第五章刑事訴訟基本制度

第五章

刑事訴訟的基本制度第一節(jié)回避制度一、回避的類型

1、自行回避

2、申請回避

3、指令回避二、法定回避的適用人員（六種）（1）審判人員（包括人民法院院長、副院長、庭長、副庭長、審判員、助理審判員和人民陪審員、審判委員會委員，解釋第32條）（2）檢察人員（包括檢察長、副檢察長、檢察委員會委員、檢察員和助理檢察員等）（3）偵查人員（4）書記員（5）鑒定人（6）翻譯人員三、回避的適用情形

（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；

（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；

（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。

例3：在開庭審判時，若被告人認為審判長態(tài)度粗暴，因而申請回避，則對此應(yīng)如何處理？

A、由法庭當(dāng)庭駁回

B、由審判長決定是否回避

C、由法院院長決定

D由審判委員會決定A有權(quán)申請回避的主體當(dāng)事人及其法定代理人（刑事訴訟法第31條）新增：辯護人、訴訟代理人可以依照本章要求回避、申請復(fù)議。例：王某系某公安法醫(yī)，其在回家途中親眼目睹了一起搶劫殺人案，公安機關(guān)對王某進行了詢問并制作了詢問筆錄，本案中王某（）

A、既可為鑒定人，也可為證人。

B、不可為鑒定人，可為證人

C、可為鑒定人，不可為證人

D、不可為鑒定人，也不可為證人

王某可作為證人出庭作證，證人不屬于法定的回避主體，證人的條件：

1、知道或了解案件事實

2、能夠辨別是非、能夠正確表達四、有權(quán)決定回避的主體審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。翻譯人員、鑒定人員的回避，根據(jù)所處的階段，在偵查階段由偵查機關(guān)負責(zé)人決定，在起訴階段由檢察長決定，在審判階段由法院院長決定書記員檢察院書記員法院書記員書記員、翻譯人員和鑒定人適用審判人員的回避，其回避問題由人民法院院長決定?！蹲罡叻ń忉尅返?3條

2012年人民檢察院刑事訴訟規(guī)則《試行》第33條本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察、翻譯人員和鑒定人的回避由檢察長決定。五、回避的效力1、對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查2、對檢察、審判人員的回避一經(jīng)提出，訴訟活動一律暫停進行。第二節(jié)辯護制度刑事辯護與刑事代理的區(qū)別？為維護被害人利益而設(shè)立

為維護被告人利益而設(shè)立

一、辯護制度1、辯護種類（1）自行辯護（2）委托辯護（3）指定辯護（強制指定和任意指定）第三十三條犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權(quán)委托辯護人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。被告人有權(quán)隨時委托辯護人。應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。偵查機關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候，自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時轉(zhuǎn)達其要求。原九十六條犯罪嫌疑人在被偵查機關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候?qū)?。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，?yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)批準(zhǔn)。

受委托的律師有權(quán)向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況。律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)批準(zhǔn)。我國辯護律師的調(diào)查取證權(quán)刑事訴訟法：第四十條辯護人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機關(guān)、人民檢察院。第四十一條辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料?！兑?guī)定》第8條：對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不得向律師簽發(fā)準(zhǔn)許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。（1）自行辯護時間：整個刑事訴訟過程的始終行使主體：犯罪嫌疑人、被告人（2）委托辯護A、有權(quán)委托辯護的時間：公訴：自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起自訴：有權(quán)隨時委托辯護Ｂ、有權(quán)委托辯護的主體被告人及其法定代理人（3）指定辯護（1）法律援助機構(gòu)指定因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請，對符合條件的，法援機構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護。（34條）（2）公安/司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)指定犯罪嫌疑人/被告人為盲、聾、啞的尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人可能判處無期徒刑/死刑未委托辯護人的我國刑事辯護權(quán)的具體內(nèi)容1、閱卷權(quán)和會見通信權(quán)2、有限的調(diào)查取證權(quán)辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。

4、提出意見權(quán)5、出庭質(zhì)證、辯論權(quán)6、提出上訴權(quán)7、要求解除強制措施。。。辯護人的地位和職責(zé)與犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系辯護人的職責(zé)（辯護而非控訴）新增保密義務(wù)（例外情形）（刑訴法第46條）第四十六條辯護律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準(zhǔn)備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時告知司法機關(guān)。二、刑事訴訟代理制度法定代理人與訴訟代理人的區(qū)別法定代理人與訴訟代理人的區(qū)別法定代理人是指根據(jù)法律規(guī)定而取得代理權(quán)，代理無行為能力或限制行為能力的當(dāng)事人進行民事活動或者參加訴訟、仲裁活動的人。

我國《民法通則》第14條規(guī)定，無民事行為能力及限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人，法定代理人可由其配偶、父母、成年子女、其他近親屬及關(guān)系密切并愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任的其他朋友來擔(dān)任。

民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第六十七條作了進一步解釋，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

10周歲以下為無民事行為能力人10-18為限制民事行為能力人（但16-18，依靠自己勞動收入為生活來源的，視為完全民事行為能力人）18周歲以上為完全民事行為能力人完全不能辨認自己行為的人為無民事行為能力人（如精神病人）

不能完全辨認自己行為的人為限制民事行為能力人

訴訟代理人通常是指接受委托、代理當(dāng)事人進行訴訟活動的人。第四十四條公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。（一）有權(quán)委托訴訟代理人的時間（與委托辯護的時間不同）

公訴：自案件移送檢察院審查起訴之日起自訴：有權(quán)隨時委托訴訟代理人刑事訴訟代理的種類1、刑事自訴案件的代理2、刑事公訴案件的代理3、附帶民事訴訟的代理（二）有權(quán)委托訴訟代理人的主體公訴：被害人及其法定代理人、近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人自訴：自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人為維護被害人利益而設(shè)立