行政法與行政訴訟法學(xué)(第1章)第一大節(jié)課件緒論

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行政法與行政訴訟法

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第一章緒論第一節(jié)行政法學(xué)的基本概念

第二節(jié)行政法的法源第三節(jié)行政法的基本原則

第一節(jié)行政法學(xué)的基本概念

重點(diǎn)與難點(diǎn)

1.行政法學(xué)研究的行政（公行政）2.行政法的概念3.行政法的調(diào)整對象4.行政法的本質(zhì)一、行政（一）、行政、國家行政和公行政

行政，就其廣泛意義而言，是指組織的執(zhí)行和管理職能。1.《現(xiàn)代漢語詞典》理解的行政指：行使國家權(quán)力的（活動）；機(jī)關(guān)、企業(yè)、團(tuán)體等內(nèi)部的管理工作。2.行政的英語表示是administration。任何組織要生存和發(fā)展，都必須有相應(yīng)的機(jī)構(gòu)和人員行使執(zhí)行和管理職能。

正確理解兩個詞:【一】執(zhí)行；【二】管理

【一】執(zhí)行：1、執(zhí)行與行政是一個詞。Executive2、執(zhí)行是相對于“決策”而言，決策是確定組織的目標(biāo)、綱領(lǐng)和行動方案?！径抗芾恚?、行政活動是管理活動。2、管理是相對于“運(yùn)作”而言，運(yùn)作是組織為生存、發(fā)展進(jìn)行的各種活動，管理是為保障運(yùn)作符合決策所確定的目標(biāo)、綱領(lǐng)、方案而對運(yùn)作進(jìn)行的規(guī)劃、指揮、組織、協(xié)調(diào)、控制等。

行政

私行政公行政

非國家的公共組織的行政

國家行政形式行政實(shí)質(zhì)行政私行政，即私人企業(yè)、組織、團(tuán)體主要針對其內(nèi)部事務(wù)的執(zhí)行、管理活動。公行政，是指行政主體運(yùn)用行政權(quán)對國家和社會公共事務(wù)的執(zhí)行、管理活動。國家行政一般指國家行政機(jī)關(guān)從事的執(zhí)行管理活動，這是就國家職能的一般劃分而言。如果不從這個角度界定國家行政，而是具體分析各個國家機(jī)關(guān)的具體活動，那么無論是國家行政機(jī)關(guān)還是國家立法機(jī)關(guān)，或者國家司法機(jī)關(guān)，都有部分活動具有行政性質(zhì)，如國家機(jī)關(guān)內(nèi)部的人事、財(cái)務(wù)管理和其它內(nèi)部的執(zhí)行、管理活動。

公行政與私行政的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)主體：

公行政是依法設(shè)置的行政機(jī)關(guān)，法律授權(quán)組織；

私行政是私行政是自設(shè)的組織，通過登記獲得合法地位。職能：公行政是管理國家和社會公共事務(wù)，追求的是公益性；私行政是管理企事業(yè)內(nèi)部事務(wù)，追求企業(yè)或組織的利益。權(quán)力：公行政是行使國家的權(quán)力，運(yùn)用國家強(qiáng)制措施實(shí)行管理；私行政是單位的經(jīng)營權(quán)或管理權(quán)，靠組織紀(jì)律強(qiáng)制和管理。行政含兩部分：外部行政，指行政機(jī)關(guān)、法律授權(quán)組織對公民、法人和其它組織管理。內(nèi)部行政，指行政機(jī)關(guān)和授權(quán)組織內(nèi)部的自身管理。

學(xué)術(shù)界對行政的幾點(diǎn)爭議

首先，學(xué)界對行政是否只是國家的活動即存在爭論；其次，行政是否只是消極的執(zhí)行？再次，行政是否只是行政主體對行政相對人實(shí)施的單方行為？復(fù)次，行政是否等于或相當(dāng)于管理、規(guī)制？最后，行政是否以強(qiáng)制為基本特征？（二）、行政權(quán)與公權(quán)力1、行政權(quán)

是指執(zhí)行、管理權(quán)，主要是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家法律、管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的權(quán)力。2、公權(quán)力

是指人類共同體（國家、社團(tuán)、國際組織等）為生產(chǎn)、分配和提供“公共物品”（安全、秩序、公交、通訊等）而對共同體成員進(jìn)行組織、指揮、管理，對共同體事務(wù)進(jìn)行決策、立法和執(zhí)行、實(shí)施決策、立法的權(quán)力。它包括國家公權(quán)力、社會公權(quán)力以及國際公權(quán)力。第一節(jié)國家公權(quán)力包括國家立法權(quán)、國家行政權(quán)和國家司法權(quán)等。社會公權(quán)力以及國際公權(quán)力也包括具有一定制定規(guī)則、執(zhí)行規(guī)則、裁決爭議的權(quán)力。公權(quán)力雖然包括立法權(quán)、司法權(quán)等其他重要權(quán)力，但行政權(quán)是其中最主要的部分。（三）、行政與行政國家

有社會組織就有國家。有國家就有國家行政。作為一個獨(dú)立的法律部門的行政法，是19世紀(jì)末20世紀(jì)初隨著“行政國家”的興起而逐步形成起來的。

“行政國家”是指隨著科技的發(fā)展與生產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整而導(dǎo)致的國家政府行政職能和行政權(quán)的大擴(kuò)張、大膨脹的趨勢。第一節(jié)美國的行政管理從“守夜人式國家”到“行政國家”變遷的原因：

歷史的必然

人為的因素“行政國家”異化的主要表現(xiàn)：

對民主、自由和人權(quán)構(gòu)成威脅；權(quán)力的腐敗和濫用；官僚主義效率低下；資源浪費(fèi)生存能力和創(chuàng)造能力退化。

大多數(shù)國家由“行政國家”陸續(xù)過渡到“有限政府”的一般途徑：1.轉(zhuǎn)變和縮減政府職能，限制行政權(quán)。2.規(guī)范行政行為，控制行政權(quán)。3.加強(qiáng)社會自治，轉(zhuǎn)化行政權(quán)。

注意：行政法作為一個獨(dú)立的法律部門，是伴隨行政國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。國家行政職能大為增加，行政權(quán)大為擴(kuò)張以至于必須對行政權(quán)加以控制和制約，才逐步形成作為獨(dú)立法律部門的行政法。

（四）、行政與法治國家1、政府服從法律、行政受法的支配是法治的一般原則。

法治與行政法二者互為因果，互為條件2、法治國家時(shí)代的重要標(biāo)志是行政法。(1)民主轉(zhuǎn)化成人民代表制民主與人民參與制民主相結(jié)合；(2)法治也由相對靜態(tài)的憲法、組織法平衡、制約機(jī)制轉(zhuǎn)化為以行政法的動態(tài)平衡制約機(jī)制為重要補(bǔ)充的新的機(jī)制。第一節(jié)（一）、中外行政法的一般定義1、美國、德國、英國、法國、日本等五國對行政法的定義。2、我國對行政法的定義所謂行政法，是指調(diào)整行政關(guān)系的、規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。二、行政法第二節(jié)

（二）、行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法

行政法的調(diào)整對象、本質(zhì)、形式和分類調(diào)整對象：行政關(guān)系；

行政關(guān)系是指行政主體行使行政職能和接受行政法制監(jiān)督而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體所發(fā)生的各種關(guān)系以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系。本質(zhì)：控制和規(guī)范行政權(quán)的法；

第二節(jié)

行政權(quán)是指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的國家權(quán)力。形式：沒有統(tǒng)一法典；分類：行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟(jì)關(guān)系和內(nèi)部行政關(guān)系；（三）、行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法

對行政權(quán)加以控制和規(guī)范的原因

行政權(quán)同其他公權(quán)力一樣，其作用具有兩重性：積極方面，可以為人們提供秩序，起積極的組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)的作用，促進(jìn)社會發(fā)展；消極方面，公權(quán)力可以被濫用，威脅人民的生命、自由、財(cái)產(chǎn)，阻礙及破壞社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。行政權(quán)不完全同于其他國家公權(quán)力，它與公民個人、組織有著更經(jīng)常、更廣泛、更直接的聯(lián)系。

第二節(jié)行政法控制和規(guī)范行政權(quán)的途徑通過行政組織法，控制行政權(quán)的權(quán)源；通過行政行為法和行政程序法規(guī)范行政權(quán)行使的手段、方式；通過行政法制監(jiān)督法、行政責(zé)任法、行政救濟(jì)法制約行政權(quán)濫用；(四)、行政法是難于制定統(tǒng)一法典的法行政法不存在統(tǒng)一法典原因行政關(guān)系廣泛且多種多樣又存在較大差別，很難將之以統(tǒng)一的規(guī)范加以調(diào)整；部分行政關(guān)系穩(wěn)定性低、變動性大，有必要留給法律位階較低的法規(guī)和規(guī)章調(diào)整，而不宜于由統(tǒng)一法典進(jìn)行規(guī)范；行政法產(chǎn)生較晚，不具備編纂成統(tǒng)一法典的條件。行政法法典化的萌芽

第二節(jié)

三、行政法學(xué)（一）行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科（二）行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科

1、行政法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律；2、行政法的價(jià)值與功能3、行政法的內(nèi)容與形式4、行政法律關(guān)系5、行政法的理論基礎(chǔ)（三）行政法學(xué)是一門正在發(fā)展中的法學(xué)學(xué)科

發(fā)展中：歷史短；不發(fā)達(dá)；很有前途；

（四）學(xué)習(xí)和研究行政法學(xué)的意義

1、行政法知識是法科學(xué)生必須掌握的基本知識；2、對法科學(xué)生未來就業(yè)和工作極為重要；3、從維權(quán)角度而言，對學(xué)習(xí)者自身將終身受益。第二節(jié)、行政法的法源一、行政法法源的含義關(guān)于法源，學(xué)術(shù)界有各種不同的解釋。主要觀點(diǎn)有：法存在形式說法原動力說（意志、需求、神等）法原因說（社會、經(jīng)濟(jì)、文化、政治等）法制定機(jī)關(guān)說（不同立法機(jī)關(guān))法前規(guī)范說（習(xí)慣、內(nèi)部規(guī)則、判例等）

本書采用第一種學(xué)說，即將“法源”定義為：各法律部門法律規(guī)范的載體形式。起作用主要在于為司法、執(zhí)法和守法主體“找法”提供指引。二、我國行政法的制定法法源憲法與法律憲法的制定機(jī)關(guān)：全國人大法律的制定機(jī)關(guān)：全國人大及其常務(wù)委員會地方性法規(guī)與自治條例、單行條例1、地方性法規(guī)2、自治條例、單行條例

行政立法（行政法規(guī)和行政規(guī)章）概念：是指特定國家行政機(jī)關(guān)依準(zhǔn)立法程序制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動。性質(zhì)：雙重屬性：行政行為、立法行為種類：行政法規(guī)行政立法部門規(guī)章行政規(guī)章地方政府規(guī)章

條約與協(xié)定

我國加入或簽署的條約、協(xié)定，其中涉及國內(nèi)行政管理的內(nèi)容的也屬于行政法的淵源。我國成文法源的效力層次

1、法源位階就是各法源的效力等級。影響因素：（1）制定主體——上位法優(yōu)于下位法（2）適用范圍——特別法優(yōu)于普通法(3）制定時(shí)間——后法優(yōu)于前法2、法律規(guī)范的效力位階三、行政法的非制定法法源

法律解釋1、種類：立法解釋、司法解釋、行政解釋2、有權(quán)解釋機(jī)關(guān):（1）最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)（2）國家司法機(jī)關(guān)（3）中央國家行政機(jī)關(guān)（4）地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)判例

在我國，判例不具有法律效力，但經(jīng)最高人民法院審判委員會審定、登載于《最高人民法院公報(bào)》的案例對審判有指導(dǎo)作用。習(xí)慣和慣例行政法理

行政法的基本原則具有行政法法源的效力么？思考題：第三節(jié)行政法的基本原則一、行政法基本原則的含義

行政法基本原則是指調(diào)整行政關(guān)系的普遍性規(guī)范。二、行政法實(shí)體性基本原則

（一）依法行政原則

內(nèi)容：法律創(chuàng)制（職權(quán)法定）；法律優(yōu)越（一切行政活動不得與法律相抵觸）；法律保留原則（法無授權(quán)則無權(quán)）（二）尊重和保障人權(quán)原則要求：行政機(jī)關(guān)及工作人員實(shí)施行政行為時(shí)，要尊重行政相對人的人格；保障公民各項(xiàng)自由等。（三）越權(quán)無效原則行政機(jī)關(guān)必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行為，一切超越法定權(quán)限的行為無效。

（四）信賴保護(hù)原則政府對自己做出的行為或承諾應(yīng)守信用，不得隨意變更，不得反復(fù)無常。（五）比例原則行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對人的權(quán)益，使二者處于適度的比例。三、行政法的程序性基本原則（一）正當(dāng)法律程序原則要求：自己不做自己的法官；說明理由；聽取陳述和申辯。（二）行政公開原則要求：行政立法和行政政策公開；行政執(zhí)法行為公開；行政裁決和行政復(fù)議行為公開；行政信息、情報(bào)公開。（三）行政公正原則要求：依法辦事，不偏私；合理考慮相關(guān)因素，不專斷；自己不做自己的法官；不單方接觸。（四）行政公平原則