第一章教育法(選修課)

學(xué)校教育法律問題案例研究杭州師范大學(xué)教育科學(xué)學(xué)院王雁林第一章依法治教和教育法概述一、依法治教——教育法研究的意義

(一)依法治教的涵義某校初中學(xué)生馬某，學(xué)習(xí)成績(jī)不佳，守紀(jì)情況亦差。一天，他在教學(xué)樓內(nèi)玩球，故意將一個(gè)價(jià)值300元的吊燈打壞。學(xué)校在查明事實(shí)經(jīng)過后，依據(jù)學(xué)校有關(guān)“損壞公物要賠償和罰款”的規(guī)章制度，對(duì)馬某作出三點(diǎn)處理決定：（1）給予警告處分；（2）照價(jià)賠償?shù)鯚?；?）罰款300元。對(duì)此，學(xué)校、教師、學(xué)生和學(xué)生家長(zhǎng)都覺得沒有問題。該校校長(zhǎng)還在全校師生大會(huì)上以此事為案例，大談依法治校、從嚴(yán)治校的重要性。

學(xué)校對(duì)馬某的處理意見合法嗎？

案例分析：

（1）學(xué)校有權(quán)對(duì)受教育者進(jìn)行管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或處分。學(xué)校的公共財(cái)物因?qū)W生的過錯(cuò)行為受到人為毀損后，學(xué)校有權(quán)根據(jù)相應(yīng)的規(guī)章制度對(duì)學(xué)生進(jìn)行處分。（2）學(xué)校有權(quán)要求責(zé)任人予以賠償.但是學(xué)校必須以“賠償”的名義處理并承擔(dān)有關(guān)公共財(cái)物損毀的舉證責(zé)任。（3）學(xué)校沒有對(duì)學(xué)生進(jìn)行行政處罰的權(quán)力。只有國(guó)家特定的行政機(jī)關(guān)才有行政處罰權(quán)。《行政處罰法》明確規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！保?）學(xué)校制定規(guī)章制度時(shí)要堅(jiān)持合法性原則。“按照章程自主管理”是學(xué)校依法享有的權(quán)利,但該校有關(guān)“罰款”的規(guī)定顯然是違法的。

案例分析：

（1）學(xué)校有權(quán)對(duì)受教育者進(jìn)行管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或處分。學(xué)校的公共財(cái)物因?qū)W生的過錯(cuò)行為受到人為毀損后，學(xué)校有權(quán)根據(jù)相應(yīng)的規(guī)章制度對(duì)學(xué)生進(jìn)行處分。（2）學(xué)校有權(quán)要求責(zé)任人予以賠償.但是學(xué)校必須以“賠償”的名義處理并承擔(dān)有關(guān)公共財(cái)物損毀的舉證責(zé)任。（3）學(xué)校沒有對(duì)學(xué)生進(jìn)行行政處罰的權(quán)力。只有國(guó)家特定的行政機(jī)關(guān)才有行政處罰權(quán)?！缎姓幜P法》明確規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！保?）學(xué)校制定規(guī)章制度時(shí)要堅(jiān)持合法性原則?！鞍凑照鲁套灾鞴芾怼笔菍W(xué)校依法享有的權(quán)利,但該校有關(guān)“罰款”的規(guī)定顯然是違法的。1.什么是“依法治教”？某校舉行“依法治教”研討會(huì)，老師們都踴躍發(fā)言。張老師說：“‘依法治教’說到底其實(shí)就是‘以法治教’，就是嚴(yán)格按照法律法規(guī)來辦事，法律就是整個(gè)教育工作的工具和手段。”王老師說：“其實(shí)‘依法治教’就是‘以罰治教’，嚴(yán)格按照校規(guī)校紀(jì)對(duì)違紀(jì)學(xué)生進(jìn)行處罰，才能理順學(xué)校的管理，建立比較和諧的教學(xué)、管理秩序。”劉老師說：“要強(qiáng)調(diào)‘依法治教’就必須放棄‘以人為本’的管理理念，嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)章制度?！?/p>

以上這些老師的觀點(diǎn)正確嗎？請(qǐng)談?wù)勀愕目捶ê驼J(rèn)識(shí)。

(1)“依法治教”是“以法治教”嗎?“依法治教”強(qiáng)調(diào)對(duì)管理對(duì)象的尊重，按照法制精神規(guī)范學(xué)校的管理和教育行為，從而實(shí)現(xiàn)了學(xué)校管理和一切教育行為的制度化、規(guī)范化、民主化、科學(xué)化。“以法治教”強(qiáng)調(diào)教育者的管理和對(duì)管理對(duì)象的控制。

(2)“依法治教”是“以罰治教”嗎？

“以罰治教”僅僅注重法律的懲罰功能，而忽視法律的其他基本功能。法律除了具有懲罰、預(yù)防違法行為的功能外，還有評(píng)價(jià)、指引、預(yù)測(cè)人們行為，保護(hù)、獎(jiǎng)勵(lì)合法行為。

(3)”依法治教”和“以人為本”矛盾嗎？

以人為本必須以依法治教作保障，實(shí)現(xiàn)剛性管理。依法治教必須以人為本為出發(fā)點(diǎn)，實(shí)行柔性管理。

依法治教就是要逐步建立和完善教育法規(guī)體系，把國(guó)家與社會(huì)全部的教育活動(dòng)納入依據(jù)法律進(jìn)行管理的軌道，做到行政機(jī)關(guān)依法行政，辦學(xué)主體依法辦學(xué)，學(xué)校依法治校。(二)依法執(zhí)教的涵義

教師要依據(jù)教育法律法規(guī)使自己的教育教學(xué)活動(dòng)法制化和規(guī)范化。其含義有兩方面：一是教師的教育教學(xué)行為要在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行；二是教師要善于利用法律手段來維護(hù)自身的合法權(quán)益。（三）依法執(zhí)教的要求

１．教師要知法、懂法。２．模范地遵守教育法律法規(guī)。３．依法進(jìn)行教育教學(xué)活動(dòng)，履行教師職責(zé)。４．不得違背國(guó)家的方針政策，堅(jiān)決抵制違法行為。

案例：老師您為啥這樣對(duì)我二、教育法概述（一）教育法的涵義

教育法是指由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的調(diào)整和規(guī)定教育活動(dòng)和教育關(guān)系的系統(tǒng)的行為規(guī)則。

[案例]大學(xué)生欠費(fèi)被學(xué)?？郯l(fā)畢業(yè)證

2010年7月9日，廣東建設(shè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院畢業(yè)生小梁因?yàn)槲磧斶€學(xué)校10500元學(xué)費(fèi)及5500元的國(guó)家助學(xué)貸款，畢業(yè)證被學(xué)?？巯隆W(xué)校表示，小梁當(dāng)年提交貸款申請(qǐng)時(shí)，簽訂了一份協(xié)議書，承諾在銀行限定的還貸期限內(nèi)還清款項(xiàng)，而在還清款項(xiàng)之前，由學(xué)校代為保管他本人的畢業(yè)證。根據(jù)貸款協(xié)議，學(xué)校會(huì)在小梁還清款項(xiàng)之后，將立即頒發(fā)畢業(yè)證。小梁所在學(xué)校表示，這是學(xué)校遇到大學(xué)生誠(chéng)信危機(jī)時(shí)的無奈之舉。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前該校無法追回的欠款高達(dá)200萬元。這對(duì)給學(xué)校造成了沉重的辦學(xué)負(fù)擔(dān)。

問題：學(xué)校是否有權(quán)以欠費(fèi)為由扣發(fā)畢業(yè)證？

（1）繳納學(xué)雜費(fèi)是學(xué)生應(yīng)盡的義務(wù)。學(xué)費(fèi)是高校收入的主要來源，是保障學(xué)校正常運(yùn)作和發(fā)展的基礎(chǔ)。《高等教育法》第54條規(guī)定“高等學(xué)校學(xué)生應(yīng)按國(guó)家規(guī)定繳納學(xué)費(fèi)。家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生，可申請(qǐng)補(bǔ)助或者減免學(xué)費(fèi)?！睂W(xué)生欠繳學(xué)費(fèi)是不對(duì)的，惡意欠交學(xué)費(fèi)更是違法行為。

（2）學(xué)校以欠費(fèi)為由扣發(fā)畢業(yè)證是違法的。根據(jù)《高等教育法》的規(guī)定：對(duì)修業(yè)年限屆滿、考試合格的學(xué)生，學(xué)校應(yīng)當(dāng)發(fā)給學(xué)歷證書和其他學(xué)業(yè)證書。頒發(fā)學(xué)歷證書并不以繳費(fèi)是否充足為條件。同時(shí)，學(xué)生欠費(fèi)和學(xué)校頒發(fā)證書是兩個(gè)完全不同的法律關(guān)系。根據(jù)民法原理，不同的債權(quán)關(guān)系不能相互抵消。因此，學(xué)校以學(xué)生欠費(fèi)為由拒絕履行頒證義務(wù)是缺乏法律依據(jù)的。二、權(quán)利和義務(wù)——教育法律的核心

1．什么是權(quán)利？

（1）對(duì)“權(quán)利”的界定

是指法律關(guān)系主體依法享有的某種權(quán)力或利益，它表現(xiàn)為權(quán)利享有者可以自己作出或不作出一定的行為，也可以要求他人作出或不作出一定的行為。

（2）權(quán)利的特征

①合法性：權(quán)利由法律規(guī)范決定，得到國(guó)家的認(rèn)可和保障。②自由性，即權(quán)利主體可以按個(gè)人意志去行使或放棄該項(xiàng)權(quán)利，不受外來的干預(yù)或脅迫。③利益性，即權(quán)利是受到保護(hù)的利益，是為道德和法律所確證的利益。④可主張性，即要由利益主體通過表達(dá)意思或其他行為來主張。

2．什么是義務(wù)？

（1）對(duì)“義務(wù)”的界定

指法律關(guān)系主體依法承擔(dān)的某種必須履行的責(zé)任，它表現(xiàn)為義務(wù)承擔(dān)者必須作出或不作出一定的行為。義務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個(gè)部分：①“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容做出一定的行為。②“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”義務(wù)人不得做出一定行為的義務(wù)。（2）義務(wù)的特征

①義務(wù)的必要性。義務(wù)人必須從事或不從事一定的行為，否則權(quán)利人的利益不可能得到滿足。②義務(wù)具有國(guó)家強(qiáng)制性。當(dāng)人們不履行法定義務(wù)時(shí)，就會(huì)受到國(guó)家的干涉。③義務(wù)人的必要行為也存在于一定的范圍內(nèi)。超過這一范圍，則屬于義務(wù)人的自由，有權(quán)拒絕權(quán)利人在這一范圍之外的要求。（四）我國(guó)的教育法體系

(1)憲法憲法規(guī)定了教育法的基本指導(dǎo)思想和立法依據(jù)；規(guī)定了國(guó)家發(fā)展教育事業(yè)的目的、基本原則和任務(wù)；規(guī)定了公民的受教育權(quán)利等.(2)教育基本法《中華人民共和國(guó)教育法》（1995）。

教育方針：“第五條教育必須為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)，必須與生產(chǎn)勞動(dòng)相結(jié)合，培養(yǎng)德、智、體等方面全面發(fā)展的社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人?！?/p>

(3)教育單行法。根據(jù)憲法和教育基本法原則制定的調(diào)整某類教育或教育的某一具體部分關(guān)系的教育法律。

(4)教育行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院依據(jù)教育法和教育法律，為實(shí)現(xiàn)國(guó)家教育行政管理活動(dòng)而制定或發(fā)布的規(guī)范性文件。教育行政法規(guī)的表現(xiàn)形式主要是條例、規(guī)定和辦法等。

(5)教育行政規(guī)章國(guó)家教育主管部門制定和發(fā)布的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則等教育行政規(guī)章.

(6)地方性教育法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制訂或批準(zhǔn)的教育規(guī)范性法律文件.

2.我國(guó)教育法規(guī)的橫向結(jié)構(gòu)在《中華人民共和國(guó)教育法》這一教育基本法律的統(tǒng)領(lǐng)下由六個(gè)部門法（單行法）構(gòu)成,即:《中華人民共和國(guó)學(xué)位條例》(1982)《中華人民共和國(guó)義務(wù)教育法》(1986頒布，2006年修訂)《中華人民共和國(guó)教師法》(1993)《中華人民共和國(guó)職業(yè)教育法》(1996)《中華人民共和國(guó)高等教育法》(1998)《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》(2003).（五）教育法律關(guān)系

教育法律關(guān)系是指教育法律規(guī)范在調(diào)整教育關(guān)系的過程中形成的人與人之間的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。2.教育法律關(guān)系的構(gòu)成要素.(1)教育法律關(guān)系主體是在具體的教育法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人和組織。(2)教育法律關(guān)系主體的權(quán)利能力和行為能力

①公民的權(quán)利能力和行為能力

公民的權(quán)利能力指的是公民依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力和資格.可以分為“一般權(quán)利能力”和“特殊權(quán)利能力”。

1.教育法律關(guān)系的涵義①公民的權(quán)利能力和行為能力

公民的權(quán)利能力指的是公民依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力和資格.可以分為“一般權(quán)利能力”和“特殊權(quán)利能力”。

公民的民事行為能力指的是公民能夠以自己的行為依法行使權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的能力和資格。公民的民事行為能力分為三種情況：

——完全行為能力

是指可完全獨(dú)立地進(jìn)行民事活動(dòng)，通過自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。18周歲以上公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人；16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。年滿18周歲的成年人如果沒有經(jīng)濟(jì)收入，民事責(zé)任如何承擔(dān)？

1月19日，成年大學(xué)生劉某因瑣事與同村的老人王某在發(fā)生爭(zhēng)吵后相互拉扯，造成老人王某受傷，住院5天，并經(jīng)法醫(yī)鑒定王某的傷情構(gòu)成輕微傷。王某為此花去醫(yī)療費(fèi)1500余元，故王某的家人向法院起訴，要求劉某賠償醫(yī)療費(fèi)，交通費(fèi)等共計(jì)2355元，并且要求劉某的父母承擔(dān)承擔(dān)墊付責(zé)任。劉某父母以其子已成年為由，拒絕承擔(dān)墊付責(zé)任。案例分析：最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》中規(guī)定：“沒有經(jīng)濟(jì)收入的年滿十八周歲的行為人致人損害時(shí)，可以由扶養(yǎng)人墊付，扶養(yǎng)人不予墊付的，應(yīng)判決或調(diào)解由行為人延期給付?！睕]有經(jīng)濟(jì)收入的年滿18周歲的致害人承擔(dān)民事責(zé)任的兩種情形：(1)由扶養(yǎng)人墊付。這種方法適用條件有二：一是行為人致人損害時(shí)，已滿18周歲，但是沒有經(jīng)濟(jì)收入；二是行為人的扶養(yǎng)人，如父母等愿意代其承擔(dān)民事責(zé)任。(2)由人民法院判決或者調(diào)解由行為人延期墊付。這種方法適用條件也是兩個(gè)：一是行為人致人損害時(shí)已滿18周歲，但沒有經(jīng)濟(jì)收入；二是行為人的扶養(yǎng)人不愿意予以墊付。一審法院審理認(rèn)為，公民的身體健康權(quán)依法受法律保護(hù)，侵害公民的身體造成傷害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。劉某作為一名成年大學(xué)生，應(yīng)該對(duì)自己的行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任。同時(shí)劉某作為成年大學(xué)生不屬于不能獨(dú)立生活的子女，所以劉某的父母無需承擔(dān)墊付責(zé)任。

雖然現(xiàn)實(shí)中大部分子女上大學(xué)的費(fèi)用仍由父母支付，但是這只是我國(guó)社會(huì)一種普遍存在的道德義務(wù)，只能認(rèn)定是家庭成員間的互相幫扶或贈(zèng)與，不應(yīng)認(rèn)定為是履行法定的義務(wù)。既然父母對(duì)于上大學(xué)的子女不具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，那么，劉某的父母就不應(yīng)當(dāng)是其撫養(yǎng)人，所以，劉某的父母無需承擔(dān)墊付責(zé)任。

——限制行為能力是指可以獨(dú)立進(jìn)行一些民事活動(dòng)但不能獨(dú)立進(jìn)行全部民事活動(dòng)的資格。

（一）10周歲以上的未成年人?！睹穹ㄍ▌t》第十二條規(guī)定：“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，只能進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。（二）不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人?！睹穹ㄍ▌t》第十三條第二款規(guī)定：”不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意?！獰o行為能力不滿10周歲的未成年公民和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。

無民事行為能力人的民事活動(dòng)由其法定代理人進(jìn)行。

具有行為能力的人必須首先具有權(quán)利能力，但具有權(quán)利能力的人不一定都有行為能力。

刑事責(zé)任能力，是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必須具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力，不具備刑事責(zé)任能力者即使實(shí)施了客觀上危害社會(huì)的行為，也不能成為犯罪主體，不能被追究刑事責(zé)任；刑事責(zé)任能力減弱者，其刑事責(zé)任也要相應(yīng)地適當(dāng)減輕。2015年年3月24日下午，警方將正在盜竊車內(nèi)物品的嫌疑人小超、小濤、小嚴(yán)、小莫抓獲。小超是小濤的弟弟，四川筠連人，弟弟10歲，哥哥12歲。小嚴(yán)和小莫也是對(duì)親兄弟，貴州織金人，小嚴(yán)只有9歲，哥哥13歲。被抓獲后，4個(gè)孩子沒有太過慌張，顯示了和大部分同齡人不一樣的心理?！按蟾攀?月3日那天，我們四個(gè)看到一輛白色轎車停在路邊，就試著去拉車門，沒想到車門被拉開了，我們就在車?yán)飦y翻，找到了幾十元錢?！毙∧淮?，拿了一次車?yán)锏臇|西后，膽子大起來，看到轎車就順手拉一下，如果能拉開，就拿走里面的東西或現(xiàn)金。偷了幾次，四個(gè)人有了“經(jīng)驗(yàn)”，通常是兩個(gè)人去拉車門或偷東西，另兩個(gè)人放風(fēng)。經(jīng)警方核實(shí)，四人先后作案40余起，盜竊物品及現(xiàn)金10萬余元。刑法第17條規(guī)定：已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。刑事責(zé)任年齡的劃分：1、絕對(duì)無刑事責(zé)任年齡即不滿14周歲的，對(duì)任何犯罪都不負(fù)刑事責(zé)任。2、相對(duì)刑事責(zé)任年齡即已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。3、減輕刑事責(zé)任年齡即已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。4、完全負(fù)刑事責(zé)任年齡即已滿16周歲的，犯任何罪，都必須負(fù)刑事責(zé)任。但犯罪時(shí)未滿18周歲，不適用死刑。

②組織的權(quán)利能力和行為能力組織的權(quán)利能力和行為能力始于組織的依法成立，終于被解散或撤銷。內(nèi)容和范圍由其成立宗旨和義務(wù)范圍決定的(2)教育法律關(guān)系客體是主體的權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象。教育法律關(guān)系客體包括以下三種：物質(zhì)財(cái)富。

精神財(cái)富。

教育行為。教育法律關(guān)系主體實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的作為與不作為。(3)教育法律關(guān)系的內(nèi)容教育法律關(guān)系的主體依法享有的權(quán)利與義務(wù)。

（五）學(xué)校中的教育法律責(zé)任

教育法律責(zé)任是指教育法律關(guān)系的主體因?qū)嵤┝诉`反教育法的行為，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的否定性的法律后果。1.教育法律責(zé)任的涵義2.教育法律責(zé)任的類型.(1)行政責(zé)任行政責(zé)任是指行政主體和行政人因違反行政法規(guī)范而依法必須承擔(dān)的法律責(zé)任,它主要是行政違法引起的法律后果。

行政責(zé)任的形式：行政處分和行政處罰。(2)民事責(zé)任

民事主體因違反民事義務(wù)或者侵犯他人的民事權(quán)利所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。民事責(zé)任通常是一種損害賠償責(zé)任。(3)刑事責(zé)任

刑事法律責(zé)任是指行為主體做了刑事法律所禁止的犯罪行為而必須承擔(dān)的法律后果。

【案例】學(xué)校集體勞動(dòng)誰之過？

[案例分析]

1.什么是職務(wù)行為?教師的職務(wù)行為就是教育教學(xué)活動(dòng)，以及與教育教學(xué)活動(dòng)有合理關(guān)聯(lián)的活動(dòng)。判斷教師的行為是否屬于職務(wù)行為，一般從以下幾個(gè)方面考慮：

◎時(shí)間因素，看教職工的行為是否發(fā)生在上班時(shí)間；

◎崗位因素，看教職工的行為是否發(fā)生在自己的崗位上；

◎職責(zé)因素，看教職工發(fā)生在非上班時(shí)間和崗位上的行為是否與自己的崗位職責(zé)有關(guān)；

◎命令因素，看教職工的行為是否是執(zhí)行學(xué)校命令的行為。2.教師職務(wù)侵權(quán)行為的民事責(zé)任由誰承擔(dān)?

教師職務(wù)侵權(quán)行為是指教師在履行教師職責(zé)、實(shí)施教育教學(xué)活動(dòng)中因過錯(cuò)而侵害他人合法權(quán)利的行為。

《民法通則》第121條規(guī)定：“國(guó)家機(jī)關(guān)或者國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

《學(xué)生傷害事故處理辦法》第9條即規(guī)定，對(duì)“學(xué)校教師或者其他工作人員體罰或者變相體罰學(xué)生，或者在履行職責(zé)過程中違反工作要求、操作規(guī)程、職業(yè)道德或者其他有關(guān)規(guī)定”所造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。2.教師因職務(wù)侵權(quán)行為需要承擔(dān)什么責(zé)任？

①行政責(zé)任?！督處煼ā返?7條規(guī)定：教師有下列情形之一的，由所在學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘：（一）故意不完成教育教學(xué)任務(wù)給教育教學(xué)工作造成損失的；（二）體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的；（三）品行不良、侮辱學(xué)生，影響惡劣的。教師有前款第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)所列情形之一，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

②賠償責(zé)任。當(dāng)學(xué)校的法定代表人或其他教職工在執(zhí)行職務(wù)時(shí)致人損害，應(yīng)當(dāng)由作為法人的學(xué)校作為賠償義務(wù)的主體，為其工作人員的致害行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。學(xué)校在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，對(duì)于有過錯(cuò)責(zé)任的直接責(zé)任人，可以依法追償。3.教師的非職務(wù)行為造成的侵權(quán)責(zé)任應(yīng)該由學(xué)校承擔(dān)嗎?

《學(xué)生傷害事故處理辦法》第14條：因?qū)W校教師或者其他工作人員與其職務(wù)無關(guān)的個(gè)人行為，或者因?qū)W生、教師及其他個(gè)人故意實(shí)施的違法犯罪行為，造成學(xué)生人身?yè)p害的，由致害人依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對(duì)于學(xué)校教職工非職務(wù)行為過失侵害未成年學(xué)生人身權(quán)，學(xué)校有過錯(cuò)的，應(yīng)與教職工承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任；學(xué)校無過錯(cuò)的，僅由教職工本人承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。

[案例]

１.于某系某小學(xué)三年級(jí)學(xué)生。一天在上課期間，其班主任派其到校外去買辦公用品，不幸遭遇車禍，經(jīng)搶救無效死亡。

2.某小學(xué)的班主任齊某讓本班學(xué)生李某去幫助打開水。不料李某在打水回來上樓梯時(shí)不慎摔倒，右腿被開水燙傷。3.某校老師鄭某在檢查學(xué)生作業(yè)時(shí)，發(fā)現(xiàn)王某并沒做,氣憤之下用木棒打了王某幾下,造成王某頭部輕傷。

問題：上述案例中,學(xué)校和教師是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？

(六）法律責(zé)任的歸責(zé)原則：

是指行為人違反民事義務(wù)并致他人損害時(shí)，應(yīng)以過錯(cuò)作為責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的依據(jù)。

受害人具有過錯(cuò)的事實(shí)可能導(dǎo)致加害人責(zé)任的減輕和免除。“誰主張誰舉證”.(１)過錯(cuò)責(zé)任原則(２)過錯(cuò)推定原則

如果加害人不能證明損害的發(fā)生自己無過錯(cuò)，那么就從損害事實(shí)的本身推定被告在致人損害的行為中有過錯(cuò)，并為此承擔(dān)賠償責(zé)任?！芭e證責(zé)任倒置”。(３)無過錯(cuò)責(zé)任原則

是指依照法律規(guī)定不以當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)為構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則，即不論當(dāng)事人在主觀上有沒有過錯(cuò)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

過錯(cuò)責(zé)任的適用范圍：①無行為能力或限制行為能力人造成他人損害，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。②用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，用人單位承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。（4）公平責(zé)任原則

當(dāng)事人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯(cuò)，但如果受害人的損失得不到補(bǔ)償又顯失公平的情況下可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)損害后果。損失補(bǔ)償數(shù)額的確定以受害人的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)。

【案例】2010年10月14日，安靜的校園里突然傳來一聲驚叫。原來，三年級(jí)學(xué)生小戴在上體育課時(shí)，沒有按照老師安排好的運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目去活動(dòng)，而是獨(dú)自跑開去跳鞍馬，結(jié)果不慎從鞍馬上摔落，右肱骨髁上骨折。小戴家人將學(xué)校告上法庭。原告認(rèn)為，學(xué)校沒有盡到照管義務(wù)，導(dǎo)致孩子骨折。校方辯稱，已經(jīng)盡到安全保護(hù)義務(wù)，小戴受傷是因?yàn)樗约簺]有遵守教學(xué)秩序。

學(xué)校和老師是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？適用何種歸責(zé)原則？

[案例分析]

（1）公民的民事行為能力類型——完全民事行為能力人《民法通則》第11條規(guī)定：“18周歲以上公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！?/p>

——限制行為能力人年滿10周歲的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病患者；

——無行為能力人不滿10周歲的未成年公民和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。

[案例分析]

（2）學(xué)校在不同民事行為能力的學(xué)生傷害事故中的責(zé)任承擔(dān)？

①對(duì)無民事行為能力學(xué)生受到人身?yè)p害的，采取過錯(cuò)推定原則?！肚謾?quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定：無民事行為能力人(不滿10周歲的未成年人屬于此類)在教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)生活期間遭遇人身?yè)p害的，教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，除非教育機(jī)構(gòu)能夠證明自己盡到了教育、管理的職責(zé)，方能免責(zé)。②對(duì)限制民事行為能力學(xué)生受到人身?yè)p害的，采取過錯(cuò)責(zé)任原則。

《侵權(quán)責(zé)任法》第39條規(guī)定：限制民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害，教育機(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

[案例分析]

（3）小戴在意外發(fā)生時(shí)未滿10周歲，系無民事行為能力人。因而該侵權(quán)案適用過錯(cuò)推定的歸責(zé)原則，即學(xué)校若想免責(zé)，需要證明自己盡到了教育和管理的職責(zé)。但是，案件中學(xué)校提供的基礎(chǔ)教案和活動(dòng)計(jì)劃材料等證據(jù)，并不足以證明其做到了必要的安全教育和防護(hù)措施。原告是無民事行為能力人，校方在安排體育活動(dòng)時(shí)，除了保護(hù)外，還應(yīng)該合理預(yù)見、盡到預(yù)防危險(xiǎn)的注意義務(wù)。因此小戴受傷的結(jié)果與校方未盡職責(zé)之間存在因果關(guān)系。鑒于小戴受傷是在其不聽從老師安排，脫離群體獨(dú)自活動(dòng)，而老師在照管著眾多學(xué)生的情況下，對(duì)突發(fā)狀況難免有所疏忽。換言之，不能苛求讓學(xué)校承擔(dān)過高的管理職責(zé)。據(jù)此，法院酌情減輕被告的法律責(zé)任，判決學(xué)校和小戴各擔(dān)責(zé)80%、20%。（六）侵權(quán)行為的歸責(zé)原則：過錯(cuò)責(zé)任原則是指當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則。

過錯(cuò)表現(xiàn)為行為人主觀上的故意或過失兩種情形。

如果第三人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)，即構(gòu)成共同過錯(cuò)，應(yīng)由共同加害人按過錯(cuò)大小分擔(dān)民事責(zé)任，且相互承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，則構(gòu)成混合過錯(cuò)，依法可以減輕加害人的民事責(zé)任。

（1）過錯(cuò)責(zé)任原則的適用范圍

過錯(cuò)責(zé)任原則適用于一般侵權(quán)行為。只有法律特別規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任原則的情形，才不適用過錯(cuò)責(zé)任原則。

1.過錯(cuò)責(zé)任原則一般侵權(quán)行為是指行為人有過錯(cuò)直接致人損害、適用民法上的一般責(zé)任條款的行為。

一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：

①有加害行為。②有損害事實(shí)的存在。③加害行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。④行為人主觀上有過錯(cuò)。

一般侵權(quán)行為，包括侵害人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)的一般侵權(quán)行為，歸責(zé)適用嚴(yán)格的過錯(cuò)責(zé)任原則，舉證責(zé)任完全由受害人承擔(dān)。

（2）過錯(cuò)責(zé)任的舉證責(zé)任

一般過錯(cuò)責(zé)任：要求受害人舉證證明加害人有過錯(cuò)以及過錯(cuò)行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系?！罢l主張誰舉證”。

推定過錯(cuò)責(zé)任：要求加害人舉證證明自身沒有過錯(cuò)以及自身的行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系，否則推定加害人有過錯(cuò)。舉證責(zé)任倒置。（3）過錯(cuò)推定的主要適用范圍：建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，推定所有人、管理人或者使用人有過錯(cuò)?！睹穹ㄍ▌t》第126條規(guī)定:建筑物或者其它設(shè)施以及建筑物上的擱置物,懸掛物發(fā)生倒塌,脫落,墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外.在醫(yī)療損害糾紛中，在醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反法律、法規(guī)、規(guī)章以及診療規(guī)范或者隱匿、拒絕提供病歷或者偽造、篡改、銷毀病歷的情況下，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)。（3）過錯(cuò)推定的適用范圍：建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，推定所有人、管理人或者使用人有過錯(cuò)。《民法通則》第126條規(guī)定:建筑物或者其它設(shè)施以及建筑物上的擱置物,懸掛物發(fā)生倒塌,脫落,墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外.患者因下列情形之一遭受損害的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)具有過錯(cuò)：（a）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（b）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（c）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。（3）過錯(cuò)推定的適用范圍：無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)遭受人身?yè)p害的，推定教育機(jī)構(gòu)具有過錯(cuò)?！肚謾?quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定，無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害的，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。堆放的物品倒塌致人損害的，推定堆放人具有過錯(cuò)《侵權(quán)責(zé)任法》第88條：堆放物倒塌造成他人損害，堆放人不能證明自己沒有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。2.無過錯(cuò)責(zé)任無過錯(cuò)責(zé)任是指依照法律規(guī)定不以當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)為構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則，即不論當(dāng)事人在主觀上有沒有過錯(cuò)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

無過錯(cuò)責(zé)任旨在保障受害人權(quán)益。即無過錯(cuò)責(zé)任具有補(bǔ)償性，但不具有懲罰性。

（1）無過錯(cuò)責(zé)任的構(gòu)成要件

①損害事實(shí)的客觀存在。②特殊侵權(quán)行為的法定性。包括侵權(quán)行為的法定性和免責(zé)事由的法定性。沒有法律條款的明文規(guī)定，不能構(gòu)成無過錯(cuò)責(zé)任；同時(shí)，沒有法定的免責(zé)事由不能免責(zé)。

③特殊侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。④行為人不必過錯(cuò)。

（2）無過錯(cuò)責(zé)任的舉證責(zé)任

由被告就免責(zé)事由進(jìn)行舉證，實(shí)行舉證責(zé)任倒置。無過錯(cuò)責(zé)任和過錯(cuò)責(zé)任的區(qū)別？

①前者的行為是法定的，它不必具有違法性特征，后者的行為具有違法性；

②前者行為人不必過錯(cuò)，后者有過錯(cuò)。

（3）法定的主要適用范圍和免責(zé)事由：

①無民事行為能力人、限制民事行為能力人致人損害的，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》第32條：無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償。

②用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，用人單位承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》第34條：用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。③機(jī)動(dòng)車與行人、非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)酥g發(fā)生道路交通事故的，機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》第48條：機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。④因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》第41條：因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（4）學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事故無過錯(cuò)責(zé)任的情形①教職工體罰、變相體罰學(xué)生造成的事故。學(xué)校不能以已盡到選任、監(jiān)督和教育職責(zé)為由而免責(zé)。學(xué)校承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)是替代責(zé)任，學(xué)校在承擔(dān)責(zé)任后可向教師追償。②校車肇事導(dǎo)致的學(xué)生“交通事故”。如果學(xué)校提供了校車，在接送學(xué)生途中發(fā)生道路交通事故導(dǎo)致學(xué)生傷害的，適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，由學(xué)校承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。只有學(xué)校能夠證明存在減輕或者免除責(zé)任的法定事由，方可減輕或免除賠償責(zé)任。學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事故無過錯(cuò)責(zé)任的情形③學(xué)校從他處購(gòu)買而出售給學(xué)生的食品、藥品等存在缺陷造成的學(xué)生傷害事故。學(xué)校提供不符合質(zhì)量和衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品、過期或偽劣藥品等，造成學(xué)生傷害，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。如果學(xué)校在購(gòu)買時(shí)不存在過錯(cuò)，在賠償后可向生產(chǎn)者追償。④學(xué)校飼養(yǎng)或管理的動(dòng)物造成的學(xué)生傷害事故。如果學(xué)校飼養(yǎng)或管理的動(dòng)物如看門的狼狗、做實(shí)驗(yàn)用的動(dòng)物等造成學(xué)生傷害，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果有證據(jù)證明傷害由受害人或第三人引起，學(xué)?？擅庥璩袚?dān)賠償責(zé)任。⑤學(xué)校設(shè)施脫落、墜落造成的學(xué)生傷害事故。如果學(xué)校校舍、設(shè)施或擱置物、懸掛物脫落、墜落造成了學(xué)生傷害，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。有責(zé)任人的，學(xué)校在賠償后可向責(zé)任人追償。3.公平責(zé)任原則指在當(dāng)事人雙方對(duì)損害的發(fā)生均無過錯(cuò)，法律又無特別規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，由法院根據(jù)公平觀念，責(zé)令加害人對(duì)受害人的財(cái)產(chǎn)損害給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，由當(dāng)事人合理地分擔(dān)損失的一種歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十二條對(duì)公平責(zé)任作了明確規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。”

（1）適用條件

①當(dāng)事人雙方都沒有過錯(cuò)?！皼]有過錯(cuò)”包括三層含義：

不能推定行為人有過錯(cuò)。即由于各方面的原因，使原告難以就被告的過錯(cuò)問題進(jìn)行舉證，但被告也不能通過反證證明其沒有過錯(cuò)。

案件中不能找到有過錯(cuò)的當(dāng)事人。

損害的發(fā)生不能確定雙方或一方的過錯(cuò)，而且認(rèn)定或推定過錯(cuò)也顯失公平。

②有較為嚴(yán)重的損害結(jié)果發(fā)生。