第十二章交易磋商與合同的訂立

第十二章交易磋商與合同的訂立2023/2/6第一節(jié)有效合同的構(gòu)成合同成立的時(shí)間《公約》規(guī)定，合同成立的時(shí)間就是接受生效的時(shí)間。合同生效的要件（1）合同當(dāng)事人必須具有簽約能力（2）合同必須有對價(jià)或約因（3）合同的內(nèi)容必須合法（4）合同必須符合法律規(guī)定的形式（5）合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)2023/2/6第二節(jié)交易磋商的內(nèi)容與形式交易磋商的內(nèi)容

品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價(jià)格、裝運(yùn)、支付保險(xiǎn)、商檢、索賠、不可抗力、仲裁等交易磋商的形式（1）口頭磋商（2）書面磋商（3）無紙磋商（4）行為表達(dá)磋商2023/2/6第三節(jié)交易磋商的一般程序詢盤（Inquiry）

-發(fā)盤（Offer）

-還盤（Counter-Offer）

-接受（Acceptance）

發(fā)盤和接受是達(dá)成交易、訂立合同不可缺少的兩個(gè)基本環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟。2023/2/6一、詢盤（Inquiry）是探詢商品的成交條件和交易的可能性的業(yè)務(wù)行為。

它不具有法律上的約束力。例：買方詢盤：“請報(bào)500輛飛鴿牌自行車成本加運(yùn)費(fèi)至新加坡的最低價(jià)，五月裝運(yùn)，盡速電告。”賣方詢盤：“可供99%鋁錠，七月份裝運(yùn)，如有興趣請電告?！?023/2/6二、發(fā)盤（Offer）定義

又稱發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)，在法律上稱為要約。《公約》第14條第1款規(guī)定：“凡向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。”

2023/2/6發(fā)盤（Offer）

“OfferChineserosinwwgrade

irondrum

100M/T

ShipmentApril/May

CFRRotterdamGBP200perM/T

PaymentirrevocablesightL/Csubjecttoreplyhere20thourtime.”

2023/2/6（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出。

商業(yè)廣告視不視為發(fā)盤？

大陸法系：原則上不視為發(fā)盤

英美法系：只要內(nèi)容確定，在某些情況下可視作發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定。《公約》：名稱、數(shù)量、價(jià)格表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思。送達(dá)受盤人。2023/2/6補(bǔ)充內(nèi)容：大陸法系

以法典為第一法律淵源。

西歐+拉丁美洲+部分非洲+近東（日、中）英美法系“先例原則”

英國+美國+加拿大+澳大利亞+新西蘭+愛爾蘭+印度+巴基斯坦+馬來西亞+新加坡+香港2023/2/6補(bǔ)充內(nèi)容：在我國外貿(mào)業(yè)務(wù)中，將發(fā)盤分為實(shí)盤和虛盤。實(shí)盤的要求是：（1）內(nèi)容明確（Clear）

無“referenceprice”（2）內(nèi)容完整（Complete）

各主要交易條件齊全（3）無保留條件（Final）

無“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”2023/2/6（三）發(fā)盤的有效期是受盤人表示接受的時(shí)間限制，超過有效期，發(fā)盤人不受約束。其長短根據(jù)商品特點(diǎn)和采用的通訊方式而定。規(guī)定辦法：

（1）限6月6日復(fù)到此地（2）有效期為6天（起算時(shí)間不好確定）2023/2/6（四）發(fā)盤生效的時(shí)間具有重要的法律意義和實(shí)踐意義。因?yàn)椋?、關(guān)系到受盤人能否表示接受。2、關(guān)系到發(fā)盤人何時(shí)可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容?？陬^談判：對方了解發(fā)盤內(nèi)容時(shí)生效函電談判：—發(fā)信主義—到達(dá)主義

《公約》規(guī)定：發(fā)盤送達(dá)受盤人時(shí)生效。2023/2/6（五）發(fā)盤的撤回和撤銷發(fā)盤的撤回（Withdrawal）

發(fā)盤送達(dá)受盤人之前，將其撤回，以阻止其生效。

《公約》規(guī)定：一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，只要在發(fā)盤生效之前，發(fā)盤人仍可隨時(shí)撤回或修改其內(nèi)容，但撤回通知或更改其內(nèi)容的通知必須在受盤人收到發(fā)盤之前或同時(shí)送達(dá)受盤人。

發(fā)盤人→受盤人6日10日（到達(dá)前可撤回）2023/2/6（五）發(fā)盤的撤回和撤銷撤銷（Revocation）

發(fā)盤已送達(dá)受盤人，即發(fā)盤生效后將發(fā)盤取消，使其失去效力。

《公約》的折中規(guī)定：在發(fā)盤已送達(dá)受盤人，即發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時(shí)間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時(shí)將撤銷通知送達(dá)受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。如一旦發(fā)盤人發(fā)出接受通知，則發(fā)盤人無權(quán)撤銷該發(fā)盤。6日

10日

15日發(fā)盤（到達(dá)前可撤回）生效（接受前可撤銷）有效期2023/2/6（五）發(fā)盤的撤回和撤銷

《公約》規(guī)定，下列兩種情況下的發(fā)盤，一旦生效則不得撤銷：（1）在發(fā)盤中規(guī)定了有效期，或以其他方式表示該發(fā)盤是不可撤銷的。（2）受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。2023/2/6（六）發(fā)盤效力的終止有效期或合理時(shí)間內(nèi)未被接受；被依法撤銷；遭到拒絕或還盤的通知送達(dá)發(fā)盤人時(shí)；發(fā)生不可抗力事件時(shí)；發(fā)盤人或受盤人在被接受前喪失行為能力等。2023/2/6三、還盤（Counter-Offer）

還盤是受盤人對原發(fā)盤條件進(jìn)行添加、限制或其他更改的答復(fù)。以下兩種情形視作還盤：實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件。—品質(zhì)、數(shù)量、價(jià)格、付款、交貨時(shí)間與地點(diǎn)；—一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍；—解決爭端的辦法等。對發(fā)盤條件表示有條件的接受。

如“待最后確認(rèn)為準(zhǔn)”2023/2/6四、接受（Acceptance）在法律上稱“承諾”，指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)條件。

其法律后果是交易達(dá)成、合同成立。2023/2/6（二）構(gòu)成接受的要件接受必須由受盤人作出。接受必須是同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)交易條件。

（1）實(shí)質(zhì)性修改→接受無效，合同不成立

（2）非實(shí)質(zhì)性添加、限制或更改默認(rèn)→接受有效，合同成立及時(shí)通知表示反對→接受無效，合同不成立接受必須在發(fā)盤規(guī)定的實(shí)效內(nèi)作出。接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求。2023/2/6（三）接受生效的時(shí)間英美法——“投郵生效”大陸法——“到達(dá)生效”《公約》規(guī)定：接受送達(dá)受盤人時(shí)生效。

各國規(guī)定，逾期接受不是有效的接受。接受可以在受盤人采取某種行為時(shí)生效。2023/2/6（四）逾期接受（LateAcceptance）定義

接受通知未在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人，或者發(fā)盤沒有規(guī)定時(shí)限，且在合理時(shí)間內(nèi)未送達(dá)發(fā)盤人，則該項(xiàng)接受為逾期接受。《公約》第21條1款規(guī)定：

只要發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認(rèn)為該項(xiàng)逾期接受可以有效，愿意承受預(yù)期接受的約束，合同仍可于接受通知送達(dá)發(fā)盤人時(shí)訂立。2023/2/6（四）逾期接受（LateAcceptance）正常逾期（決策延誤）及時(shí)通知接受有效→接受有效，合同成立不通知（默認(rèn)）→接受無效，合同不成立非正常逾期（傳遞延誤）不通知（默認(rèn)）