據(jù)《關(guān)于進一步加快推進清欠工作的通知》（證監(jiān)公司字【2006】92號）的要求，在《公司章程》中載明制止股東或?qū)嶋H控制人侵占上市公司資產(chǎn)的具體措施，明確董事、監(jiān)事和高管人員維護上市公司資金安全的法定義務(wù)和責任，出現(xiàn)侵占公司資金行為時對直接責任人給予處分直至罷免職務(wù)的程序等。2023/2/514二、規(guī)章制度方面存在的問題未根據(jù)《關(guān)于修改上市公司現(xiàn)金分紅若干規(guī)定的決定》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第57號）的要求，在章程中明確“現(xiàn)金分紅政策，利潤分配政策應(yīng)保持連續(xù)性和穩(wěn)定性?！?023/2/515二、規(guī)章制度方面存在的問題2.《公司章程》關(guān)于董事會權(quán)限問題未確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限。未明確董事會對上述事項權(quán)限是單次還是年度內(nèi)累計權(quán)限如：董事會對外投資權(quán)限為不超過最近一次審計后的公司凈資產(chǎn)的5%）。2023/2/516二、規(guī)章制度方面存在的問題3.《公司章程》中的相關(guān)規(guī)定提高或降低了股東行使權(quán)利的持股比例

單獨或合并持有公司3%以上股份的股東，可以在股東召開10日前提出臨時提案（《上市公司股東大會議事規(guī)則》第十四條）2023/2/517二、規(guī)章制度方面存在的問題案例A:一公司《公司章程》規(guī)定，“持有表決權(quán)股份1%以上的股東在股東大會召開之前可以提出董事、監(jiān)事候選人”案例B:一公司《公司章程》規(guī)定，持有公司股份5%以上的股東有權(quán)在股東大會前提出臨時提案。2023/2/518二、規(guī)章制度方面存在的問題4.《公司章程》中關(guān)于董事提名方式、程序的規(guī)定中，缺少對獨立董事的特殊規(guī)定。5.“三會”議事規(guī)則中的條款與公司章程中的相應(yīng)條款不符。6.關(guān)于內(nèi)控的相關(guān)規(guī)定不符合內(nèi)控要求2023/2/519二、規(guī)章制度方面存在的問題案例：

A上市公司《內(nèi)部審計管理辦法》中規(guī)定，內(nèi)部審計機構(gòu)對監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的內(nèi)部控制缺陷，先書面報送總經(jīng)理，經(jīng)總經(jīng)理簽批后報送董事會及其審計委員會、監(jiān)事會。2023/2/520二、規(guī)章制度方面存在的問題7.相關(guān)制度缺失未建立關(guān)聯(lián)交易制度未根據(jù)《上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規(guī)則》的規(guī)定制定專項制度，以加強對董事、監(jiān)事和高管人員持有本公司股份及買賣本公司股票行為的申報、披露與監(jiān)督。2023/2/521三、制度執(zhí)行方面存在的問題1.內(nèi)審部門未按相關(guān)內(nèi)部制度開展工作案例：

A公司《募集資金管理制度》規(guī)定，“審計部門應(yīng)當至少每季度對募集資金的存放與使用情況檢查一次，并及時向?qū)徲嬑瘑T會報告檢查結(jié)果”。經(jīng)檢查，公司審計部門沒有相關(guān)檢查工作記錄，也沒有向?qū)徲嬑瘑T會報告的記錄。2023/2/522三、制度執(zhí)行方面存在的問題2.資金支出沒有執(zhí)行公司資金管理制度

《內(nèi)部會計控制規(guī)范—貨幣資金》（財政部2001年6月22日頒布），對貨幣資金的授權(quán)批準方式、權(quán)限、程序、責任和相關(guān)控制措施作了規(guī)定。3.董事會薪酬與考核委員會未根據(jù)議事規(guī)則對公司董事與高管人員年度薪酬進行考核、審查。2023/2/523四、信息披露方面存在的問題1.關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易披露不完整案例一：

A上市公司董事長的弟弟與他人成立了B公司，其弟弟在B公司擔任副總經(jīng)理。B公司作為供貨方每年向上市公司供應(yīng)零部件價值在500萬元以上（該金額占A公司最近一期審計后凈資產(chǎn)的0.5%以上）。

問題：A公司與B公司是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，A公司是否應(yīng)披露與B公司的交易金額2023/2/524四、信息披露方面存在的問題案例二：

A上市公司的職工（包括高管人員）成立一家B公司，B公司負責A公司部分的對外采購業(yè)務(wù)，每年采購額在2000萬元以上(超過凈資產(chǎn)的0.5%）。B公司的工商登記資料顯示，B公司的股東為A公司的10名普通職工。A、B公司的關(guān)聯(lián)交易價格公允。

問題：A、B公司是否是關(guān)聯(lián)方，A公司是否應(yīng)披露與B公司的交易金額2023/2/525四、信息披露方面存在的問題2.年度報告的部分內(nèi)容披露流于形式公司披露的治理情況與公司實際情況不符。年度報告“董事會報告”中“討論與分析”部分重復(fù)財務(wù)報告的內(nèi)容

（應(yīng)著重于已知的、可能導(dǎo)致財務(wù)報告難以顯示公司未來經(jīng)營成果與財務(wù)狀況的重大事項和不確定性因素）。披露新年度的經(jīng)營計劃過于簡單（應(yīng)至少披露收入、費用成本計劃、新年度的經(jīng)營目標，如銷售額的提升、市場份額的擴大、成本升降、研發(fā)計劃等，及為達到上述經(jīng)營目標擬采取的策略和行動）。

2023/2/526四、信息披露方面存在的問題3.年度報告中的數(shù)據(jù)前后不符4.對外擔保披露不實5.個別公司未披露資金占用行為6.個別公司財務(wù)會計信息披露虛假2023/2/527四、信息披露方面存在的問題案例：

A上市公司2008年度與其大股東B集團公司存在約7800萬元的非經(jīng)營性資金往來。該公司在2008年度報告中未如實披露該筆關(guān)聯(lián)交易。2023/2/528信息披露應(yīng)注意的問題確保信息披露的公開、公平、公正（慎重對待機構(gòu)投資者調(diào)研、領(lǐng)導(dǎo)接受采訪等事項）加強對公司外部信息使用人的管理對于無法律法規(guī)依據(jù)的外部單位的統(tǒng)計報表等報送要求，公司應(yīng)拒絕報送報送的，需要將報送的外部單位相關(guān)人員作為內(nèi)幕知情人登記在案備查公司應(yīng)2023/2/529信息披露應(yīng)注意的問題將報送的相關(guān)信息作為內(nèi)幕信息，并書面提醒報送的外部單位相關(guān)人員履行保密義務(wù)。2023/2/530信息披露刑事追訴問題《最高人民檢察院公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追溯標準的補充規(guī)定》，公司涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴（違規(guī)披露、不披露重要信息罪）造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額累計在50萬元以上的；虛增或者虛減資產(chǎn)達到當期披露的資產(chǎn)總額30%以上的；2023/2/531信息披露刑事追訴問題虛增或者虛減利潤達到當期披露的利潤總額30%以上的；未按規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)12個月內(nèi)的累計數(shù)額占凈資產(chǎn)50%以上的；在公司財務(wù)會計報告中將虧損披露為盈利，或者將盈利披露為虧損的。2023/2/532五、對外擔保問題《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》（中國證監(jiān)會、中國銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布，證監(jiān)發(fā)〔2005〕120號）進一步明確了須經(jīng)股東大會審批的對外擔保的情形（超過凈資產(chǎn)50%、資產(chǎn)負債率超過70%、單筆擔保金額超過凈資產(chǎn)10%、對股東實際控制人的擔保）進一步明確了應(yīng)由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的三分之二以上董事審議同意并做出決議。2023/2/533五、對外擔保問題《關(guān)于執(zhí)行證監(jiān)發(fā)【2005】120號文有關(guān)問題的說明》（上市部函【2006】25號）必須經(jīng)股東大會審議的擔保事項，股東大會不得授權(quán)董事會行使審批權(quán)。上市公司對其控股子公司提供擔保，應(yīng)履行股東大會或董事會審議程序。上市公司控股子公司的對外擔保，應(yīng)經(jīng)過該控股子公司的董事會活股東大會（股東會）審議，并經(jīng)過上市公司董事會或股東大會審議。上市公司控股子公司在召開股東大會（股東會）前，應(yīng)提請上市公司董事會會哦股東大會審議該議案并派員參加股東大會（股東會）。2023/2/534五、對外擔保問題上市公司及其控股子公司的對外擔保總額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%以后上市公司控股子公司的帶外擔保上市公司控股子公司的單筆對外擔保如超過上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%上市公司控股子公司為資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保上述三種情況均需經(jīng)上市公司股東大會審議批準。2023/2/535五、對外擔保問題明確披露的“對外擔保”的范圍“對外擔保”，是指上市公司為他人提供的擔保，包括上市公司對控股子公司的擔?！吧鲜泄炯捌淇毓勺庸镜膶ν鈸！?，是指包括上市公司對控股子公司擔保在內(nèi)的上市公司對外擔保總額與上市公司控股子公司對外擔?？傤~之和。2023/2/536五、對外擔保問題常見問題：1.部分對外擔保未經(jīng)法定決策程序2.在未經(jīng)股東大會審議前，公司提前簽訂對外擔保協(xié)議3.對外擔保披露不完整實際對外擔保金額與披露金額不符將融資租賃、保兌倉業(yè)務(wù)中的保證未納入對外擔保披露范圍房地產(chǎn)公司未將業(yè)主按揭保證金納入對外擔保范圍2023/2/537對外擔保應(yīng)注意的問題1.要防范公司的分支機構(gòu)和職能部門對外提供的擔保擔保雖然無效，但卻要在一定程度上承擔過錯賠償責任2.定期檢查擔保合同履行情況3.可定期要求財務(wù)部門提供銀行打印的貸款卡信息2023/2/5382023/2/539對外擔保案例融資租賃中的回購保證上市公司

⑴銷售

⑵選擇

⑷回購承諾

租賃公司

⑶租賃客戶（承租人）

2023/2/539對外擔保案例房地產(chǎn)公司：客戶交付首付款，余款銀行按揭，辦理房產(chǎn)證前，房地產(chǎn)公司以部分資金對按揭款項擔保。

2023/2/540六、關(guān)聯(lián)交易常見問題1.關(guān)聯(lián)交易價格不明確2.關(guān)聯(lián)交易款項結(jié)算期限不履行協(xié)議規(guī)定3.關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化4.通過關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送5.關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易披露不完整2023/2/541關(guān)聯(lián)交易案例A上市公司與其大股東控股子公司—B之間有半成品互供業(yè)務(wù)，供貨協(xié)議約定：兩公司互供產(chǎn)品的毛利率不超過15%；貨款應(yīng)及時結(jié)算。2023/2/542關(guān)聯(lián)交易應(yīng)注意的問題1.公司與關(guān)聯(lián)方之間的