第5章+++證券經(jīng)營規(guī)制法

第5章證券經(jīng)營規(guī)制法第一節(jié)證券法概述第二節(jié)證券的發(fā)行和上市

第三節(jié)信息公開制度第四節(jié)證券交易第五節(jié)上市公司的收購第六節(jié)證券市場主體第七節(jié)證券投資基金第一節(jié)證券法概述

一、證券的概念與種類（一）證券是一種要式的、可流通的財產(chǎn)權(quán)利憑證。證券不同于證書，證書是記載一定的法律事實或者法律行為的文書，出生證、死亡證、結(jié)婚證、借據(jù)、合同書證券是資產(chǎn)憑證化的結(jié)果，它的作用是便于融資和財產(chǎn)的交易，降低交易成本，滿足資本需求者的資金需求一、證券的概念與種類證券具有以下特征：1、權(quán)利表彰屬性2、可流通性，但一般受法律限制。證券本身又是特定的物，權(quán)利和物集于一身，權(quán)利隨物而變動。證券也成為所有權(quán)的客體。3、不可分性，權(quán)利和證券不可分，尤其是行使權(quán)利與證券不可分。不能舉出其他證據(jù)予以證明權(quán)利。一、證券的概念與種類（二）證券的種類1、金券又稱金額券，指標(biāo)明一定金額，只能為一定目的而使用，證券與權(quán)利密切結(jié)合而不可分的證券2、資格證券，又稱免責(zé)證券，指表明持有證券者具有行使一定權(quán)利資格的證券3、有價證券，是以表彰包含財產(chǎn)權(quán)利為內(nèi)容的證券，其權(quán)利的行使以持有證券為必要條件。一、證券的概念與種類（1）按照證券所表彰的權(quán)利性質(zhì)的不同，分為物權(quán)、股權(quán)和債權(quán)證券。（2）按照證券權(quán)利的效力不同可以分為設(shè)權(quán)證券和證權(quán)證券。（3）按照證券的表現(xiàn)形式可分為實物式證券和簿記式證券（4）從有價證券的經(jīng)濟功能看，可將分為商品證券、貨幣證券和資本證券二、證券法的概念與調(diào)整范圍（一）證券法，是調(diào)整有關(guān)證券的發(fā)行、交易中的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系及相關(guān)法律責(zé)任的法律規(guī)范。（二）證券法的調(diào)整范圍：1、證券的發(fā)行制度。2、證券交易中的有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系3、證券經(jīng)營機構(gòu)和證券交易所。4、證券監(jiān)管機構(gòu)的法律地位及其職權(quán)等。二、證券法的概念與調(diào)整范圍（三）證券法調(diào)整的證券范圍：1、日本和韓國證券交易法對證券的外延作了限定。日本法上有價證券指國債、地方公共債券、公司債券、股票或者表示新股認(rèn)購的證書，證券信托和貸款信托的收益憑證。韓國較為窄，僅包括政府債券、公開發(fā)行之股票、公司債券、新股認(rèn)購證書。二、證券法的概念與調(diào)整范圍2、美國證券法的外延具有模糊性。聯(lián)邦證券法與州的證券法不統(tǒng)一，司法判例發(fā)揮較大作用，并且具有伸縮性。所以任何票據(jù)、股票、貯藏股、債券、無財產(chǎn)擔(dān)保的債券、公司成立前的認(rèn)股證、投票委托證書、存單、證券集合或指數(shù)、買入或者賣出選擇權(quán)。所以證券的范圍十分廣泛，定義具有開放性。二、證券法的概念與調(diào)整范圍3、在我國證券法上的證券：根據(jù)證券法第2條的規(guī)定，股票、公司債券、政府債券、證券投資基金、證券衍生品種以及國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易適用證券法?！蹲C券法》修訂草案《證券法》修訂草案提請全國人大常委會一審。修訂草案首次從法律層面明確了股票發(fā)行注冊的申請條件和注冊程序，確立了股票發(fā)行注冊的法律制度。該修訂草案共16章338條，其中新增122條、修改185條、刪除22條，主要有5方面內(nèi)容，為實行股票發(fā)行注冊制、建立健全多層次資本市場體系、加強投資者保護、推動證券行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展、簡政放權(quán)，加強事中事后監(jiān)管。/15/0422/10/ANQ3EOT100014Q4P.html

三、證券法的基本原則（一）公開、公平和公正原則公開原則是核心原則，主要是信息披露（二）發(fā)行、交易自由原則——私法自治的體現(xiàn)（三）發(fā)行、交易有償原則（四）誠實信用原則（五）分業(yè)經(jīng)營與分業(yè)管理原則第二節(jié)證券的發(fā)行和上市一、證券發(fā)行的概念（一）證券發(fā)行的概念：指證券的發(fā)行人按照法定的條件和程序向社會公眾出售證券并由購買者購買證券的法律行為。中國證券法只調(diào)整公開發(fā)行。在證券發(fā)行方式上，國外證券法也接受投資者身份標(biāo)準(zhǔn)的分類方法，但通常采取“公募發(fā)行”和“私募發(fā)行”的概念。證券發(fā)行的概念（一）中國證券法規(guī)定了公開發(fā)行的概念：向不特定對象發(fā)行證券，向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。“公開發(fā)行”概念最早見于《股份有限公司規(guī)范意見》，《股票條例》第81條進一步規(guī)定了該術(shù)語的含義，即指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機構(gòu)向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人股票作出的要約邀請、要約或者銷售行為。證券發(fā)行的概念除公開發(fā)行者外，其他方式都屬于非公開發(fā)行。如根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》規(guī)定，股份公司設(shè)立時，可采取定向募集方式發(fā)行股票。也就是說，擬設(shè)立股份公司發(fā)行的股份除應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購一部分股份外，其余股份向其他法人發(fā)行，經(jīng)批準(zhǔn)也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行，但不得向社會公眾發(fā)行。證券發(fā)行的概念私募發(fā)行具有以下特點：（1）私募條件及適用范圍受到嚴(yán)格限制。美國證券法規(guī)定，私募證券包括公司在內(nèi)部發(fā)行并由本公司職工認(rèn)購的證券，包括由一家公司發(fā)行并在幾家關(guān)系密切的公司范圍內(nèi)認(rèn)購的證券，還包括由關(guān)系固定的購買者認(rèn)購的、不公開做發(fā)行廣告且發(fā)行額不足15萬美元的證券。證券發(fā)行的概念（2）私募證券可豁免辦理證券登記。出售依照私募方式購入的證券，必須符合各種極其復(fù)雜的限制性條件。相關(guān)限制涉及證券期限、證券金額、受讓人資信和證券出售方式等。二、公開發(fā)行的方式（一）“上網(wǎng)定價發(fā)行”，是指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由主承銷商作為股票的惟一“賣方”，投資者在規(guī)定時間內(nèi)，按照現(xiàn)行委托買入股票的方式進行股票申購。主承銷商在“上網(wǎng)定價”發(fā)行前應(yīng)在證券交易所設(shè)立股票發(fā)行專戶和申購資金專戶。申購結(jié)束后，根據(jù)資金到位情況，由證券交易所主機確認(rèn)有效申購。二、證券發(fā)行的方式當(dāng)有效申購總量等于該次股票發(fā)行量時，投資者按其有效申購量認(rèn)購股票；當(dāng)有效申購總量小于該次股票發(fā)行量時，投資者按其有效申購量認(rèn)購股票后，余額部分按承銷協(xié)議辦理；當(dāng)有效申購總量大于該次股票發(fā)行量時，由證券交易所主機自動按照每1000股確定為一個申購號，連續(xù)排號，然后通過搖號抽簽，每一中簽號認(rèn)購1000股。二、證券發(fā)行的方式（二）“全額預(yù)繳款、比例配售、余額即退”，是指投資者在規(guī)定的申購時間內(nèi)，將全額申購款存入主承銷商在收款銀行設(shè)立的專戶中，申購結(jié)束后轉(zhuǎn)存凍結(jié)銀行專戶進行凍結(jié)，在對到賬資金進行驗資和確定有效申購后，根據(jù)股票發(fā)行量和申購總量計算配售比例，進行股票配售，余款返還投資者的股票發(fā)行方式。二、證券發(fā)行的方式（三）“全額預(yù)繳款、比例配售、余額轉(zhuǎn)存方式”，是“與儲蓄存款掛鉤方式”和“全額預(yù)繳款、比例配售、余額即退方式”的結(jié)合，與“全額預(yù)繳款、比例配售、余額即退方式”不同的是，申購余款轉(zhuǎn)為存款，利息按照同期銀行存款利率計算。二、證券發(fā)行的方式（四）配售股票公司股本在4億元以上的公司，可在對一般投資者采取上網(wǎng)發(fā)行的同時，對法人（戰(zhàn)略投資者和一般法人）配售部分股票。發(fā)行人與承銷商應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的發(fā)行價格區(qū)間內(nèi)，通過召開配售對象問答會等推介方式，了解配售對象的認(rèn)購意愿后，最終確定網(wǎng)下配售的發(fā)行價格。配售對象分為戰(zhàn)略投資者和一般法人投資者。二、證券發(fā)行的方式配售對象分為戰(zhàn)略投資者和一般法人投資者。戰(zhàn)略投資者是與發(fā)行人業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密且欲長期持有發(fā)行人股票的法人，擁有優(yōu)先配售權(quán)，但在規(guī)定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓因配售取得的股票。發(fā)行人在向戰(zhàn)略投資者配售股票后，即可向一般法人配售股票。對一般法人配售的股票，在股票上市之日起三個月后方可上市流通。二、證券發(fā)行的方式在多數(shù)國家中，證券公開發(fā)行加私募配售的配售人通常不超過50人，并有轉(zhuǎn)售限制規(guī)則約束；配售人通常為合格的機構(gòu)投資人，稱QIB（QualifiedInstitutionalBuyer）;其配售中通常使用信息備忘錄（InformationMemorandum），適用非公開要約性質(zhì)的合同法規(guī)則三、證券發(fā)行的程序（一）各國的立法模式1、注冊制又稱申報制或者形式審查制，即政府對發(fā)行人發(fā)行證券事先不做實質(zhì)性的審查，僅對申請文件進行形式審查美國和日本采取這種作法。2、核準(zhǔn)制，或者實質(zhì)審查制，歐洲大陸法系國家采取這種做法。該制度規(guī)定發(fā)行人發(fā)行證券，不僅要公開全部的可供投資者判斷的資料，而且要符合證券發(fā)行的實質(zhì)條件，發(fā)行者獲得證監(jiān)會的批準(zhǔn)后，才能發(fā)行證券。（一）各國的立法模式在《證券法》制定過程中，相當(dāng)一部分立法委員提出了變審批制為注冊制的問題，這說明我國未來實行注冊制不是沒有可能的。與目前審批制相聯(lián)系的兩個問題值得重視：首先，它與發(fā)行批準(zhǔn)機構(gòu)的責(zé)任有關(guān)，多數(shù)國家采取注冊制更主要是為了避免政府責(zé)任，避免將證券發(fā)行中的問題政治化，在責(zé)任明確的情況下，監(jiān)管者更希望以注冊方式保存證據(jù)，令發(fā)行人承擔(dān)責(zé)任。發(fā)行審批制應(yīng)當(dāng)留有彈性和缺口，應(yīng)將審核重點移向上市核準(zhǔn)，而允許小額發(fā)行和私募發(fā)行采取注冊制。（二）證券發(fā)行的申請與核準(zhǔn)1、保薦人制度：發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換公司債券，如果向不特定對象發(fā)行證券或法律、法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。2、信息公開制度（1）發(fā)行人申請首次發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)會的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)文件。（二）證券發(fā)行的申請與核準(zhǔn)（2）證券公開發(fā)行前應(yīng)當(dāng)予以公開發(fā)行信息，并置備于指定場所供公眾查閱，信息公開前任何知情人均不得公開或泄露該信息。3、發(fā)行審核委員會制度。發(fā)行審核委員會要公正對待所有的發(fā)行申請人。有利害關(guān)系的要回避，不得接受任何饋贈和私下接觸，以及不得持有發(fā)行的股票或者債券。（二）證券發(fā)行的申請與核準(zhǔn)4、證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)作出核準(zhǔn)或不核準(zhǔn)的決定，但不包括補充、修改文件時間。（二）證券發(fā)行的申請與核準(zhǔn)5、發(fā)行核準(zhǔn)的撤銷。證監(jiān)會或國務(wù)院授權(quán)部門對于不符合發(fā)行條件或者發(fā)行程序的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，尚未發(fā)行證券的，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷后發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價加算同期銀行存款利息返還證券持有人；（二）證券發(fā)行的申請與核準(zhǔn)保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任（過錯推定責(zé)任），發(fā)行人的控制股股東、實際控制人有過錯的承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）證券發(fā)行審核的法律后果1、證券發(fā)行人資格之形式適法性雖然證券監(jiān)管機構(gòu)在進行形式審查的同時，有權(quán)就發(fā)行申請的實質(zhì)內(nèi)容進行審查，但證券監(jiān)管機構(gòu)審核顯然無法根本和徹底消除劣質(zhì)證券的發(fā)行，而是盡力減少劣質(zhì)證券的發(fā)行機會。證券監(jiān)管機構(gòu)的審核雖然包括實質(zhì)性審查，但依然側(cè)重形式審查，即發(fā)行申請人必須向證券監(jiān)管機構(gòu)如實提供相關(guān)信息，證券監(jiān)管機構(gòu)依照法律規(guī)定就報送文件的適法性進行審核；即使證券監(jiān)管機構(gòu)極盡審核職責(zé)，也依然難以排斥申請人報送文件中的某些不真實、不準(zhǔn)確和遺漏事項。（三）證券發(fā)行審核的法律后果2、證券發(fā)行之程序合法性嚴(yán)格地說，獲得核準(zhǔn)或?qū)徟?，只意味著證券發(fā)行在程序上具有合法性，而不意味著證券發(fā)行在本質(zhì)上符合法定條件。如前所述，證券監(jiān)管機關(guān)雖然有權(quán)對發(fā)行申請進行實質(zhì)審核，但審核重點依然是發(fā)行申請人報送的申請文件，故證券監(jiān)管機構(gòu)作出核準(zhǔn)或者審批屬于形式審核，而非嚴(yán)格的實質(zhì)審核。在此意義上，證券審核機關(guān)作出的核準(zhǔn)或者審批，只表明證券發(fā)行具有程序合法性，而不意味著證券發(fā)行在實體上合乎法律規(guī)定。（三）證券發(fā)行審核的法律后果3、發(fā)行人和投資者自行承受經(jīng)營及投資風(fēng)險?！蹲C券法》第19條規(guī)定，“股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負責(zé)”。有種觀點認(rèn)為，我國證券發(fā)行審核制度兼采形式審核與實質(zhì)審核，故審核機關(guān)應(yīng)對所發(fā)行的劣質(zhì)證券承擔(dān)責(zé)任。另種觀點認(rèn)為，審核機關(guān)不應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任，因為即使最嚴(yán)格的審查，也無法排除證券發(fā)行申請中存在的個別不真實、不準(zhǔn)確和不完整的信息。

股票公開發(fā)行的條件

一、證券公開發(fā)行條件的概述

（一）發(fā)行條件是法定條件：

（二）發(fā)行條件是實質(zhì)條件：

（三）發(fā)行條件偏重于財務(wù)條件：

（四）發(fā)行條件有別于上市條件：

二、公司募集設(shè)立時的公開發(fā)行股票

（一）、前置審批條件

（二）、發(fā)起人及出資形式

（三）、股本條件

（四）招股說明書

三、股份有限公司新股發(fā)行條件（一）公司的組織機構(gòu)健全、運行良好。（二）公司的盈利能力具有可持續(xù)性。（三）公司的財務(wù)狀況良好。（四）公司最近三十六個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，不存在重大違法行為。（五）公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定。（六）上市公司存在下列情形的，不得公開發(fā)行證券。1、本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；2、擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而沒有糾正的；3、上市公司最近十二個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；

4、上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近十二個月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；5、上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查；6、嚴(yán)重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

四、上市公司配售股份

（一）配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30％；

（二）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；

（三）距前一次公開發(fā)行股票的時間不少于12個月；

（四）采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

五、上市公司送股的條件（一）已經(jīng)按照法律規(guī)定彌補虧損，提取法定盈余公積金和公益金；（二）動用公積金送股后留存的法定盈余公積金和資本公積金不少于公司總股本的50％；（三）發(fā)送的股票限于普通股，發(fā)送的對象為股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東；（四）因送股增加的股本額與同一財務(wù)年度內(nèi)配股增加的股本額兩者之和不超過上一財務(wù)年度截至日期的股本額。

（四）證券的承銷1、證券承銷的概念：向不特定人發(fā)行或依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)采取承銷方式發(fā)行。發(fā)行人有全自主選擇承銷的證券公司。承銷的方式（四）證券的承銷1、證券代銷：是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未出售的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。期滿如果沒有能夠發(fā)行出去的證券達到擬公開發(fā)行的70%的，為發(fā)行失敗，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價加算同期銀行存款利息返還證券持有人。在證券代銷方式下，證券發(fā)行人承擔(dān)證券未售出的全部責(zé)任，證券公司則無須承擔(dān)發(fā)行失敗的風(fēng)險。（四）證券的承銷以代銷方式發(fā)行證券時，證券發(fā)行人通常是信譽很好或發(fā)行成功率較高的公司，或者證券公司擁有良好的客戶群，按照證券發(fā)行人和證券公司的共同預(yù)期，幾乎可以完全避免證券發(fā)行失敗。否則，不宜采取證券代銷方式。在國外證券實踐中，證券代銷是一種適用范圍廣泛的證券承銷方式，在私募發(fā)行中更為常見。在我國，證券代銷主要用于公司債券發(fā)行，不宜廣泛適用于股票發(fā)行。（四）證券的承銷2、證券包銷：證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券自行購入的承銷方式。在證券包銷中，證券公司積極促銷顯然會減少證券公司的資金占壓，包銷協(xié)議約定證券公司承擔(dān)積極促銷義務(wù)，有利于證券發(fā)行人利益，也有助于提高證券發(fā)行人的知名度和聲譽。四、證券上市（一）證券上市的概念。是指證券發(fā)行人在其證券依法發(fā)行后，按照法定程序?qū)⑵渥C券在證券交易所進行交易的法律行為。1、證券上市后上市公司和證券交易所之間形成契約關(guān)系。2、公司上市的利弊股東既可以獲得投資機會和獲利機會，上市可以使公司獲得廣泛的資金來源，四、證券上市上市具有巨大的廣告效應(yīng)，公司的控制權(quán)減弱，容易成為上市公司收購的對象。管理層為了迎合投資者的需求會有短期行為，申請上市和維持上市要花費很大的費用。（二）證券上市的條件1、股票上市的條件：（1）已公開發(fā)行；（2）股本總額不少于3000萬元；（3）公開發(fā)行比例達到25%以上或股本總額超過4億元的為10%；四、證券上市（4）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載；（5）證券交易所可以規(guī)定比上述條件更高的條件，報證券監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)。2、債券上市的條件：（1）債券期限為1年以上；（2）實際發(fā)行額不少于5000萬元；（3）上市市符合發(fā)行條件。（三）上市文件1、股票上市文件四、證券上市上市報告書；申請上市的股東大會決議；公司章程；營業(yè)執(zhí)照；經(jīng)審計的公司成立最近3年或公司成立以來的財務(wù)會計報告；法律意見書；證券上市的保薦書；最近一次的招股說明書。2、債券上市的文件：上市報告書；申請債券上市的董事會決議；公司章程；公司營業(yè)執(zhí)照；公司債券募集辦法；公司債券的實際發(fā)行額。五、證券上市的暫停與終止（一）股票上市的暫停和終止1、股票上市暫停：當(dāng)上市公司出現(xiàn)影響股票正常交易的情況，為了維護投資者的合法權(quán)益和交易秩序，而暫時停止該股票的交易，待該情況消除后再恢復(fù)正常交易。（1）客觀事件：公司股本總額、股權(quán)分布發(fā)生變化不再具備上市的條件；公司最近三年連續(xù)虧損。五、證券上市的暫停與終止（2）違法行為：公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載；公司有重大違法行為。2、股票上市的終止，即摘牌由證券交易所決定。（二）債券上市的暫停和終止

（1）債券上市的暫停：公司有重大違法行為；公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；發(fā)行公司債券所募五、證券上市的暫停與終止集的資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；公司最近二年連續(xù)虧損（2）債券上市的終止：由證券交易所決定，主要有以下情形：違法和違約行為后果嚴(yán)重；虧損、不符合上市條件、所募集的資金不按照核準(zhǔn)的用途使用在限期內(nèi)沒有消除的；公司解散、被宣告破產(chǎn)。第三節(jié)證券交易一、證券交易的概念和方式（一）證券交易：證券權(quán)利人所進行的證券權(quán)利轉(zhuǎn)讓和擔(dān)保的法律行為1、廣義上的證券交易2、狹義的證券交易（二）證券交易方式1、現(xiàn)貨交易2、期貨交易，以期貨合約方式進行交易一、證券交易的概念和方式3、期權(quán)交易，又稱選擇權(quán)交易，是由期權(quán)買方向期權(quán)賣方支付期權(quán)費用后，取得是否按交易價格買進或者賣出一定數(shù)量的證券的選擇權(quán)的一種證券交易方式。4、信用交易，又保證金交易，是指證券公司向客戶借貸一定的資金或者證券進行交易的一種證券交易形式。證券法第142條對信用交易放松了管制。二、證券交易的基本規(guī)則（一）交易場所規(guī)則1、證券交易必須是已經(jīng)依法發(fā)行并交付的證券2、場內(nèi)交易3、場外交易4、委托交易規(guī)則，客戶進行證券交易必須委托有會員資格的券商。二、證券交易的基本規(guī)則（二）禁止交易主體1、證券交易所、證券公司、證券監(jiān)管機構(gòu)的工作人員2、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書的中介機構(gòu)和人員3、對法人和國有企業(yè)的特別要求4、對其他金融機構(gòu)的要求。“依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市”三、禁止交易行為（一）操縱市場行為是指某個組織或者個人或者一系列的共同行動人，違背證券交易市場的自由交易規(guī)則，人為干預(yù)交易價格，以獲取利益或者減少損失的行為。1、聯(lián)合操縱2、連續(xù)操縱交易（連續(xù)買賣）3、相對委托，又稱合謀4、洗售：進行所有權(quán)非真實轉(zhuǎn)移的交易三、禁止交易行為沖洗買賣的手法一般有：（1）行為人通過委托同一證券經(jīng)紀(jì)商，相互申報買進和賣出，并作相應(yīng)交易，但無證券和資金的實際交割。（2））行為人同時委托兩家證券經(jīng)紀(jì)商，通過一家證券商買進，另外一家證券商賣出，而證券所有權(quán)未發(fā)生實質(zhì)轉(zhuǎn)移。（3）由一人賣出一定數(shù)量股票，另有同伙買進相同數(shù)量的股票，續(xù)而退還證券給對手。取回資金。（二）編造、傳播虛假信息

三、禁止交易行為（三）內(nèi)幕交易，又稱知情者交易，指內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，以獲取利益或者減少損失為目的，自己或建議他人，或泄露內(nèi)幕信息使他人利用該信息進行證券發(fā)行、交易的行為。1、有關(guān)內(nèi)幕交易的理論（1）信賴責(zé)任理論：大股東和控制人三、禁止交易行為（2）臨時內(nèi)部人理論：律師、會計師等2、內(nèi)幕交易的主體（1）公司內(nèi)部人（2）準(zhǔn)內(nèi)部關(guān)系人（3）收購上市公司的投資者（4）非法獲得內(nèi)幕信息人員3、內(nèi)幕信息：對證券的市場價格有重大影響的未公開信息。內(nèi)幕信息（1）公司的財務(wù)、經(jīng)營信息（2）公司發(fā)生的重大事件、重大決策和重大人事變動1998年北大方正集團試圖協(xié)議收購延中實業(yè)，北京大學(xué)決定由下屬校辦產(chǎn)業(yè)通過股市參股延中實業(yè)。當(dāng)時任北大方正副總裁的王某利用這一內(nèi)幕信息在南方證券翠微路營業(yè)部以10元每股買入，以20元賣出，獲利61萬元。宏達股份資產(chǎn)重組夭折曾被人民日報質(zhì)疑內(nèi)幕交易6月6日晚間消息，停牌12個交易日的宏達股份今日發(fā)布公告稱終止籌劃重大資產(chǎn)重組事項。5月21日，《人民日報》周五在經(jīng)濟版頭條報道了這一“巧合”事件，質(zhì)疑宏達股份重大資產(chǎn)重組的消息可能提前泄露給機構(gòu)。宏達股份于5月19日公告稱大股東正在醞釀對公司的重大資產(chǎn)重組，將停牌至多一個月。當(dāng)日宏達股份漲停報收，數(shù)據(jù)顯示拉漲停系機構(gòu)和游資聯(lián)手所為，包括兩家機構(gòu)席位在內(nèi)的買入資金高達2.87億元，即使扣除賣出前五名合計7948萬的資金，凈流入達到2.07億元。宏達股份資產(chǎn)重組夭折曾被人民日報質(zhì)疑內(nèi)幕交易《人民日報》指出，從宏達股份當(dāng)天的交易情況看，很可能有資金提前獲得了內(nèi)幕信息，并且發(fā)生證券交易金額50萬元以上的可能性也非常大。宏達股份控股股東四川宏達實業(yè)有限公司、實際控制人劉滄龍及其關(guān)聯(lián)企業(yè)四川宏達(集團)有限公司承諾自股票復(fù)牌之日起至少三個月內(nèi)不籌劃重大資產(chǎn)重組、發(fā)行股份、股權(quán)轉(zhuǎn)讓及收購等重大事項。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為此次宏達股份重組失敗或與上述質(zhì)疑有關(guān)，迫于壓力不得不中止重組事項。中國首例證券內(nèi)幕交易民事賠償案由上海新望聞達律師事務(wù)所宋一欣律師代理的、廣東股民陳寧豐訴新疆天山水泥股份有限公司原副總經(jīng)理陳建良證券內(nèi)幕交易民事賠償案，2008年9月4日上午在江蘇省南京市中級人民法院正式開庭審理。本案被告陳建良是上市公司新疆天山水泥股份有限公司原副總經(jīng)理，現(xiàn)任天山股份控股子公司江蘇天山水泥集團有限公司總經(jīng)理。因內(nèi)幕交易，2007年4月28日，證監(jiān)會對陳建良進行過行政處罰。中國首例證券內(nèi)幕交易民事賠償案2004年6月24日天山股份重組，大股東新疆屯河投資股份有限公司與中國非金屬材料總公司(簡稱中材公司)簽署了《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，將其所持天山股份部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中材公司。這對天山股份投資者來說是個大利好，6月29日，天山股份、新疆屯河、中材公司發(fā)布公告披露上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。但在重組協(xié)議簽訂之前，陳建良已知悉上述內(nèi)幕信息，并利用其控制的兩個資金賬戶及其下掛的三個證券賬戶，從2004年6月21日起買賣天山股份股票，至2004年6月29日上述信息公告前，合計買入164.6757萬股，賣出19.5193萬股。中國首例證券內(nèi)幕交易民事賠償案庭審焦點一：原告損失是不是被告違規(guī)行為所致

本案原告是廣東投資者陳寧豐，2004年6月21-29日前后曾買賣天山股份股票，并產(chǎn)生了一定的經(jīng)濟損失，而此時正值被告陳建良被證監(jiān)會認(rèn)定的內(nèi)幕交易期間，因此陳寧豐認(rèn)為是被告的違法行為造成了天山股份股票非正常波動，使自己蒙受損失中國首例證券內(nèi)幕交易民事賠償案庭審焦點二：投資損失應(yīng)該如何計算

2007年證監(jiān)會出臺辦法，規(guī)定內(nèi)幕交易敏感期從內(nèi)幕交易形成開始，至內(nèi)幕交易公開并對市場無顯著影響結(jié)束，他把這一段時間定為計算虧損的“合理期間”，在本案中是2004年6月21日-29日，把原告陳寧豐在此期間的投資贏利和虧損相加，再加上股票交易印花稅、傭金及利息等損失，共計損失9383.68元。內(nèi)幕交易民事責(zé)任4、民事賠償責(zé)任。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（1）關(guān)于原告理論界和實務(wù)界主要有兩派觀點。一種觀點認(rèn)為，根據(jù)禁止濫用內(nèi)幕信息的理論，從事內(nèi)幕交易者所獲得的利益(包括現(xiàn)實的收益或所試圖避免的損失)從另一方面說就是與內(nèi)幕交易者從事相反交易當(dāng)事方所遭受的損失，因此一切在內(nèi)幕信息公布之前與內(nèi)幕交易者從事相反交易的善意投資人均有權(quán)提起民事賠償訴訟；內(nèi)幕交易民事責(zé)任另一種觀點則認(rèn)為，根據(jù)信用義務(wù)理論，內(nèi)幕交易者僅對與其進行直接交易的當(dāng)事方承擔(dān)信用義務(wù)，故違反信用義務(wù)的后果僅局限于直接交易方，相應(yīng)地，賠償范圍也僅局限于直接交易方遭受的損失。前者要求的期間范圍過于寬泛，在內(nèi)幕交易進行之后與內(nèi)幕信息公布之前的這一時間段一般較為漫長，期間與內(nèi)幕交易者從事相反方向交易的投資者不勝枚舉，進行這樣的訴訟即便在集團訴訟制度較為成熟的西方國家也難以承受，更何況由于此期問、人數(shù)的不確定性，內(nèi)幕交易民事責(zé)任使內(nèi)幕交易行為人不可能預(yù)見到在此期間從事相反交易的投資者所遭受的損失額度。后者將起訴資格局限于直接對手方的做法固然簡便易行，但在證券集中競價交易的制度下，技術(shù)上根本無從查知與內(nèi)幕交易者進行直接交易的對手方，不具備可操作性，且對內(nèi)幕交易的懲戒力度也不夠。內(nèi)幕交易民事責(zé)任1981年美國聯(lián)邦第二巡回法院在威爾遜訴康泰通信公司案(Wilsonv．ComtechTelecommunicationsInc．)中找到了一個折中的解決辦法。主審法官認(rèn)為，悉數(shù)將與內(nèi)幕交易者從事相反交易的善意投資者納入原告范圍，勢必導(dǎo)致原告人數(shù)失控，使案件審理幾乎不可能正常進行，因此有必要對善意投資者的范圍做合理的限制。主審法官主要從時限上做了限制，認(rèn)為必須是與內(nèi)幕交易者“同時”為相反方向交易的行為人方可成為合格的原告。內(nèi)幕交易民事責(zé)任（2）因果關(guān)系。早期美國法院認(rèn)為原告若想依據(jù)1Ob-5規(guī)則提起內(nèi)幕交易民事賠償私訴，必須證明被告具有故意、信息的重大性、原告對被告的信賴以及被告不當(dāng)行為與原告損失之間的因果關(guān)系。后來法院認(rèn)識到，嚴(yán)格執(zhí)行傳統(tǒng)的侵權(quán)損害賠償訴訟標(biāo)準(zhǔn)將會使證券私訴陷人因果關(guān)系論證的泥潭，使中小投資者得不到應(yīng)有的保護。因此，美國法院借鑒了在虛假陳述案件中常用的欺詐市場理論來處理內(nèi)幕交易的因果關(guān)系問題。內(nèi)幕交易民事責(zé)任投資者只要證明其所投資的證券價格受到了欺詐行為的影響而遭受不公平的后果，即可認(rèn)為投資人的損失與欺詐行為之間存在因果關(guān)系。要證明交易因果關(guān)系存在，可以采用轉(zhuǎn)化的方法轉(zhuǎn)化為對其他相關(guān)事實的證明，具體應(yīng)包括內(nèi)幕交易人進行了內(nèi)幕交易行為、投資人與內(nèi)幕交易是同時相反交易者、理性的投資人如知道內(nèi)幕信息的存在便不會以所交易的價格進行交易等，如原告提出以上方面的證據(jù)而被告無法證明原告的損失是由其他因素造成的，便認(rèn)定因果關(guān)系存在。內(nèi)幕交易民事責(zé)任內(nèi)幕交易民事責(zé)任中，關(guān)于因果關(guān)系的抗辯一般應(yīng)當(dāng)包括：第一、原告明知或應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)存在內(nèi)幕信息而交易的情形，此時原告因知道內(nèi)幕信息。第二、原告的損失是由系統(tǒng)風(fēng)險、行業(yè)風(fēng)險以及社會經(jīng)濟政策等因素造成的，。第三，不存在因果關(guān)系的抗辯，如果被告能夠證明原告的損失是由其他因素造成的內(nèi)幕交易民事責(zé)任（3）賠償金額的計算理論上有三種方法(1)實際價值計算法，即賠償金額應(yīng)為受害人進行證券交易時的價格與當(dāng)時證券的實際價值的差額。但由于證券的實際價值難于確定，故此方法無法操作。(2)實際誘因計算法，即內(nèi)幕交易者只對其行為所造成的證券價格波動負賠償責(zé)任，對其他因素引起的那部分證券價格波動不負賠償責(zé)任。但由于影響證券價格的因素頗多，很難確定各種不同因素對證券價格的影響及影響程度。內(nèi)幕交易民事責(zé)任(3)差價計算法，即賠償金額應(yīng)為證券交易時的價格與內(nèi)幕交易行為暴露后一段合理時間內(nèi)的證券價格的差額。這一方法為許多國家的證券法所采用。三、禁止交易行為（四）禁止欺詐客戶行為1、行為主體為證券公司及其從業(yè)人員3、欺詐行為：違背客戶的委托；挪用客戶資金或證券；私自買賣客戶帳戶上的證券或假借客戶名義進行買賣；為謀取傭金誘使客戶進行不必要的交易。第五節(jié)上市公司的收購一、上市公司收購的概念（一）上市公司收購是通過購買一家上市公司的股份以獲得該公司控制權(quán)的法律行為英國法上“takeover”和acquisition美國法上被稱做“tenderoffer”（二）上市公司收購的法律特征1、收購標(biāo)的的證券化收購的概念TakeOver。收購或收購，即取得某公司的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)，往往通過吸納、受讓或者公開收購目標(biāo)公司的股份達一定比例，然后通過控制目標(biāo)公司的股東大會并改組其管理層來實現(xiàn)。香港《公司收購與合并守則》中文本將TakeOver譯為“收購”，為凸出其取得控制與經(jīng)營權(quán)的目的，譯為“接管”更為貼切。收購的概念TenderOffer。公開收購要約，指在公開交易市場外直接向一個公司的所有股東提出以高于現(xiàn)行市價的價格購買他們所持的該公司股票的要約。這種要約通常以報紙、廣告的形式或以統(tǒng)一郵件的形式向該公司的所有股東發(fā)出。其目的在于獲取公司的控制權(quán)。收購的概念Consolidation或者Merger兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并以后各方解散。一、上市公司收購的概念2、收購目的的明確性公司收購局限于收購者意欲或計劃持有的股票達到目標(biāo)公司發(fā)行在外的股票總數(shù)之一定比例者，如5%、10%、20%3、收購方式的公開性。根據(jù)國外的證券法理論，收購絕大多數(shù)僅僅指公開的“要約收購，而不包括私下的協(xié)議收購。4、收購行為的規(guī)范化收購價值的爭論：正面資本市場、敵意收購和代理權(quán)爭奪戰(zhàn)對于上市公司尤其具有重要意義。由公司內(nèi)心懷不滿的股東發(fā)起委托權(quán)的征購，或由公司外虎視眈眈的襲擊者組織針對公司的收購活動，其結(jié)果是效率不高的管理層屈服于壓力甚至被改組換馬，從而達到懲誡與警示無效率的管理層、最終提高經(jīng)營管理效率的目的。收購價值的爭論：正面阿爾欽和德姆塞茨認(rèn)為：“事實上，對管理偷懶的監(jiān)督依賴于將要成為新的管理團體的市場間競爭，以及在企業(yè)內(nèi)企圖替換現(xiàn)有管理者的成員的競爭”公司收購能“增加效益”WriteZhu('42');“是發(fā)盤者(Bidder)與目標(biāo)公司股東間的自愿交易，因而有內(nèi)生的市場檢驗機制(built-inmarkettest)”。收購公司（或稱“發(fā)盤者”）往往愿意向目標(biāo)公司的股東支付一筆高得令人吃驚的溢價（premiums）以收購后者手中所持的目標(biāo)公司股票收購價值的爭論：負面批評者形容公司收購是“競爭、暴力和貪欲的世界”，是“在‘野獸精神’的支配下，一大批‘襲擊者’(Raider)‘?dāng)_亂者’、‘獵食者’(Predator)、‘海鷗’(Seagull)、‘貪心漢’(Vulture)、‘騙子’(Liar)、‘野蠻人’(Barbarian)、‘墳?zāi)刮枧?Gravedancer)等采取殘忍、激烈和強暴的方式，向巨型企業(yè)發(fā)起突然襲擊，使之防不勝防”；二、上市公司收購的分類（一）友好收購和敵意收購根據(jù)收購得到目標(biāo)公司管理層合作劃分?jǐn)骋馐召徥侵甘召徆驹谖唇?jīng)目標(biāo)公司董事會允許，不管對方是否同意的情況下，所進行的收購活動。進行惡意收購的收購公司一般被稱作“黑衣騎士”。友好收購指收購人在發(fā)出收購要約前首先征得了目標(biāo)公司管理層的同意，管理層與收購者合作、積極配合，勸導(dǎo)本公司的股東向收購者出售股份的上市公司收購。（二）善意收購和惡意收購根據(jù)收購人的收購動機所作的區(qū)分善意收購是當(dāng)獵手公司有理由相信獵物公司的管理層會同意并購時，向獵物公司的管理層提出友好的收購建議。徹底的善意收購建議由獵手公司方私下而保密地向獵物公司方提出，且不被要求公開披露。（三）自愿收購和強制收購由收購人根據(jù)自己的意愿在選定的時間內(nèi)進行的收購還是法律強制進行的收購收購的類型——敵意收購1975—1991年間發(fā)生了第四次并購浪潮，此期間內(nèi)敵意并購席卷了美國企業(yè)界，一些名列500家最大公司的超級企業(yè)也成為“襲擊”的目標(biāo)，大量上市公司被兼并，然后或被直接售出、或被肢解以后零散售出、或被重組后以新的面目重新上市。在中國1993年9月—11月的“寶安—延中風(fēng)波”為敵意收購收購的類型——友好收購自1994年開始，沉寂數(shù)年的美國兼并市場又掀起了第五次浪潮，兼并熱目前仍在繼續(xù)。此次兼并浪潮的顯著特點是基本以友好兼并為主，進行主動的強強聯(lián)合，顯示出現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營中的“聯(lián)盟策略”1996年美國企業(yè)兼并交易共10200起，金額6588億美元，刷新上年剛創(chuàng)下的9152起和5190億美元兩項紀(jì)錄，比1993年的兼并金額劇增200%，兼并交易活動增長近一倍。沈港發(fā)展收購ST東北電（000585）

2002年2月27日，沈陽沈港發(fā)展有限公司通過拍賣，以每股0.13元獲得ST東北電26.34%股權(quán)，從而成為ST東北電集團的第一大股東?！癞?dāng)?shù)卣畯娏χС值牟①徶亟M。這是國內(nèi)第一個由政府支持的企業(yè)通過拍賣獲得上市公司控制權(quán)的案例。

●重組壓力最大的公司。若不能如期歸還4000萬美元境外銀團貸款，將被以中芝興業(yè)財務(wù)公司牽頭的境外銀團申請“清盤”，ST東北電因此可能成為第一家同時含有H股、A股而被申請“清盤”的上市公司；沈港發(fā)展收購ST東北電（000585）2002年4月19日ST東北電公布了年報，因其高比例計提壞賬準(zhǔn)備、固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備和存貨跌價準(zhǔn)備導(dǎo)致了2001年度巨額虧損，凈利潤為－80380.7萬元，凈資產(chǎn)由上一年的112556.3萬元下降到33313.8萬元，調(diào)整后每股凈資產(chǎn)為0.34元，資產(chǎn)負債率高達91％。因連續(xù)三年虧損，公司A股被暫停交易，如果到6月30日ST東北電仍不能扭虧為盈，根據(jù)現(xiàn)行退市規(guī)則，公司A股將被摘牌。留給ST東北電的重組時間僅有70天。

●重組前，ST東北電總資產(chǎn)44.8億元，迄今為止，是國內(nèi)上市公司重組金額最大的公司。

●2002年二級市場漲幅最大的并購案例。ST東北電的股價在1月29日為1.95元，到2002年10月30日，達到5.55元，股價增值184.62%。太太藥業(yè)爭購麗珠集團（000513）

麗珠集團主營業(yè)務(wù)是醫(yī)藥產(chǎn)品的科研、生產(chǎn)及營銷，產(chǎn)品涉及化學(xué)藥品、生化藥品、生物工程藥品、化學(xué)合成原料藥、抗生素、微生態(tài)制劑、中成藥、診斷試劑、生物活性材料等各個醫(yī)藥領(lǐng)域的上百個品種。

太太藥業(yè)是我國保健藥品行業(yè)優(yōu)秀的民營企業(yè)，該公司研究開發(fā)、生產(chǎn)經(jīng)營營養(yǎng)保健口服液、保健泡騰片、保健顆粒劑、中成藥、口服液、z片劑、膠囊劑、顆粒劑、激素類片劑、強化食品、保健食品等。

2002年3月27日至5月9日，太太藥業(yè)（600380）和東盛科技（600771）爭購麗珠集團（000513）股份。太太藥業(yè)爭購麗珠集團（000513截至2002年5月9日，太太藥業(yè)取得麗珠21.32%的股權(quán)，較大優(yōu)勢領(lǐng)先于東盛集團的12.72%，取得第一大股東地位。

●兩個戰(zhàn)略投資者爭購一個有價值的公司，這是行業(yè)整合之典型代表。

●收購手段多種，太太藥業(yè)動用了二級市場吸籌、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易、股權(quán)托管和質(zhì)押等多種收購手段，觸及A、B股兩個市場；

●借助目標(biāo)公司的MBO載體完成控股權(quán)爭奪。太太藥業(yè)爭購麗珠集團（000513為了實施MBO（管理層融資收購）而成立的珠海市麗士投資有限公司，它代表著麗珠管理層利益、一直在為實現(xiàn)ＭＢＯ而努力，在整個收購過程中，珠海麗士始終與太太藥業(yè)保持著密切合作。三、上市公司收購的法律原則（一）信息公開原則1、首次披露義務(wù)。通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向證監(jiān)會、交易所報告。2、持股增減變化披露義務(wù)。3、公開收購要約三、上市公司收購的法律原則（二）股東平等待遇原則1、收購要約人必須向除與一致行動人以外的其他所有目標(biāo)公司的股東發(fā)出收購要約。2、按比例收購規(guī)則。3、收購要約人必須向所有受要約人支付相同的對價（三）目標(biāo)公司經(jīng)營者忠于股東利益原則三、上市公司收購的法律原則（1）未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)不得采取任何可能導(dǎo)致收購失敗或令股東沒有機會權(quán)衡收購要約利弊等阻撓行動。（2）為禁止目標(biāo)公司的經(jīng)營者擅自采取反收購措施。5、維護公共利益的原則（1）收購方應(yīng)當(dāng)審慎收購（2）反壟斷預(yù)防性反收購措施（1）毒丸

“毒丸”（PoisonPill）毒丸計劃是美國著名的并購律師馬丁·利普頓（MartinLipton）1982年發(fā)明的，正式名稱為“股權(quán)攤薄反收購措施”，最初的形式很簡單，就是目標(biāo)公司向普通股股東發(fā)行優(yōu)先股，一旦公司被收購，股東持有的優(yōu)先股就可以轉(zhuǎn)換為一定數(shù)額的收購方股票。這樣收購方即使在收購成功后，也可能像吞下毒丸一樣遭受不利后果，從而放棄收購。

目標(biāo)公司董事會的義務(wù)《收購辦法》第32條規(guī)定：被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調(diào)查，對要約條件進行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨立財務(wù)顧問提出專業(yè)意見。在收購人公告要約收購報告書后20日內(nèi)，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)將被收購公司董事會報告書與獨立財務(wù)顧問的專業(yè)意見報送中國證監(jiān)會，同時抄報派出機構(gòu)，抄送證券交易所，并予公告。反收購措施

《收購辦法》第33條收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。1、預(yù)防性反收購措施在最常見的形式中，一旦未經(jīng)認(rèn)可的一方收購了目標(biāo)公司一大筆股份（一般是10%至20%的股份）時，毒丸計劃就會啟動，導(dǎo)致新股充斥市場。一旦毒丸計劃被觸發(fā)，其他所有的股東都有機會以低價買進新股。這樣就大大地稀釋了收購方的股權(quán)，繼而使收購變得代價高昂，從而達到抵制收購的目的。美國有超過2000家公司擁有這種工具?！岸就琛保≒oisonPill）“毒丸”計劃一般分為“彈出”計劃和“彈入”計劃?！皬棾觥庇媱澩ǔＶ嘎男匈徆蓹?quán)，購買優(yōu)先股。譬如，以100元購買的優(yōu)先股可以轉(zhuǎn)換成目標(biāo)公司200元的股票?！皬棾觥庇媱澴畛醯挠绊懯翘岣吖蓶|在收購中愿意接受的最低價格。如果目標(biāo)公司的股價為50元，那么股東就不會接受所有低于150元的收購要約。因為150元是股東可以從購股權(quán)中得到的溢價，它等于50元的股價加上200元的股票減去100元的購股成本。這時，股東可以獲得的最低股票溢價是200％?！岸就琛保≒oisonPill）在“彈入”計劃中，目標(biāo)公司以很高的溢價購回其發(fā)行的購股權(quán)，通常溢價高達100％，就是說，100元的優(yōu)先股以200元的價格被購回。而敵意收購者或觸發(fā)這一事件的大股東則不在回購之列。這樣就稀釋了收購者在目標(biāo)公司的權(quán)益?！皬椚搿庇媱澖?jīng)常被包括在一個有效的“彈出”計劃中?！岸就琛庇媱澰诿绹墙?jīng)過1985年德拉瓦斯切斯利(DelawanceChancery)法院的判決才被合法化的，由于它不需要股東的直接批準(zhǔn)就可以實施.雅虎準(zhǔn)備“毒丸計劃”對付微軟雅虎準(zhǔn)備“毒丸計劃”對付微軟與微軟針鋒相對的是，雅虎也準(zhǔn)備了一份“毒丸計劃”（股權(quán)攤薄反收購），增加微軟通過向雅虎股東發(fā)出收購要約來控制雅虎的難度。

分析機構(gòu)指出，雅虎的“毒丸計劃”幾乎可以阻擋任何發(fā)出收購要約的企圖。因為據(jù)這份于2001年就被雅虎采取的計劃規(guī)定，一旦微軟通過收購要約直接獲取的雅虎股份達到了雅虎已發(fā)行股的15%，雅虎就有權(quán)限制微軟的股權(quán)收購。這至少可以為雅虎尋求更多的選擇贏得時間。（2）反收購條款反收購條款又可稱為“驅(qū)鯊劑”（SharkRepellent）或者“豪豬條款”。（PorcupineProvision）。所謂“驅(qū)鯊劑”是指在收購要約前修改公司設(shè)立章程或做其它防御準(zhǔn)備以使收購要約更為困難的條款。而“豪豬條款”則是指在公司設(shè)立章程或內(nèi)部細則中設(shè)計防御條款，使那些沒有經(jīng)過目標(biāo)公司董事會同意的收購企圖不可能實現(xiàn)或不具可行性。（3）金降落傘“金降落傘”（GoldenParachute）是指目標(biāo)公司通過與其高級管理人員簽訂合同條款，規(guī)定目標(biāo)公司有義務(wù)給予高級管理人員優(yōu)厚的報酬和額外的利益，若是公司的控制權(quán)發(fā)生突然變更，則給予高級管理人員以全額的補償金。目標(biāo)公司希望以此方式增加收購的負擔(dān)與成本，阻卻外來收購。與之相對應(yīng)的還有一個“錫降落傘”，是在金降落傘以外再規(guī)定目標(biāo)公司員工若在收購后第二年被解雇，可以要求一定數(shù)量的補償性遣散費。通過上述方式在保障有關(guān)管理人員優(yōu)厚待遇的同時，增加公司被收購的難度。2、抵抗性（事后）反收購行為（1）白衣騎士

“白衣騎士”（WhiteKnight）是指在面臨外界的敵意收購時，目標(biāo)公司尋找一個友好的支持者，作為收購人與惡意收購者相競爭，以挫敗收購行為。該友好的收購人即為白衣騎士，而敵意收購人則可以稱為黑馬騎士，以形容其秘密收購目標(biāo)公司股票進行股份襲擊的特征。通過白馬騎士戰(zhàn)略，目標(biāo)公司不僅可以通過增加競爭者而使買方提高收購價，甚至可以通過“鎖位選擇權(quán)”給予白馬騎士優(yōu)惠的條件購買公司的資產(chǎn)、股票等。白衣騎士(WhiteKnight)

經(jīng)典案例在2002年麗珠集團的股權(quán)之爭中，公司管理層與第一大股東光大集團不合，光大集團有意將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給合作伙伴東盛科技。為了避免公司控制權(quán)落入東盛科技之手，公司管理層主動與太太藥業(yè)配合，將公司第二大股東麗士投資所持有的麗珠集團的股份以較優(yōu)惠的價格全部轉(zhuǎn)讓給太太藥業(yè)，而麗士投資由麗珠集團員工持股會持股90％。太太藥業(yè)同時通過二級市場收購流通A股和B股，以及協(xié)議收購法人股等方式最終成為麗珠集團的實際控制人白衣騎士(WhiteKnight)

經(jīng)典案例太太與麗珠有很強的互補性需求，前者缺少像麗珠那樣的優(yōu)勢品牌的處方藥以及銷售渠道，而后者也需要"太太式"的管理。所以，通過引進"白衣騎士"，麗珠集團既避免了被非友好方所控制，又促進了行業(yè)發(fā)展，提高了公司的整體質(zhì)量和競爭力。（2）帕克曼式防御這種“帕克曼式防御”（Pac-manDefense）的稱謂來源于80年代初期美國頗為流行一種電子游戲。在該游戲中，程序設(shè)計的電子動物相互瘋狂爭斗，期間每一個沒有吃掉敵手的動物都將遭到毀滅。受此啟示，美國反收購中出現(xiàn)了“帕克曼式防御”，即指目標(biāo)公司在受到敵意收購的進攻后，采取種種積極措施，以攻為守，對收購者提出反向的收購要約，以收購收購者的方式牽制收購者，或者以出讓公司部分利益、部分股權(quán)為條件，策動一家與公司關(guān)系密切的友好公司出面收購收購方股份，達到反收購的效果?！敖雇琳摺保⊿corchedEarth）焦土政策的一種方式目標(biāo)公司手中尚有大量的現(xiàn)金并準(zhǔn)備用來回購其股票、或者目標(biāo)公司可能大量舉債來回購其股份。這兩種方式都能阻止收購者。收購者想利用目標(biāo)公司現(xiàn)有資金彌補其收購支出是不可能了，而該目標(biāo)公司可能身負債務(wù)，收購已經(jīng)變得沒有意義了。

焦土政策的另一種方式是將目標(biāo)公司吸引收購者的重要營業(yè)，即“皇冠明珠”（CrownJewels），予以出售。比如，與白衣騎士訂立協(xié)議使白衣騎士獲得“皇冠明珠”,如果白衣騎士在收購戰(zhàn)中沒有獲得目標(biāo)公司全部股份的話。如上所述，這種方式稱之為“鎖定交易”。公司反收購的司法審查在美國1980年代以后花樣迭出的反收購措施有效遏制了收購市場的進一步發(fā)展，而失敗的發(fā)盤者或因溢價未能實現(xiàn)而憤憤不平的股東常常會對管理層采取的防御措施提起訴訟，其訴由通常是管理層違反《威廉姆斯法案》或違反忠實義務(wù)。但在此問題上，美國法院大都采取保守態(tài)度，以“商業(yè)判斷規(guī)則”作為保障管理層自由決策的依據(jù)。公司反收購的司法審查在Panterv.MarshallField&Co.這一典型案例中，法院即援引商業(yè)判斷和善意推斷規(guī)則，認(rèn)定目標(biāo)公司為反并購而采取的擴張戰(zhàn)略合法。但本案少數(shù)派法官Cudahy認(rèn)為，在利益嚴(yán)重沖突的反收購活動中不能適用商業(yè)判斷規(guī)則，本案中的目標(biāo)公司董事顯而易見違反了受托責(zé)任（fiduciaryduty）。目標(biāo)公司反收購的法律規(guī)制

1.英國模式。英國主要依靠行業(yè)自律性文件《倫敦城購并守則》（CityCodeTakeoversandMergers）以判例也對目標(biāo)公司反收購進行規(guī)制?！冻鞘蟹ǖ洹穼δ繕?biāo)公司經(jīng)營者實行反收購行為原則上是禁止的,它把反收購的權(quán)力交給了目標(biāo)公司的股東大會。此外,英國判例法通過董事的忠實義務(wù)原理,規(guī)制目標(biāo)公司管理層的反收購。使一些在美國大行其道的反收購措施在英國根本派不上用場。目標(biāo)公司反收購的法律規(guī)制2.美國模式。美國主要依靠聯(lián)邦與州的成文法和判例法對上市公司收購進行規(guī)制。聯(lián)邦《威廉姆斯法》雖然沒有對目標(biāo)公司反收購措施做出專門規(guī)定,但反收購須符合《威廉姆斯法》中有關(guān)信息披露制度的要求。美國各州出于地方利益的保護,大多設(shè)置了許多反收購條款,賦予目標(biāo)公司管理層廣泛的反收購權(quán)力。在收購者看來,各州公司收購的立法本身就是“驅(qū)鯊劑”,因為他們強有力地阻止了公司收購的發(fā)生。美國判例法對反收購的規(guī)制主要采用了董事的信義義務(wù)和經(jīng)營判斷準(zhǔn)則原理。目標(biāo)公司反收購的法律規(guī)制在美國長期以來占主導(dǎo)地位的觀點是,如果目標(biāo)公司董事會合理地認(rèn)為抵制一項敵意性出價收購符合公司的最佳利益,并且該行為符合董事的忠實義務(wù),并非用來或主要用來鞏固董事個人在公司中的地位和對公司的控制權(quán),那么,就可以使用經(jīng)營判斷準(zhǔn)則,認(rèn)定目標(biāo)公司董事會的抵制行為合法有效,即使該抵制行為損害了公司及股東的利益,但只要符合董事善管義務(wù)的要求,就可以根據(jù)經(jīng)營判斷準(zhǔn)則免除董事的個人責(zé)任。中國目標(biāo)公司反收購的法律規(guī)制1、股東表決權(quán)排除制度的缺失《收購辦法》將反收購的決定權(quán)賦予股東大會,雖然可以限制管理層的反收購措施,但卻可能導(dǎo)致另一個問題,即在控股股東控制的上市公司,原公司控股股東完全可以操縱股東大會,對新股東進行反收購的抵制。中國目標(biāo)公司反收購的法律規(guī)制2、司法救濟問題在愈演愈烈的公司收購大戰(zhàn)中,公司與股東的利益需要得到司法上的救助。缺乏司法救濟的權(quán)利是殘缺不全的。而我國當(dāng)前不僅實體法上缺乏對公司收購中收購雙方權(quán)利義務(wù)的規(guī)定,而且在救濟途徑上也非常狹窄,造成因為公司收購而發(fā)生的紛爭投訴無門。“廣西康達”章程規(guī)定董事只能由董事會提名,剝奪了股東的提名權(quán)。雙方對此爭執(zhí)不下,最終提交證監(jiān)會裁決。證監(jiān)會也無明確答復(fù)。四、要約收購（一）要約收購的概念：是指收購者（投資者）以取得目標(biāo)公司的控制權(quán)為目的，在證券交易場所外以高于交易所的價格向該公司的全體股東發(fā)出要約，購買其全部或部分股份的交易行為。（二）要約收購法律規(guī)則1、強制收購要約義務(wù)觸發(fā)點規(guī)則2、一致行動人（personsActinginConcert）規(guī)則四、要約收購1993年9月29日，寶安上海公司持有延中實業(yè)股票為4.56%，而1993年9月28日，寶安華陽保健公司和深圳龍崗寶靈電子燈飾公司所持延中公司股票分別達到4.52%和1.57%，三者同為深圳寶安集團的子公司，而寶安上海公司直至9月30日所持的延中公司股票已達到16%時才公告。3、按比例收購規(guī)則4、收購的監(jiān)督規(guī)則：收購人應(yīng)向監(jiān)管機構(gòu)、交易所報告收購報告書。四、要約收購5、收購期限制度：不少于30日，不得超過60日。6、不得隨意變更、撤銷收購要約規(guī)則（第91條）7、收購條件平等對待所有股東規(guī)則。8、股票交易限制規(guī)則（證券法第93條）五、協(xié)議收購（一）協(xié)議收購的概念：收購人不通過證券交易所而是通過私下協(xié)議的方式取得目標(biāo)公司股票。從1991年到1998年6月30日，我國境內(nèi)上市公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓共發(fā)生4122筆，轉(zhuǎn)讓總股數(shù)達120億股(其中無償劃撥60．6億股，有償轉(zhuǎn)讓59．4億股)，轉(zhuǎn)讓金額130億元，涉及上市公司535家。五、協(xié)議收購其中，因受讓方受讓股份達到上市公司股份總額的30％而由中國證監(jiān)會豁免全面要約收購義務(wù)的案例，從1993年至1998年6月30日共計53筆。自1993年“寶延事件”以來，法人通過二級市場收購上市公司流通股票，成為第一大股東并控制上市公司的案例共有10起，其余案例都是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓限制流通的國家股、法人股達到控股上市公司的目的。五、協(xié)議收購在我國證券市場的現(xiàn)實背景下，協(xié)議收購上市公司有著重要的意義：通過上市公司國有股和法人股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，為限制流通股份的交易提供了渠道，有利于盤活國有資產(chǎn)，促進企業(yè)機制轉(zhuǎn)化；有利于為H股、紅籌股公司的海外上市創(chuàng)造條件。五、協(xié)議收購（二）協(xié)議收購法律規(guī)則1、協(xié)議收購報告制度2、證券托管規(guī)則3、強制發(fā)出收購要約規(guī)則4、豁免發(fā)出強制收購要約規(guī)則豁免發(fā)出強制收購要約規(guī)則《收購辦法》第六十二條有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：

（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；

（二）上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；

豁免發(fā)出強制收購要約規(guī)則（三）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；

（四）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。六、上市公司收購的法律后果1、收購人持有目標(biāo)公司股票轉(zhuǎn)讓的限制。2、目標(biāo)公司所發(fā)行的股票上市終止。其他仍然持有目標(biāo)公司股票的股東，有權(quán)要求收購人以收購要約同等的條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。3、目標(biāo)公司類型的變更和解散。博奧生物收購萬東醫(yī)療（600055）

北京博奧生物芯片有限責(zé)任公司成立于2000年9月，主要股東是清華大學(xué)、華中科技大學(xué)、中國醫(yī)學(xué)科學(xué)院、軍事醫(yī)學(xué)科學(xué)院、首鋼股份、東阿阿膠等。公司的研發(fā)方向是微流體芯片、主動式微陣列芯片、芯片實驗室、可植入式生物芯片、納米材料及診斷儀器。

萬東醫(yī)療（600055）經(jīng)營醫(yī)療器械、自產(chǎn)機電產(chǎn)品、成套設(shè)備及相關(guān)技術(shù)的出口業(yè)務(wù)等，業(yè)績優(yōu)良。其母公司是北京市醫(yī)藥集團公司，集團公司擁有北京萬輝藥業(yè)集團、北京雙鶴藥業(yè)股份有限公司、北京萬東醫(yī)療設(shè)備股份有限公司、博奧生物收購萬東醫(yī)療（600055）北京紫竹藥業(yè)有限責(zé)任公司、北京醫(yī)藥股份有限公司、北京第二制藥廠等一批大中型制藥工業(yè)企業(yè)和醫(yī)藥商業(yè)企業(yè).2002年2月28日，北京博奧生物芯片有限責(zé)任公司與北京醫(yī)藥集團有限責(zé)任公司正式簽訂協(xié)議書，采取吸收合并方式，博奧公司對萬東公司進行整體吸收合并，承擔(dān)萬東公司的全部債權(quán)債務(wù)和現(xiàn)有在職職工等其他企業(yè)要素，在抵扣人員安置費用、對非經(jīng)營性資產(chǎn)進行剝離、抵扣非經(jīng)營性資產(chǎn)代管費用后的經(jīng)營性資產(chǎn)作為醫(yī)藥集團對博奧公司的出資，成為博奧公司的股東，博奧生物收購萬東醫(yī)療（600055）博奧公司相應(yīng)增加注冊資本，萬東公司依法取消法人資格，屆時博奧公司成為上市公司的控股股東，持有7200萬股，占總股本的64.86％?！癖本┎W生物芯片有限責(zé)任公司每年虧損近千萬元，并且處于高科技企業(yè)初創(chuàng)階段，卻通過吸收合并，就完成對上市公司的收購。

●萬東醫(yī)療7200萬國有股僅按凈資產(chǎn)值計算也超過2個億，博奧支付的是3000萬股權(quán)與現(xiàn)金918.2萬元，博奧并購萬東醫(yī)療最終遇到了政府的支持。

●并購中用存量資產(chǎn)解決企業(yè)的人員安置費用、抵扣非經(jīng)營性資產(chǎn)代管費用等方式，成為并購中的榜樣。

第六節(jié)證券市場主體一、證券交易所（一）證券交易所的概念和性質(zhì)1、證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。2、性質(zhì)：（1）會員制，財產(chǎn)積累歸交易所所有，不得分配給會員。會員為證券公司。（2）公司制，采取股份公司方式。