第六講 證券交易

一、證券交易的一般規(guī)定二、禁止的證券交易行為三、上市公司收購

（一）證券交易的基本類型原《證券法》第35條規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨進行交易。

2005年《證券法》第42條：證券交易以現(xiàn)貨和國務院規(guī)定的其他方式進行交易。1.證券現(xiàn)貨交易

是指雙方成交后在較短時間內清算交割證券和價款。早期，成交后即時交割。

現(xiàn)代證券交易中，成交與交割之間也可以有一定的時間間隔，如次日交割（T+1）。

證券現(xiàn)貨交易中，賣方必須向買方轉移證券，不能對沖。2.證券期貨交易在證券期貨交易中，成交后暫不交割，只有到了規(guī)定的交割日買方才支付價款，買方才交付證券。也可對沖。證券期貨交易的對象不是證券本身，而是期貨合約。期貨合約由交易所統(tǒng)一制定，規(guī)定在將來某一時間按成交時約定的價格交割一定數(shù)量的證券。3.證券期權交易雙方約定在一定時間內得以特定價格買進或賣出指定證券的交易。期權實際上是一種選擇權。期權的買方行使權利時，買方必須履行義務；買方若不行使權利，損失期權費用（權利金），賣方賺取權利金。期權交易可以分為看漲期權交易和看跌期權交易。

（二）交易場所與交易方式

證券法》第39條：依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉讓。第40條證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監(jiān)督管理機構批準的其他方式。

（1）協(xié)議轉讓。過去適用于非流通股。（2）大宗交易。不進行集中交易，而是采取議價協(xié)商方式，雙方在當日最高成交價和最低成交價之間，確定成交價格，通過大宗交易系統(tǒng)申報，交易所在當日收盤后確認，完成一對一的成交。

（3）做市商制度。券商雙向報價，以自有資金和證券與投資者進行證券交易。

（三）特定主體證券交易的限制

1.轉讓期限的限制

《證券法》第38條：依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內不得買賣。《公司法》第141條第1款：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

第141條第2款：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份?！蹲C券法》第45條：為股票發(fā)行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后六個月內，不得買賣該種股票。

除前款規(guī)定外，為上市公司出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后五日內，不得買賣該種股票。2.特定主體禁止持有、買賣證券

第43條證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。

任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉讓。

案例：方大碳素內幕交易案2007年初，方大炭素控股股東方大集團決定方大炭素通過定向增發(fā)進行融資。4月1日上午，銀河證券投資銀行總部股票發(fā)行部副經理張濤及有關人員與方大炭素前董秘在北京就上述事項進行了初步接洽，項目前期具體執(zhí)行工作由張濤負責。4月4日，張濤等人又參加了該事項協(xié)調會，會后項目組向方大炭素提交了定增預案。隨后，各中介機構開始現(xiàn)場工作，一直到8月24日，方大炭素予以公告。4月2日，*ST方大（方大炭素更名前）股價開盤不久便直沖漲停，此后兩天也是牢牢封死在漲停板。因股價異動，公司遂于4月5日停牌，并發(fā)布公告稱，“本公司近期有重要事項有待進一步論證，待相關信息披露后按規(guī)定復牌?！?月10日公司復牌后，股價呈現(xiàn)一路上漲，一直持續(xù)到8月24日方大炭素發(fā)布公告。據(jù)證監(jiān)會查實，在4月1日至8月24日期間，張濤等6人存在交易方大炭素股票的行為。如2007年4月2日，張濤的妻子王某某賬戶買入8萬股，動用資金48.51萬元，并于4月23日賣出3萬股。上述買賣的交易IP地址均為銀河證券總部辦公用互聯(lián)網(wǎng)IP地址。4月24日，該賬戶再賣出5萬股。上述交易共獲利11.77萬元。除張濤外，王東海和魏亮分別時任甘肅弘信會計師事務有限公司董事長與評估師；崔永杰時任北京海地人礦業(yè)權評估事務所評估部總經理；高曉卉時任北京海地人房地產評估事務所評估師；黃成仁時任方大集團財務總監(jiān)，2007年4月12日兼任方大炭素董事。（一）內幕交易（二）短線交易（三）操縱市場（四）虛假陳述

美國《1934年證券交易法》首開禁止內幕交易之立法先河。法國于1970年禁止內幕交易，成為歐洲最早禁止內幕交易的國家。直到1980年，只有美、法禁止。

1989年，歐盟發(fā)布《內幕交易指令》。一貫反對禁止內幕交易的德國于1994年7月26日通過《德國有價證券交易法》，成為最晚禁止內幕交易的發(fā)達國家。1.內幕信息2.內幕人（內部人）3.法律責任美國界定內幕信息的兩大要素：未公開性與重大性。

歐盟的界定標準是四要素：（1）非公開性；（2）精確性或確切性；（3）與某一（或特定種類）的證券或證券發(fā)行人有關；（4）信息一經公開就會對有關的證券價格產生重大影響。

未公開是指信息不為市場公眾所知悉。

對于是否公開，許多立法兼采形式與實質判斷標準。形式公開：通過正式媒體或在正式場合發(fā)布信息。實質公開：相關信息已為市場消化。

臺灣“證券交易法”第157－1條：下列各款之人，獲悉發(fā)行股票公司有重大影響其股票價格之消息時，在該消息未公開或公開后12小時內，不得對該公司之上市或在證券商營業(yè)處所買賣之股票或其他具有股權性質之有價證券，買入或賣出。中國證監(jiān)會2007年3月發(fā)布實施的《證券市場內幕交易行為認定指引（試行）》第11條規(guī)定：

本指引所稱的內幕信息公開，是指內幕信息在中國證監(jiān)會指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體揭露，或者被一般投資者廣泛知悉和理解?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關于辦理內幕交易、泄露內幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條：內幕信息的公開，是指內幕信息在國務院證券、期貨監(jiān)督管理機構指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露。光大證券內幕交易案

2013年8月16日11時05分，光大證券在進行交易型開放式指數(shù)基金（ETF）申贖套利交易時，因程序錯誤，其所使用的策略交易系統(tǒng)以234億元的巨量資金申購180ETF成份股，實際成交72.7億元。

經測算，180ETF與滬深300指數(shù)在2013年1月4日至8月21日期間的相關系數(shù)達99.82%，即巨量申購和成交180ETF成份股對滬深300指數(shù)，180ETF、50ETF和股指期貨合約價格均產生重大影響。同時，巨量申購和成交可能對投資者判斷產生重大影響，從而對滬深300指數(shù)，180ETF、50ETF和股指期貨合約價格產生重大影響。中國證監(jiān)會認為，根據(jù)《證券法》第七十五條第二款第（八）項和《期貨交易管理條例》第八十二條第（十一）項的規(guī)定，“光大證券在進行ETF套利交易時，因程序錯誤，其所使用的策略交易系統(tǒng)以234億元的巨量資金申購180ETF成份股，實際成交72.7億元”為內幕信息?！蹲C券法》第75條證券交易活動中，涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內幕信息。下列信息皆屬內幕信息：（一）本法第六十七條第二款所列重大事件（均與該公司相關）；

（二）公司分配股利或者增資的計劃；

（三）公司股權結構的重大變化；

（四）公司債務擔保的重大變更；

（五）公司營業(yè)用主要資產的抵押、出售或者報廢一次超過該資產的百分之三十；

（六）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；

（七）上市公司收購的有關方案；

（八）國務院證券監(jiān)督管理機構認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息?！镀谪浗灰坠芾項l例》第82條：（十一）內幕信息，是指可能對期貨交易價格產生重大影響的尚未公開的信息，包括：國務院期貨監(jiān)督管理機構以及其他相關部門制定的對期貨交易價格可能發(fā)生重大影響的政策，期貨交易所作出的可能對期貨交易價格發(fā)生重大影響的決定，期貨交易所會員、客戶的資金和交易動向以及國務院期貨監(jiān)督管理機構認定的對期貨交易價格有顯著影響的其他重要信息。本案是我國資本市場上首次發(fā)生的新型案件，雖然《證券法》和《期貨交易管理條例》列舉的內幕信息主要是與發(fā)行人自身相關的信息或與政策相關的信息，但同時規(guī)定證監(jiān)會有權就具體信息是否屬于內幕信息進行認定。

內幕信息有兩個基本特征，包括信息重大和未公開性。本案中，光大證券因程序錯誤以234億元的巨量資金申購180ETF成份股，實際成交72.7億元，可能影響投資者判斷，對滬深300指數(shù)，180ETF、50ETF和股指期貨合約價格均可能產生重大影響，同時這一信息在一段時間內處于未公布狀態(tài)，符合內幕信息特征。我會據(jù)此依法認定其為內幕信息。光大證券自身就是信息產生的主體，對內幕信息知情。2013年8月16日13時，光大證券稱因重大事項停牌。當日14時22分，光大證券發(fā)布公告，稱“公司策略投資部自營業(yè)務在使用其獨立套利系統(tǒng)時出現(xiàn)問題?！钡诋斎?3時開市后，光大證券即通過賣空股指期貨、賣出ETF對沖風險，至14時22分，賣出股指期貨空頭合約IF1309、IF1312共計6,240張，合約價值43.8億元，獲利74,143,471.45元；賣出180ETF共計2.63億份，價值1.35億元，賣出50ETF共計6.89億份，價值12.8億元，合計規(guī)避損失13,070,806.63元。爭議焦點一：內幕信息的構成要件原告認為，除重大性和未公開以外，內幕信息還應與特定公司具有關聯(lián)性，方才符合第75條第1、2款的文義。

因此，證監(jiān)會根據(jù)兜底條款雖然有權認定，但不得超越法條限制。

思考：如果光大證券賣出自己股票，如何定性？

[審判員]：被告認定的錯單信息是與發(fā)行人有關信息嗎？

[被告]：不是與光大證券有關的信息。

[原告]：被告在答辯狀中明確，錯單交易的主體是光大證券，72億元交易發(fā)生在光大證券，所以錯單交易信息是光大證券信息而不是別人的信息。

[審判員]：證券、期貨市場上，投資者的自身信息，對于投資者而言是否構成內幕信息？

[被告]：不能做出肯定是或不是的判斷。

[11:17:09][審判長]：市場上，任意一大單行為在客觀上都對價格產生影響，大單交易的行為人在交易后，是否都有向市場公開它交易行為和行為原因的義務，才能進行后續(xù)的相關交易？

[被告]：光大證券作為上市公司具有信息披露義務。

[原告]：原告認可被告意見，光大證券具有雙重身份，光大證券是股票發(fā)行人、作為上市公司錯單信息是光大證券內幕信息，所以光大公司應當披露，但是作為機構投資者是股票買賣人，其交易信息不屬于內幕信息，所有交易人的信息都不是證券法規(guī)定的內幕信息，交易信息不符合證券法規(guī)定的內幕信息規(guī)定。爭議焦點二：公開與否的認定新浪網(wǎng)于當日11時47分以《A股暴漲內幕：光大證券自營盤70億烏龍指》為標題做出報道，21世紀網(wǎng)于當日11時32分以《A股暴漲：光大證券自營盤70億烏龍指》做出報道，還有大量其他媒體和微博也都發(fā)布或轉載了相關新聞。光大證券于當日14點22分發(fā)布公告，稱策略投資部門自營業(yè)務在使用其獨立的套利系統(tǒng)時出現(xiàn)問題。

“本指引所稱的內幕信息公開，是指內幕信息在中國證監(jiān)會指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體揭露，或者被一般投資者廣泛知悉和理解?！北本┮恢性赫J為，原告所舉21世紀網(wǎng)的報道中并未準確指明其報道的信息來源，市場主體無法確信該報道來自于可靠的信息源；其次，原告提交的其他網(wǎng)站對于錯單交易信息的報道均是21世紀網(wǎng)報道的轉載，并非基于各自獨立調查進行的報道，不能形成互相佐證的關系，從而使市場主體相信其內容真實可靠；最后，光大證券于當日下午發(fā)布公告之前，相關媒體對當日上午大盤指數(shù)大幅上漲的原因還有諸多其他推測和報道，市場主體無法僅僅基于21世紀網(wǎng)的報道而相信其內容真實可靠。因此，原告主張錯單交易信息在光大證券當日下午對沖交易開始之前已經公開的主張不能成立，法院不予支持。爭議焦點三：證監(jiān)會如何行使法定授權原告認為，行政處罰應遵循法定和公開的原則，在光大證券8月16日下午實施對沖交易前，中國證監(jiān)會并未以任何規(guī)范性文件的形式將錯單交易信息認定為內幕信息。爭議焦點四

司法解釋第4條

具有下列情形之一的，不屬于刑法第一百八十條第一款規(guī)定的從事與內幕信息有關的證券、期貨交易：（一）持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司百分之五以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份的；（二）按照事先訂立的書面合同、指令、計劃從事相關證券、期貨交易的；（三）依據(jù)已被他人披露的信息而交易的；（四）交易具有其他正當理由或者正當信息來源的。北京一中院認為，光大證券當日下午實施的對沖交易，是在錯單交易信息完成之后，光大證券直接針對錯單交易而采取的對沖風險行為，而非基于內幕信息形成之前已經制訂的投資計劃、指令所作出的交易行為。至于原告認為對沖交易是基于既定的市場中性投資策略所作出，法院認為，雖然市場中性投資策略的目標是保證投資組合中多空雙邊頭寸的平衡，不留風險敞口，從而實現(xiàn)投資收益與市場整體波動無關。但是，交易者在實施市場中性投資策略并根據(jù)市場變化進行動態(tài)調整的過程中，仍然可能利用內幕信息對市場波動的單邊影響，從而構成內幕交易。

在美國，內幕人包括三種類型：（1）傳統(tǒng)內幕人（traditionalinsider），即與公司有直接關系的公司內部人士，如董事、經理等。

（2）準內幕人（quasi-insider），即來自公司外部的和公司有一定業(yè)務關系的人員，如證券中介服務機構。

（3）消息受領者（tippee），即從前兩者處直接獲取信息的人。

根據(jù)臺灣“證券交易法”第157－1條，內幕人的范圍包括：（1）該公司之董事、監(jiān)察人、經理人及依公司法第27條第一項規(guī)定受指定代表行使職務之自然人。

（2）持有該公司之股份超過百分之十之股東。

（3）基于職業(yè)或控制關系獲悉消息之人。

（4）喪失前三款身分后，未滿六個月者。

（5）從前四款所列之人獲悉消息之人?！蹲C券法》第73條：禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。舊法只規(guī)定了前者。

第74條：證券交易內幕信息的知情人包括：（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員；（5）證券監(jiān)督管理機構工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；（7）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他人。

問題1：知情人辭職后，利用在職時掌握的內幕信息進行交易，能否被認定為內幕交易？問題2：何謂“非法獲取”，是否還有“合法獲取”？

“合法獲取”內幕信息的人不受內幕交易禁令規(guī)范，這將導致相關規(guī)范形同虛設，也不符合我國立法者的初衷。因此，“非法獲取”的表述極為不當，更進一步說，現(xiàn)行立法模式區(qū)分兩種主體，并無必要。SEC訴Switzer案

Switzer是俄克拉荷馬大學橄欖球隊的教練，某一天去觀看有他兒子參加的俄克拉荷馬大學田徑運動會。在躺在露天看臺座椅上享受日光浴時，他無意中聽見他的一個熟人Platt（Platt是TexasInternationalCompany的董事會主席和首席執(zhí)行官，同時是PhoenixResourcesCompany的董事）在前排同妻子談論TIC和Phoenix的并購計劃。在此過程中Platt夫婦沒有意識到Switzer在他們身后。

Switzer隨后和他的朋友一起買進并賣出了大量Phoenix股票，獲利頗豐。

浙江杭蕭鋼構股份有限公司從2006年11月開始與中國國際基金有限公司接觸，洽談安哥拉公房由混凝土結構改成鋼結構的項目。2007年2月8日，雙方就這一項目的價格、數(shù)量、工期和付款方式等基本內容達成一致意見。

2月15日，杭蕭鋼構公司發(fā)布公告稱，“公司正與有關業(yè)主洽談一境外建設項目，該意向項目整體涉及總金額人民幣約300億元……若公司參與該意向項目，將會對公司2007年業(yè)績產生較大幅度增長”。此后經中國證監(jiān)會確認，2007年2月8日為“安哥拉項目”內幕信息形成日，2月8日至2月14日為“安哥拉項目”內幕信息的價格敏感期。2007年1月下旬，剛剛從杭蕭鋼構公司證券辦主任崗位辭職的陳玉興陸續(xù)聽到公司正在洽談一個大項目。

2月11日，陳玉興從杭蕭鋼構公司事業(yè)部經理處得知，杭蕭鋼構公司正與香港中基公司洽談安哥拉安居房建設工程項目，金額達300億元。陳玉興當即通過電話將此事告訴以炒股為業(yè)的王向東。2月12日，王向東按照陳玉興的指令買入杭蕭鋼構股票2776996股。

1月底至2月12日，時任杭蕭鋼構公司證券辦副主任、證券事務代表的羅高峰在工作中獲悉，公司與中基公司正在談判安哥拉合同。當天下午，陳玉興為核實情況，主動打電話給羅高峰。在電話中，羅高峰違反證券法有關規(guī)定，透露了自己知悉的相關信息。

2月13日上午，王向東又按照陳玉興的指令買入杭蕭鋼構股票2398600股。下午，羅高峰又將“安哥拉項目”合同已草簽的信息泄露給陳玉興。隨后，陳玉興將這些情況告訴王向東，并指令王向東于2月14日將賬戶上的所有資金以漲停價買入杭蕭鋼構股票。

2月14日，王向東又以漲停價買入杭蕭鋼構股票1787300股。當天，羅高峰又將項目協(xié)調會和次日公告的具體內容泄露給陳玉興，陳指令王向東繼續(xù)持有杭蕭鋼構股票。

3月15日，陳玉興從羅高峰處得知證券監(jiān)管機構要調查杭蕭鋼構公司。次日，王向東按陳玉興的指令，將杭蕭鋼構股票共計6961896股全部賣出，非法獲利4037萬余元。

麗水市人民檢察院認為，被告人羅高峰身為內幕信息知情人員，在涉及證券的發(fā)行、交易，對證券的價格有重大影響的信息尚未公開前，故意泄露內幕信息給知情人員以外的人，造成他人利用內幕信息進行內幕交易，應當以泄露內幕信息罪追究其刑事責任。被告人陳玉興、王向東非法獲取內幕信息并利用內幕信息進行股票交易，應當以內幕交易罪追究其刑事責任。2008年２月４日，麗水市中級人民法院一審判決：羅高峰犯泄露內幕信息罪，被判處有期徒刑一年六個月；陳玉興犯內幕交易罪，被判處有期徒刑兩年六個月；

王向東犯內幕交易罪，被判處有期徒刑一年六個月，緩刑兩年。此外，陳玉興和王向東的違法所得人民幣4037萬元被追繳，同時，二人還分別被處以4037萬元罰金。中國證監(jiān)會2007年3月發(fā)布實施《證券市場內幕交易行為認定指引（試行）》，使用“內幕人”的概念，具體包括：

（一）《證券法》第74條第（1）項到第（6）項規(guī)定的證券交易內幕信息的知情人；

（二）中國證監(jiān)會根據(jù)《證券法》第74條第（7）項授權而規(guī)定的其他證券交易內幕信息知情人，包括：

（1）發(fā)行人、上市公司；

（2）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人控制的其他公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（3）上市公司并購重組參與方及其有關人員；

（4）因履行工作職責獲取內幕信息的人；

（5）本條第（一）項及本項所規(guī)定的自然人的配偶；

（三）本條第（一）項、第（二）項所規(guī)定的自然人的父母、子女以及其他因親屬關系獲取內幕信息的人；

（四）利用騙取、套取、偷聽、監(jiān)聽或者私下交易等非法手段獲取內幕信息的人；

（五）通過其他途徑獲取內幕信息的人。2012年6月1日1起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理內幕交易、泄露內幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條：

具有下列行為的人員應當認定為刑法第180條第1款規(guī)定的“非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員”：（1）利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內幕信息的；（2）內幕信息知情人員的近親屬或者其他與內幕信息知情人員關系密切的人員，在內幕信息敏感期內，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內幕信息導致他人從事與該內幕信息有關的證券、期貨交易，相關交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的；

（3）在內幕信息敏感期內，與內幕信息知情人員聯(lián)絡、接觸，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內幕信息導致他人從事與該內幕信息有關的證券、期貨交易，相關交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的。內幕交易的行為方式

第76條：證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

追究內幕交易的民事賠償責任有三大難點：

一是原告訴訟資格的確定；

二是內幕交易與投資者損失之間的因果關系；

三是損失金額的確定。

第一，原告資格。在美國，司法判例為原告資格確立的判斷標準是“同時反向交易規(guī)則”。

1988年《內幕交易和證券欺詐執(zhí)行法》以成文法的形式再次確認了該規(guī)則。臺灣借鑒了這一規(guī)則，“當日善意從事相反買賣之人”。

第二，因果關系認定。因果關系的推定。

第三，損失數(shù)額的范圍與計算方法。

“違反前項規(guī)定者，對于當日善意從事相反買賣之人買入或賣出該證券之價格，于消息公開后十個營業(yè)日收盤平均價格之差額，負損害賠償責任；其情節(jié)重大者，法院得依善意從事相反買賣之人之請求，將賠償額提高至三倍；其情節(jié)輕微者，法院得減輕賠償金額。”第76條第2款：“內幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任?！?004年6月24日，新疆屯河投資股份有限公司與中國非金屬材料總公司簽署了股份轉讓協(xié)議書，欲轉讓其持有的天山股份（000877）部分股份。

6月29日，上述三家公司分別發(fā)布公告披露了上述股權轉讓事項。自6月10日至15日，相關中介機構進駐天山股份，對其進行全面調查。時任天山股份副總經理的陳建良知悉上述所有信息，自2004年6月21日起交易天山股份股票，至2004年6月29日該內幕信息公告前，合計買入164.6757萬股，賣出19.5193萬股。

中國證監(jiān)會經調查認定其存在內幕交易行為，于2007年4月28日對其做出罰款20萬元，并禁入證券市場5年的行政處罰。在此期間，廣東股民陳寧豐曾買賣天山股份股票，投資損失（包括投資差額損失、印花稅、傭金及利息）共9383.68元。其向南京中院起訴要求陳建良承擔侵權民事責任。

2008年9月4日，南京市中級人民法院開庭審理此案，原告要求撤訴，法院審查后予以準許。

黃光裕內幕交易案

2007年7、8月中關村科技控股公司（下稱中關村公司）擬收購鵬潤地產公司全部股權進行重組。

在該信息公告前，黃光裕指使他人開立多個個人股票賬戶，購入中關村股票，并由妻子杜鵑管理。

2008年5月7日，中關村公司發(fā)布收購鵬潤地產股權的相關公告。此時，黃光裕所控制的上述股票的賬面收益額3.9億余元。2008年8月29日，中關村公司發(fā)布公告，決議放棄上述購買預案。同年11月7日，黃光裕被立案偵查。

2010年8月30日，黃光裕夫婦被北京市高院以內幕交易罪判處有期徒刑。

之后，股民吳某和李某認為他們買賣中關村科技控股公司股票，受到黃光裕內幕交易行為的影響致使自己遭受損失，遂向北京市二中院提起訴訟，兩人要求黃光裕夫婦賠償損失及利息共計648萬余元。北京市二中院審理認為，在黃光裕夫婦實施內幕交易行為的2007年8月13日至9月28日期間，吳某于2007年9月21日買入中關村股票，主要從事的是與黃光裕夫婦同向的證券交易。

在涉案內幕信息公布后，吳某于2008年8月20日，將其持有的中關村股票全部賣出，此時已不屬于黃光裕、杜鵑的內幕交易行為時間。

現(xiàn)吳某未舉證證明其賣出的中關村股票所產生的交易金額、傭金、印花稅等損失，與黃光裕夫婦的內幕交易行為之間存在因果關系，故吳某訴請缺乏事實和法律依據(jù)，不予支持。在針對李某的判決中，法院認為李某所主張的“由于黃光裕的內幕交易行為被查處，終止了對鵬潤地產公司的資金注入，導致了公司重組的失敗而導致股票下跌，產生損失”，其性質屬于因公司經營狀況發(fā)生變化而對公司股票價格產生的作用，已不屬本案內幕交易行為所致?lián)p失的民事責任范圍，二者之間缺乏因果關系。故對李某主張亦不予支持。

2012年12月20日，北京二中院判決駁回兩原告的起訴。

短線交易，是指發(fā)行公司的董事、監(jiān)事、高管及持有法定比例股份以上的大股東在法定的期間內，買進發(fā)行公司股票再賣出或賣出后再買進的行為。

1.歸責原則

一般實行客觀歸責原則，即只需證明公司內部人在法定期限內買賣股票，短線交易即成立，至于內幕人是否知悉相關信息，是否實際利用了相關信息，并不考慮。2.歸入權

《證券法》第47條：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內賣出，或者在賣出后六個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個月時間限制。

公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權要求董事會在三十日內執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內執(zhí)行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。2009年4月2日，甘肅祁連山水泥集團股份有限公司發(fā)布公告，聲稱接到中國證監(jiān)會《調查通知書》，指該公司監(jiān)事盧憲斌因“涉嫌違規(guī)買賣公司股票”被立案調查。

據(jù)悉，盧憲斌在2008年11月6日以4.69元/股買入祁連山1.39萬股，同日，又以4.78元/股買入祁連山2.05萬股。當天祁連山以4.62元收盤。

11月11日，盧憲斌以5.70元賣出100股，12日又以5.31元賣出100股，13日以5.85元把剩下的3.42萬股全部賣出。

盧憲斌通過“低吸高拋”，兩次共買入3.44萬股，后又分三次賣出，共獲利3.7萬元。在此期間，祁連山并沒有作出任何的信息披露。

祈連山公告中表示，盧憲斌已將該筆收益在當年2月12日全部上繳公司，公司并處以1萬元罰款。同時，盧憲斌提出辭去監(jiān)事職務，并獲得公司接受。同日，海螺水泥、恒生電子也發(fā)布公告，宣布高管涉嫌違規(guī)炒股，被證監(jiān)會立案調查。金發(fā)科技此前也披露，公司董事夏世勇、李建軍和原高管黃險波因涉嫌違規(guī)買賣公司股票，被中國證監(jiān)會立案調查。1.概述美國《1934年證券法》率先禁止操縱市場，此后各國逐漸確認。一般認為，操縱市場具有主觀上的故意，過失不構成操縱市場。至于主觀目的，各國證券法并不要求。原法第71條規(guī)定，禁止任何人以下列手段獲取不正當利益或者轉嫁風險。新法第77條不再強調主觀目的。2.安定操作——操縱市場的例外

安定操作是指證券承銷商為穩(wěn)定其所承銷證券的市場行情，買賣該證券的行為。日本證券交易委員會1948年頒布《安定操作有關規(guī)則》，對安定操作者的身份、安定操作的場所和時間、安定操作的交易價格等作了規(guī)定。

在美國，實施安定操作時，須向SEC提交報告。（1）目的：防止或延緩證券價格下跌。（2）該證券未被操縱。（3）進行安定操作時必須向市場披露。（4）非安定操作的買入優(yōu)先執(zhí)行。（5）不得以市價委托進行安定操作，僅能以固定價格為之。3.類型

（1）連續(xù)交易操縱。

單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量。

三大構成要件。

證監(jiān)會《市場操縱認定指引》第20條：聯(lián)合買賣，是指2個以上行為人，約定在某一時段內一起買入或賣出某種證券。行為人之間形成決議或決定或協(xié)議的，應認定行為人具有聯(lián)合買賣的意圖。行為人之間雖沒有決議或決定或協(xié)議，但行為人之間在資金、股權、身份等方面具有關聯(lián)關系的，可以認定行為人具有聯(lián)合買賣的意圖。第21條：連續(xù)買賣，是指行為人在某一時段內連續(xù)買賣某種證券。在1個交易日內交易某一證券2次以上，或在2個交易日內交易某一證券3次以上的，即構成連續(xù)買賣。

無論是聯(lián)合買賣，還是連續(xù)買賣，均包括未成交的買賣申報，不限于實際成交。

（2）約定交易操縱。又稱對敲、相對委托，指行為人與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。要件：第一，存在兩個以上相互串通的行為人。第二，同種證券的相互買賣。第三，交易時間、價格、數(shù)量相近的交易。

（3）洗售操縱。

又稱沖洗買賣，指行為人在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

其他操縱類型：蠱惑、搶帽子、虛假申報、特定時間的價格操縱、尾市交易。1996至2007年，中國證券市場共發(fā)生市場操縱案件47起，其中股票操縱44起，基金操縱3起。

2001至2003年最為頻繁，分別有18、19和20只股票開始或正在被操縱。操縱的時間跨度：上海石化最短，1個月；湘火炬最長，7年。操縱者：機構參與操縱的有41起，其中券商操縱19起，投資公司操縱10起，單獨由個人操縱的3起。動用賬戶數(shù)量：最少7個（民源海南公司和深圳有色公司操縱瓊民源）；最多8817個（北方證券操縱泰山石油）。汪建中“搶帽子”交易案

2007年1月1日至2008年5月29日期間，北京首放投資顧問有限公司在首放證券網(wǎng)上發(fā)布名為“掘金報告”的咨詢報告，并提供給東方財富網(wǎng)、新浪網(wǎng)、搜狐網(wǎng)、全景網(wǎng)、《上海證券報》、《證券時報》發(fā)布或刊載。在北京首放的咨詢報告發(fā)布前，法人代表汪建中利用其實際控制的賬戶，大量買入咨詢報告推薦的證券，并在咨詢報告向社會公眾發(fā)布后賣出該種證券。

調查顯示，汪建中以上述方式買賣的證券包括38只股票（包括工商銀行、交大博通、中國聯(lián)通、四川長虹等）和權證。在買賣證券行為中，買入證券金額累計52.60億元，賣出金額累計53.86億元。根據(jù)統(tǒng)計,上述賬戶買賣證券行為合計55次，其中45次合計獲利1.50億元；10次合計虧損0.25億元，累計凈獲利1.25億元。

2008年11月，證監(jiān)會撤銷北京首放的證券投資咨詢業(yè)務資格，沒收汪建中違法所得逾1.25億元并處以等額罰款，并對其處以證券市場終生禁入措施。這是證監(jiān)會首次對個人開出億元罰單。

第69條發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

第173條證券服務機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報告、資產評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。1.虛假陳述損害賠償因果關系的認定（1）虛假陳述損害賠償因果關系概述。交易因果關系。投資者因信賴虛假陳述而作出投資決策?！坝行зY本市場假說”與“市場欺詐理論”，信賴推定原則。損失因果關系。在有虛假陳述時，推定投資者的損失系因此而導致。

（2）我國的規(guī)定。

2003年1月9日《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》。第18條投資人具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結果之間存在因果關系：

投資人所投資的是與虛假陳述直接關聯(lián)的證券；

投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；

投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產生虧損。

第19條被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結果之間不存在因果關系：在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經賣出證券；

在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資；

明知虛假陳述存在而進行的投資；

損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所導致；

屬于惡意投資、操縱證券價格的。2.訴訟程序的特別規(guī)定（1）適用范圍。因下列交易發(fā)生的民事訴訟，不適用2003年規(guī)定：

在國家批準設立的證券市場以外進行的交易；

在國家批準設立的證券市場上通過協(xié)議轉讓方式進行的交易。

國家批準設立的證券市場是指，發(fā)行人向社會公開募集股份的發(fā)行市場，通過證券交易所報價系統(tǒng)進行證券交易的市場，證券公司代辦股份轉讓市場以及國家批準設立的其他證券市場。

（2）訴訟時效的計算。投資人對虛假陳述行為人提起民事賠償?shù)脑V訟時效期間，適用民法通則第135條的規(guī)定，根據(jù)下列不同情況分別起算：中國證券監(jiān)督管理委員會或其派出機構公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日。中華人民共和國財政部、其他行政機關以及有權作出行政處罰的機構公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日。

虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認定有罪的，作出刑事判決生效之日。

因同一虛假陳述行為，對不同虛假陳述行為人作出兩個以上行政處罰；或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，以最先作出的行政處罰決定公告之日或者作出的刑事判決生效之日，為訴訟時效起算之日。

（3）管轄。虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經濟特區(qū)中級人民法院管轄。

投資者對多個被告提起民事訴訟的，按照下列原則確定管轄：由發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權的中級人民法院管轄。對發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人提起的訴訟，由被告所在地有管轄權的中級人民法院管轄。

僅以自然人為被告提起的訴訟，由被告所在地有管轄權的中級人民法院管轄。

（一）概述1.概念

上市公司收購是指投資者（收購人）依法取得上市公司發(fā)行在外的有表決權股份，以實現(xiàn)對該上市公司控股或合并的行為。

收購和兼并的區(qū)別2.特征（1）上市公司收購不需要經過目標公司及其管理層的同意。（2）上市公司收購的對象是目標公司發(fā)行在外的有表決權的股份或其他證券。（3）上市公司收購的目的為是了獲取目標公司的控制權。3.收購人

《上市公司收購管理辦法》第5條：收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權。

收購人包括投資者及與其一致行動的他人?！掇k法》第83條：本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。

在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：（1）投資者之間有股權控制關系；

（2）投資者受同一主體控制；

（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；

（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；

（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；

（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經濟利益關系；

（7）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；

（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；

（9）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；

（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；

（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；

（12）投資者之間具有其他關聯(lián)關系。

一致行動人應當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。

投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)?！掇k法》第6條第2款規(guī)定，有下列情形之一的，不得收購上市公司：

（1）收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；

（2）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

（3）收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為；

（4）收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形；

（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。

（二）上市公司收購的分類1.要約收購、協(xié)議收購和場內收購

要約收購是指收購者通過向目標公司全體股東發(fā)出購買該上市公司股份的要約進行的收購。協(xié)議收購是指收購者通過私下協(xié)商的形式與目標公司股東達成股權收購協(xié)議，以取得該公司股份的行為。場內收購是指收購人通過證券交易所交易連續(xù)收購上市公司股份的行為。2.部分收購與全面收購

3.善意收購與敵意收購這是根據(jù)目標公司管理層與收購者的合作態(tài)度進行的劃分。善意收購是目標公司管理層持合作態(tài)度的收購。敵意收購是指目標公司經營者拒絕與收購者合作的收購。敵意收購中，目標公司管理層經常采取反收購措施來阻礙收購的順利完成。4.自愿收購與強制收購

以收購是否構成收購人的法定義務為標準所作的劃分。自愿收購是收購人自主自愿進行的收購；

強制收購是在收購人持有某一公司的股份達到一定比例（30%）時，法律強制其向該公司所有股東發(fā)出要約而進行的收購。5.現(xiàn)金收購、換股收購與混合收購以收購支付對價的形式為標準所作的劃分?，F(xiàn)金收購是指收購人以現(xiàn)金作為支付給目標公司股東的對價的收購行為。換股收購是指收購人通過發(fā)行新股或以庫藏股為對價來交換目標公司股份的收購行為。

《辦法》第36條第1款：收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結合等合法方式支付收購上市公司的價款。

（三）上市公司收購的立法原則1.充分披露原則根據(jù)各國證券立法，充分披露原則具體包括這樣幾個內容：首先，收購人應在收購報告書中披露相關信息，包括收購人關于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個月內繼續(xù)增持等等，具體見《辦法》第29條。其次，目標公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查，對要約條件進行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨立財務顧問提出專業(yè)意見，見《辦法》第30條。

2.目標公司股東待遇平等原則

（1）目標公司股東有平等參與收購的權利。

主要體現(xiàn)在“全體持有人規(guī)則”和“按比例接納規(guī)則”兩個方面，主要適用于要約收購。

前者是指在公開要約收購的情況下，收購者必須向目標公司的全體股東發(fā)出收購要約?！豆芾磙k法》第23條投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約（以下簡稱全面要約），也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約（以下簡稱部分要約）。

總結：收購要約必須針對所有股東發(fā)出，收購數(shù)量不要求全部。

按比例接納規(guī)則是指，在進行部分收購時，若目標公司股東承諾出售的股票數(shù)量超過收購者計劃購買的數(shù)量，收購者必須按比例從所有接受要約的目標公司股東手中購買股份，而不論接受要約的時間先后，這與一般證券交易中遵循的“時間優(yōu)先原則”明顯不同。

《管理辦法》第43條收購期限屆滿，……，預受要約股份的數(shù)量超過預定收購數(shù)量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份……。

（2）目標公司股東有權獲得平等的收購條件。

該規(guī)則也主要適用于要約收購中。收購人對同類股東應給予相同的收購條件，不得給予特定股東以收購要約中未記載的利益。

《管理辦法》第26條以要約方式進行上市公司收購的，收購人應當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應當?shù)玫酵葘Υ?/p>

從“收購條件平等規(guī)則”進一步發(fā)展出“最高（最好）價格規(guī)則”，如果要約人在要約期間內提高收購價格，該價格也必須適用于所有的受要約人，不論受要約人在此之前是否已經接受了要約。

《證券法》第92條收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。

此外，為避免收購人對目標公司股東給予不平等待遇，有些國家禁止收購人在收購要約有效期間以要約收購以外的方式購買目標公司的股份。

《證券法》第93條采取要約收購方式的，收購人在收購期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

（四）持股披露制度

1.持股預警披露

《證券法》第86條第1款通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五時，應當在該事實發(fā)生之日起三日內，向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。《管理辦法》第85條信息披露義務人涉及計算其持股比例的，應當將其所持有的上市公司已發(fā)行的可轉換為公司股票的證券中有權轉換部分與其所持有的同一上市公司的股份合并計算，并將其持股比例與合并計算非股權類證券轉為股份后的比例相比，以二者中的較高者為準；行權期限屆滿未行權的，或者行權條件不再具備的，無需合并計算。

前款所述二者中的較高者，應當按下列公式計算：

（1）投資者持有的股份數(shù)量／上市公司已發(fā)行股份總數(shù)

（2）（投資者持有的股份數(shù)量＋投資者持有的可轉換為公司股票的非股權類證券所對應的股份數(shù)量）／（上市公司已發(fā)行股份總數(shù)＋上市公司發(fā)行的可轉換為公司股票的非股權類證券所對應的股份總數(shù)）

除通過公開市場收購達到5％須履行持股披露義務外，依據(jù)《管理辦法》第14條第1款及第15條的規(guī)定，通過協(xié)議轉讓方式以及通過行政劃轉或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式，投資者及其一致行動人擁有權益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內編制權益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構，通知該上市公司，并予公告。2.臺階規(guī)則（爬坡規(guī)則、慢走規(guī)則）

《證券法》第86條第2款：投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后二日內，不得再行買賣該上市公司的股票。1993年9月30日，深圳寶安集團上海分公司（簡稱“寶安公司”）公告其持有上市公司“延中實業(yè)”（后來的“方正科技”）發(fā)行在外的普通股已達5%以上。隨后三天為休息日，10月4日寶安公司再次公告，其持有”延中實業(yè)”股票已達到15.98%。寶安公司持股比例大幅上升引起各界關注。后經中國證監(jiān)會查實：早在9月28日，寶安公司的關聯(lián)企業(yè)寶安華陽保健用品公司和深圳龍港燈飾公司持有”延中實業(yè)”股票就分別達到4.52%和1.57%，合計6.09%，已經超過了5%的法定信息披露義務比例。

截至9月30日，寶安公司及其兩家關聯(lián)企業(yè)合計持有“延中實業(yè)”股票已達17.07%。在寶安公司大量買進“延中實業(yè)”股票過程中，寶安公司的上述兩家關聯(lián)企業(yè)將其所持“延中實業(yè)”股票114.77萬股賣給寶安公司，24.6萬股賣給社會公眾，通過低進高出，大獲其利。中國證監(jiān)會認定上述收購行為有效，但對寶安公司等三家關聯(lián)企業(yè)不履行信息披露義務并進行違規(guī)操作的行為進行了處罰。3.持股預警披露的內容

《證券法》第87條依照前條規(guī)定所作的書面報告和公告，應當包括下列內容：

（1）持股人的名稱、住所；

（2）持有的股票的名稱、數(shù)額；

（3）持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的日期。這一規(guī)定較為簡陋，持股目的及是否繼續(xù)增持、持股價格及資金來源等均無須披露?！豆芾磙k法》第16條投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達到20%的，應當編制包括簡式權益變動報告書。投資者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%，但未達到20%的，應當按照第17條編制詳式權益變動報告書。

第17條投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書。

（五）要約收購1.概念

可以主動進行部分收購，但依據(jù)《管理辦法》第25條，預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。2.收購要約的發(fā)出

《管理辦法》第28條以要約方式收購上市公司股份的，收購人應當編制要約收購報告書，聘請財務顧問，通知被收購公司，同時對要約收購報告書摘要作出提示性公告。本次收購依法應當取得相關部門批準的，收購人應當在要約收購報告書摘要中作出特別提示，并在取得批準后公告要約收購報告書。3.收購要約的有效期間

《管理辦法》第37條第1款收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。

4.要約價格第35條第1款收購人按照本辦法規(guī)定進行要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示性公告日前6個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。5.收購要約的變更和撤銷

（1）變更。變更受到時間、內容和程序方面的限制。

《證券法》第91條：“……。收購人需要變更收購要約的，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所提出報告，經批準后，予以公告?！薄豆芾磙k法》第40條收購要約期限屆滿前15日內，收購人不得變更收購要約；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。出現(xiàn)競爭要約時，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應當延長收購期限，延長后的要約期應當不少于15日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日……。6.對收購要約的承諾

我國規(guī)定了受要約人的預受制度。依據(jù)《管理辦法》第42條第2款，預受是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示，在要約收購期限內不可撤回之前不構成承諾。在要約收購期限屆滿3個交易日前，預受股東可以委托證券公司辦理撤回預受要約的手續(xù)，證券登記結算機構根據(jù)預受要約股東的撤回申請解除對預受要約股票的臨時保管。在要約收購期限屆滿前3個交易日內，預受股東不得撤回其對要約的接受。7.強制要約收購制度（1）立法背景。該制度起源于英國。為使少數(shù)股東免受新的控股股東的排擠，英國1948年公司法規(guī)定收購人在取得90％的售股承諾時，必須購買剩余的未承諾股份。法院質疑：該規(guī)定為控股股東除掉異議股東提供了借口，有違公司法的基本原則。

法院的這一立場，忽視了控制權轉移給小股東造成的不利益。

1968年3月27日，倫敦證券