2022-2023學(xué)年吉林省吉林市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)

2022-2023學(xué)年吉林省吉林市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學(xué)校:________班級(jí):________姓名:________考號(hào):________

一、案例分析題(20題)1.甲將一臺(tái)黑白電視機(jī)送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時(shí)，修理部說修理費(fèi)140元，甲認(rèn)為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費(fèi)。后來，甲又將一錄像機(jī)送修，約定1個(gè)月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費(fèi)170元。甲只交了170元，且說140元以電視機(jī)抵。修理部不同意，說黑白電視機(jī)沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機(jī)，告訴甲限一月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機(jī)。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請(qǐng)問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機(jī)?為什么?

2.李某與王某是同事，李某想買一臺(tái)電腦，請(qǐng)王某幫忙，剛好王某的一個(gè)朋友張某有一臺(tái)電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當(dāng)天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價(jià)格為4800元，并當(dāng)即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉(zhuǎn)交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機(jī)型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛?！崩钅硨㈦娔X交寄售商店出賣，得到價(jià)款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關(guān)系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關(guān)系?寄售商店應(yīng)以誰的名義辦理電腦出售事務(wù)?

(4)電腦出售差價(jià)由誰承擔(dān)?為什么?

3.甲以A車與乙所有的B車互易，2個(gè)月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

4.郭某（男）和王某（女）2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對(duì)家務(wù)不聞不問。時(shí)間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對(duì)于財(cái)產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎(jiǎng)金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個(gè)與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價(jià)值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時(shí)照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)由郭某對(duì)此作出補(bǔ)償。現(xiàn)查明郭某、王某對(duì)于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬?zèng)]有任何約定。

根據(jù)以上案情，回答下列問題：

（1）王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

（2）對(duì)于郭某參加比賽所獲獎(jiǎng)金，王某有沒有權(quán)利請(qǐng)求分割?

（3）對(duì)于王某叔父贈(zèng)與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配?

（4）王某請(qǐng)求郭某補(bǔ)償自己所做家務(wù)有無道理?

5.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時(shí)離開教室去取東西。幼兒甲玩火點(diǎn)燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌遥蝗税l(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達(dá)35%，住院治療造成經(jīng)濟(jì)損失1．3萬余元。問：

（1）幼兒乙的住院費(fèi)用應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

（2）教師張某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?為什么?

6.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步，兩犬發(fā)生廝打，甲、乙未加約束，袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個(gè)體出租車司機(jī)丙見狀緊急剎車，但因事發(fā)突然，仍將甲的寵物犬軋死。同時(shí)，車內(nèi)乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡，致眼部受傷。

問：（1）甲的寵物犬被軋死的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

（2）受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請(qǐng)求權(quán)?各請(qǐng)求權(quán)的依據(jù)分別是什么?

7.孫長江于2000年9月6日立下一份公證遺囑，其內(nèi)容為：個(gè)人所有的房屋一套(價(jià)值20萬元)由其妹妹孫長虹繼承；個(gè)人存款20萬元中的10萬元由其弟弟孫長河繼承，另外10萬元給其女友常珊珊。2001年12月8日，孫長江又立自書遺囑一份，改變了原公證遺囑的內(nèi)容，指定將其房屋給常珊珊。2002年7月8日，孫長江因車禍死亡。除已成年并獨(dú)立生活的妹妹孫長虹和弟弟孫長河外，孫長江沒有其他繼承人。孫長江的遺產(chǎn)包括個(gè)人所有的房屋一套，存款20萬元，債券6萬元。另外，孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元。問：

(1)孫長江所立的兩份遺囑中，哪一份是有效的?為什么?

(2)對(duì)孫長江的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何分割?理由是什么?

(3)如果孫長江的遺產(chǎn)已被分割，對(duì)其所欠王玉山的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何清償?根據(jù)是什么?

8.甲在清理父親遺物時(shí)發(fā)現(xiàn)一塊奇石，誤以為為其父所有，遂將其雕刻成石雕，其好友乙見后十分喜歡，以6萬元購買。后丙向甲索要該石，方知該石是其父借用觀賞的。該石當(dāng)時(shí)價(jià)值5000元。雙方就返還該石發(fā)生糾紛，訴至法院。問：

(1)甲將奇石雕刻后石雕的所有權(quán)歸誰所有?為什么?

(2)乙能否取得該石雕的所有權(quán)?為什么?

9.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場(chǎng)以每頭800元的價(jià)格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價(jià)格，共計(jì)800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價(jià)格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價(jià)格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

10.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時(shí)向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復(fù)了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價(jià)格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)我公司負(fù)擔(dān)?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準(zhǔn)備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

11.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會(huì)的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會(huì)上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會(huì)當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計(jì)劃趕赴晚會(huì)。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：

(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?

(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

12.甲將自己三間私房出租給乙，后甲因做生意急需資金，要出賣該房。乙表示愿意購買，與甲簽訂購房協(xié)議，約定房價(jià)為10萬元，一個(gè)月內(nèi)付清，不久，乙依約付清房款，但因甲外出做生意，過戶手續(xù)一直未辦理，后丙聽說此事表示愿以12萬元購買。甲即要乙補(bǔ)交2萬元，乙堅(jiān)決反對(duì)提價(jià)，認(rèn)為自己已交清房款，房子屬于自己所有，甲無權(quán)要求補(bǔ)交房款，甲見狀，即將房子以12萬元的價(jià)款賣給丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙據(jù)此要求乙騰房，乙認(rèn)為自己買房在先，而且租期尚未屆至，因此拒絕騰房。

問：(1)此房屋的所有權(quán)應(yīng)屬于誰?

(2)丙是否有權(quán)要求乙騰房?

13.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃?xì)馐怯赡橙細(xì)夤旧a(chǎn)的，賈某與家人在用餐時(shí)，正在使用的卡式爐和燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費(fèi)等財(cái)產(chǎn)損失7萬元。經(jīng)查：燃?xì)夤疽约坝镁邚S生產(chǎn)的燃?xì)夂蜖t子均不合格，宏宇餐廳在提供服務(wù)時(shí)不存在過錯(cuò)。

問：（1）宏宇餐廳是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，為什么?（2）燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?（3）對(duì)于賈某受到的損害，燃?xì)夤尽⒂镁邚S是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?

14.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請(qǐng)求由甲支付剩余的1萬元維修費(fèi)?為什么?

15.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國手續(xù)錢一時(shí)不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個(gè)月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時(shí)，楊某卻稱，他的一個(gè)朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時(shí)效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時(shí)效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

16.被告某甲是個(gè)體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實(shí)施一項(xiàng)工程。但乙公司需為此也投人100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報(bào)上級(jí)批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時(shí)間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年?？梢苑制诰栀?zèng)，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。問：

此案中，雙方之間的合同是否成立?

17.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請(qǐng)求由甲支付剩余的1萬元維修費(fèi)?為什么?

18.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對(duì)于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請(qǐng)求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

19.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價(jià)格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求

追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

（1）本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

（2）法院應(yīng)怎樣判決?

20.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機(jī)失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財(cái)產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時(shí)繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。

問：（1）如何確認(rèn)3人死亡的先后次序?（2）如何確認(rèn)甲和乙的遺產(chǎn)范圍?（3）甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

二、論述題(20題)21.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

22.論善意取得制度。

23.試述所有權(quán)的民法保護(hù)方法。

24.論作品的構(gòu)成要件。

25.試述締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

26.試論表見代理。

27.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

28.論作品的構(gòu)成要件。

29.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。

30.簡(jiǎn)述遺囑的有效條件。

31.試論物權(quán)法的基本原則。

32.試論債的主體的變更。

33.試述婚姻自由原則。

34.試論保證的從屬性。

35.論述民法的基本原則。

36.論述無過錯(cuò)責(zé)任原則。

37.論述民事權(quán)利的概念和種類。

38.試述物權(quán)法定原則。

39.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

40.論善意取得制度。

三、簡(jiǎn)答題(10題)41.簡(jiǎn)述受脅迫而為的民事行為的構(gòu)成要件。

42.簡(jiǎn)述遺囑變更和撤銷的形式。

43.簡(jiǎn)述保證設(shè)定的條件。

44.簡(jiǎn)述可撤銷的民事行為的概念和我國法律規(guī)定的可撤銷民事行為的類型。

45.簡(jiǎn)述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合。

46.簡(jiǎn)述身份權(quán)的概念與特征。

47.簡(jiǎn)述我國《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)種類。

48.簡(jiǎn)述有限合伙的概念與特征。

49.簡(jiǎn)述無效婚姻的概念及婚姻無效的情形。

50.簡(jiǎn)答侵害商標(biāo)權(quán)行為的形態(tài)。

四、論述題(10題)51.簡(jiǎn)論合同法上的不安抗辯權(quán)。

52.試論無效民事行為的法律后果。

53.簡(jiǎn)論合同法上的不安抗辯權(quán)。

54.試論債的主體的變更。

55.試論專利取得中的先申請(qǐng)?jiān)瓌t。

56.論善意取得制度。

57.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

58.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲遂與丙物流運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時(shí)間交貨。問：

(1)上述案件中存在幾個(gè)合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

(2)乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?

59.試述與債權(quán)相比物權(quán)的特性。

60.論述民事權(quán)利的概念和種類。

五、計(jì)算題(10題)61.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個(gè)月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費(fèi)收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費(fèi)10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機(jī)票、車票，取得手續(xù)費(fèi)收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費(fèi)140萬元，替旅游者支付的餐費(fèi)、宿費(fèi)、交通、門票等費(fèi)用80萬元。本月組織的旅游活動(dòng)已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運(yùn)營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡(jiǎn)易辦法計(jì)稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

62.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)、失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)和住房公積金）為15500元，年終一次性獎(jiǎng)金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個(gè)月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時(shí)間為甲企業(yè)設(shè)計(jì)圖紙，報(bào)酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎(jiǎng)3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎(jiǎng)，金額5000元。（8）將一項(xiàng)非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價(jià)格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個(gè)人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個(gè)人所得稅額是多少？（請(qǐng)逐項(xiàng)計(jì)算）

63.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價(jià)款及各種費(fèi)用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財(cái)務(wù)費(fèi)用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目計(jì)算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費(fèi)共計(jì)為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用計(jì)算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計(jì)算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

64.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個(gè)施工隊(duì)（均為非獨(dú)立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機(jī)構(gòu)遷移費(fèi)18萬元、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費(fèi)5萬元、全優(yōu)工程獎(jiǎng)10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工程造價(jià)1940萬元。房屋建成后，該公司按市場(chǎng)價(jià)格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價(jià)款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價(jià)款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個(gè)月。該項(xiàng)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價(jià)款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個(gè)縣局，分別負(fù)責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個(gè)稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報(bào)？

65.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運(yùn)收入380萬元，環(huán)保車客運(yùn)收入280萬元；（3）民俗文化村項(xiàng)目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項(xiàng)目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場(chǎng)娛樂項(xiàng)目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價(jià)值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進(jìn)入公司非獨(dú)立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進(jìn)場(chǎng)費(fèi)20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡(jiǎn)易辦法計(jì)稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

六、判斷題(0題)66.

第

35

題

在合同中可以約定從物的所有權(quán)是否隨主物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。（）

A.否B.是

參考答案

1.(1)修理部無權(quán)扣留甲的錄像機(jī)。(2)理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時(shí)具備三個(gè)條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個(gè)電器修理合同：一是修理電視機(jī)的合同，二是修理錄像機(jī)的合同。甲不付修理電視機(jī)的錢修理部可以留置電視機(jī)但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機(jī)予以扣留不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機(jī)。

2.(1)買賣合同已經(jīng)成立因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)因?yàn)殡娔X歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)，因?yàn)殡娔X歸李某所有。

3.甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車則應(yīng)就A車賣得價(jià)款負(fù)償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負(fù)不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應(yīng)就A車賣得價(jià)款負(fù)償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負(fù)不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。解析：本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償。

4.(1)無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買，屬于婚前財(cái)產(chǎn)，不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)?；橐龇ㄒ?guī)定，夫妻對(duì)于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進(jìn)行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財(cái)產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時(shí)的補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)的主張有一個(gè)前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。因?yàn)楣惩跄撤驄D對(duì)財(cái)產(chǎn)歸屬?zèng)]有約定，補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補(bǔ)償。

5.(1)幼兒乙受到的損害應(yīng)由侵權(quán)人幼兒甲的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，幼兒園承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。理由：《侵權(quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)，《民法通則》第133條也有類似規(guī)定。另外，《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對(duì)該事件的發(fā)生負(fù)有一定的責(zé)任，但不直接對(duì)受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)受害人承擔(dān)賠償責(zé)任的應(yīng)是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護(hù)人，但幼兒園有權(quán)對(duì)教師張某追究相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任。

【解析】本題考查的是民事責(zé)任的承擔(dān)，涉及監(jiān)護(hù)人的責(zé)任和教育機(jī)構(gòu)傷害責(zé)任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)?？梢姡O(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯(cuò)責(zé)任，即只要被監(jiān)護(hù)人的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，監(jiān)護(hù)人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《民通意見》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，適用過錯(cuò)推定原則。幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。對(duì)于補(bǔ)充責(zé)任，應(yīng)當(dāng)從以下兩點(diǎn)去理解：第一，第三人的侵權(quán)責(zé)任和安全保障義務(wù)人的補(bǔ)充責(zé)任有先后順序。首先由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時(shí)，才由幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果第三人已經(jīng)全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任是相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。對(duì)于第三人沒有承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)不是全部承擔(dān)下來，而是在其未盡到安全保障義務(wù)的范圍內(nèi)承擔(dān)，即根據(jù)幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到的管理職責(zé)的程度來確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和份額。

6.(1)《侵權(quán)責(zé)任法》第79條規(guī)定：違反管理規(guī)定，未對(duì)動(dòng)物采取安全措施造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，甲的寵物犬被軋死的損失應(yīng)由甲、乙雙方共同承擔(dān)，甲、乙對(duì)損害的發(fā)生均有過錯(cuò)，屬于“混合過錯(cuò)”，依法應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。(2)首先，丁可以向個(gè)體出租車司機(jī)丙提出違約之訴，丁和丙存在運(yùn)輸合同關(guān)系，依據(jù)合同，丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次，丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險(xiǎn)，因此造成的損失，應(yīng)由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數(shù)份遺囑內(nèi)容相抵觸的以最后的遺囑為準(zhǔn)；自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國家、集體或者法定繼承人以外的人?！独^承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的對(duì)被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任?！独^承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈(zèng)不得妨礙清償遺贈(zèng)人依法應(yīng)繳納的稅款和債務(wù)。因?yàn)閷O長江的第一份公證遺囑有效所以遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)第一份遺囑進(jìn)行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個(gè)人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質(zhì)而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈(zèng)性質(zhì)。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元根據(jù)《繼承法》的規(guī)定從被繼承人死亡之時(shí)起到遺產(chǎn)分割處理完畢之前首先應(yīng)當(dāng)清償被繼承人孫長江的債務(wù)然后將剩余的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。如果繼承人不表示放棄繼承而受遺贈(zèng)人明確表示接受遺贈(zèng)的話在清償債務(wù)后按照第一份遺囑分割遺產(chǎn)。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定孫長江的遺產(chǎn)被分割后其所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各繼承人和被遺贈(zèng)人所繼承財(cái)產(chǎn)的多少由繼承人和被遺贈(zèng)人按比例分擔(dān)。(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)；自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑，第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定，孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國家、集體或者法定繼承人以外的人?！独^承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限，超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的，對(duì)被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任?！独^承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈(zèng)不得妨礙清償遺贈(zèng)人依法應(yīng)繳納的稅款和債務(wù)。因?yàn)閷O長江的第一份公證遺囑有效，所以遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)第一份遺囑進(jìn)行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個(gè)人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質(zhì)，而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈(zèng)性質(zhì)。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元，根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，從被繼承人死亡之時(shí)起到遺產(chǎn)分割處理完畢之前，首先應(yīng)當(dāng)清償被繼承人孫長江的債務(wù)，然后將剩余的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。如果繼承人不表示放棄繼承，而受遺贈(zèng)人明確表示接受遺贈(zèng)的話，在清償債務(wù)后，按照第一份遺囑分割遺產(chǎn)。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定，孫長江的遺產(chǎn)被分割后，其所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各繼承人和被遺贈(zèng)人所繼承財(cái)產(chǎn)的多少由繼承人和被遺贈(zèng)人按比例分擔(dān)。

8.(1)歸甲所有。因?yàn)榧子闷鋭趧?dòng)將一塊價(jià)值5000元的奇石加工為一價(jià)值6萬元的石雕。這是一種添附行為如果要恢復(fù)原狀是不可能或不經(jīng)濟(jì)的因此新物宜為加工人所有但應(yīng)給丙5000元材料費(fèi)。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答因?yàn)榧滓呀?jīng)取得該石雕的所有權(quán)所以有權(quán)對(duì)該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效所以乙可以取得該石雕的所有權(quán)。(1)歸甲所有。因?yàn)榧子闷鋭趧?dòng)將一塊價(jià)值5000元的奇石加工為一價(jià)值6萬元的石雕。這是一種添附行為，如果要恢復(fù)原狀是不可能或不經(jīng)濟(jì)的，因此，新物宜為加工人所有，但應(yīng)給丙5000元材料費(fèi)。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答，因?yàn)榧滓呀?jīng)取得該石雕的所有權(quán)，所以有權(quán)對(duì)該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效，所以乙可以取得該石雕的所有權(quán)。

9.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價(jià)值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進(jìn)行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實(shí)際情況，本案應(yīng)作如下處理：

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

10.本案中甲公司是否構(gòu)成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約還是要約邀請(qǐng)。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請(qǐng)而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對(duì)此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請(qǐng)。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請(qǐng)，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對(duì)此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。解析：區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當(dāng)事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。

11.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會(huì)上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對(duì)的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。

(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。

【解析】本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

12.(1)該房屋應(yīng)歸丙所有因?yàn)榉课轂椴粍?dòng)產(chǎn)其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記故乙未取得所有權(quán)而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則丙替代甲成為出租人應(yīng)承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房乙有權(quán)拒絕。(1)該房屋應(yīng)歸丙所有，因?yàn)榉课轂椴粍?dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記，故乙未取得所有權(quán)，而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)，但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則，丙替代甲成為出租人，應(yīng)承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房，乙有權(quán)拒絕。

13.(1)承擔(dān)，因?yàn)楹暧畈蛷d在提供服務(wù)時(shí)對(duì)顧客負(fù)有安全保障義務(wù)。(2)應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。(3)應(yīng)當(dāng)，因?yàn)槿細(xì)夤竞陀镁邚S提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

14.答案要點(diǎn)：丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶?，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。

[解題指導(dǎo)]本題考查合伙人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

15.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時(shí)效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時(shí)效期間為2年。一般訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，本案中，時(shí)效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時(shí)效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時(shí)效期間吳某向楊某提出了要求還款的請(qǐng)求，使訴訟時(shí)效期間中斷，時(shí)效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時(shí)，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時(shí)效期間。

16.成立。雙方已達(dá)成合意并經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段。成立。雙方已達(dá)成合意,并經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段。

17.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶司S修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

18.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

19.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈(zèng)給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈(zèng)與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

20.(1)推定甲與乙同時(shí)死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財(cái)產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的祖父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

21.(1)效力待定行為，是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。(2)與無效行為的區(qū)別：無效行為，其無效是自始確定的，不因第三人的承認(rèn)而重新發(fā)生效力；同時(shí)其無效又是當(dāng)然的，無須第三人實(shí)施拒絕來確定其無效。(3)與可撤銷行為的區(qū)別：可撤銷行為，其生效效力在撤銷前業(yè)已發(fā)生，而不是處于懸而未決狀態(tài)；撤銷只是消滅該效力，而不是使未決效力得以確定無效。

22.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時(shí)由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價(jià)值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對(duì)于交易中善意的受讓人承認(rèn)其在取得財(cái)產(chǎn)占有的同時(shí)也就取得了財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財(cái)產(chǎn)的出讓人為非所有人財(cái)產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請(qǐng)求返還原物而只能向出讓人請(qǐng)求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對(duì)于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)而是直接基于法律的特別規(guī)定因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動(dòng)產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動(dòng)產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對(duì)此有多種解說如取得時(shí)效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時(shí)，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價(jià)值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對(duì)于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財(cái)產(chǎn)占有的同時(shí)也就取得了財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財(cái)產(chǎn)的出讓人為非所有人，財(cái)產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請(qǐng)求返還原物，而只能向出讓人請(qǐng)求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對(duì)于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得，因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動(dòng)產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動(dòng)產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對(duì)此有多種解說，如取得時(shí)效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

23.(1)所有權(quán)的民法保護(hù)的含義。在我國，保護(hù)所有權(quán)是憲法、行政法等各個(gè)法律部門的共同任務(wù)，民法對(duì)所有權(quán)的保護(hù)主要是通過賦予所有權(quán)人請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)、請(qǐng)求排除妨礙、請(qǐng)求恢復(fù)原狀、請(qǐng)求返還原物、請(qǐng)求賠償損失實(shí)現(xiàn)的。

(2)上述五種保護(hù)方式的含義。

(3)上述五種保護(hù)方式的性質(zhì)及相互關(guān)系。對(duì)于上述五種保護(hù)方法，前四種為物權(quán)的保護(hù)方法，其目的在于恢復(fù)所有權(quán)人對(duì)所有權(quán)的客體享有完整的、排他的支配權(quán)利，從而使所有權(quán)的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)；而第五種方式為債權(quán)的保護(hù)方式，其目的在于補(bǔ)償受害人因遭受不法侵害而遭受的財(cái)產(chǎn)損失。

(4)各種保護(hù)方式的適用。在具體適用時(shí)，應(yīng)先考慮適用物權(quán)的保護(hù)方式，只有在物權(quán)的保護(hù)方式不適用時(shí)，才適用債權(quán)的保護(hù)方式。

24.(1)作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。(2)作品的構(gòu)成要件。第一必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二必須具有原創(chuàng)性即作品是由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性才能再現(xiàn)、傳播產(chǎn)生效益從而具有保護(hù)的必要。(1)作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。(2)作品的構(gòu)成要件。第一，必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二，必須具有原創(chuàng)性，即作品是由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的，而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說，作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三，必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。

25.【答案要點(diǎn)】(1)概念：締約過失責(zé)任是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因過錯(cuò)導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對(duì)方當(dāng)事人遭受損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

(2)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)；②對(duì)方當(dāng)事人因此遭受損失；③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；④違反先合同義務(wù)的一方有過錯(cuò)。

(3)締約過失責(zé)任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；③泄露或不正當(dāng)使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

④其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

【解析】本題屬于基本知識(shí)綜合論述題，考核的知識(shí)點(diǎn)是締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。

【評(píng)注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確地理解締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件。該知識(shí)點(diǎn)出題概率不低，要適當(dāng)予以注意。

(2)在理解基本概念和知識(shí)的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過失責(zé)任適用的各種情形并應(yīng)予準(zhǔn)確把握，特別是應(yīng)將締約過失責(zé)任與相關(guān)的其他責(zé)任予以區(qū)別。

26.答案要點(diǎn)：行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對(duì)人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：

(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實(shí)施代理行為時(shí)，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。

(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。

(3)相對(duì)人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對(duì)人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。

(4)相對(duì)人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個(gè)要件，但最終相對(duì)人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。

表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

27.民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

(1)主體處于平等地位，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，必須堅(jiān)持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點(diǎn)，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限。

(3)堅(jiān)持等價(jià)有償原則，即當(dāng)事人之間發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，必須按照互惠互利、等價(jià)有償?shù)脑瓌t進(jìn)行，即獲得財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，才能為雙方所接受。不等價(jià)的交換是違背商品經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價(jià)值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系；財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運(yùn)送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識(shí)點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系所具有的特點(diǎn)在答案要點(diǎn)中已明確，在此不贅述。

28.1、作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果2、作品的構(gòu)成要件。第一，必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二，必須具有原創(chuàng)性，即作品由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的，而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說，作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三，必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。3、作品的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性。著作權(quán)法上的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性不同，主要表現(xiàn)在：其一，著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性不以新穎性為前提；其二，著作權(quán)法上的原創(chuàng)性不具有排他性，即如果多位作者同時(shí)完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨(dú)自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權(quán)。4、應(yīng)把作品所表現(xiàn)的內(nèi)容與作品本身嚴(yán)格區(qū)別開來。不過，作品只要能以某種有形形式復(fù)制即可，不要求必須以某種有形形式復(fù)制，如口頭作品。

29.民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：行為人合格，意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法和形式合法。(1)行為人合格：行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)行為人意思表示真實(shí)：行為人表現(xiàn)于外部的表示應(yīng)當(dāng)與其內(nèi)在的真實(shí)意思相一致。(3)行為內(nèi)容合法：內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)，不違反社會(huì)公共利益和社會(huì)公德。(4)行為形式合法：凡法律對(duì)某種民事法律行為規(guī)定必須采取一定形式的，行為人必須遵照法律的規(guī)定。

30.答案要點(diǎn)：遺囑的有效條件是指遺囑設(shè)立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定，遺囑的成立必須符合下列條件：

(1)立遺囑人應(yīng)具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。

(2)意思表示真實(shí)。立遺囑人的意思表示必須真實(shí)。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。

(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式，否則，所訂立的遺囑無效。

(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定，接受法律的限制，不得取消缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)；必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額；遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)必須是立遺囑人個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)。

31.(1)物權(quán)法定原則①概念：是指物權(quán)的種類、內(nèi)容、取得和變更等由法律直接規(guī)定不允許當(dāng)事人依其意思設(shè)定與法律規(guī)定不同的物權(quán)。②物權(quán)法定原則的要求主要有：第一物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)；第二物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)禁止任何人超越法律規(guī)定行使物權(quán)；第三物權(quán)的取得和變動(dòng)由法律直接規(guī)定非依法律規(guī)定的方式不產(chǎn)生物權(quán)取得及變動(dòng)的法律效果。(2)一物一權(quán)原則①概念：一物一權(quán)原則又稱客體特定原則即一個(gè)標(biāo)的物上不能同時(shí)并存兩個(gè)或兩個(gè)以上互不相容的物權(quán)。一物一權(quán)原則的立法思想使物的所有人能夠按照自己的意思獨(dú)占性地、全面地支配自有物能最終處分自有物。一物一權(quán)原則的結(jié)果是使物權(quán)的支配權(quán)能有了可靠的法律保障不至于因物權(quán)關(guān)系不確定而造成社會(huì)混亂。②理解這一原則必須注意以下兩個(gè)問題：第一一物一權(quán)中“一物”的含義這實(shí)質(zhì)上可以歸納為如何確定物權(quán)的客體。一般而言物權(quán)的客體應(yīng)具有特定性和獨(dú)立性。而這種特定性和獨(dú)立性的衡量標(biāo)準(zhǔn)不是物理上的而是法律上的。所以一個(gè)物具有物理上的特定性和獨(dú)立性固然能成為物權(quán)的客體；但即使一個(gè)物不具有物理上的特定性和獨(dú)立性而在交易中被認(rèn)為是具有特定性和獨(dú)立性之物法律也可以確認(rèn)其為物權(quán)的客體。相反某物雖然具有一定的物理上的特定性和獨(dú)立性但如果法律規(guī)定其不能單獨(dú)成為物權(quán)客體的話也不能成為物權(quán)的客體。第二一物一權(quán)原則具有相對(duì)性即一物一權(quán)原則并不排除在同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)立所有權(quán)和他物權(quán)也不排除在同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)立兩個(gè)以上不相沖突的他物權(quán)。(3)物權(quán)的公示、公信原則即物權(quán)的公示原則和物權(quán)的公信原則。這兩個(gè)原則是針對(duì)物權(quán)的變動(dòng)而設(shè)立的。①物權(quán)的公示原則物權(quán)的公示原則的作用是“使人知”即當(dāng)物權(quán)產(chǎn)生、變動(dòng)、消滅時(shí)當(dāng)事人須以法定方式讓公眾知道該事實(shí)以明確何人取得何物權(quán)、何人喪失何物權(quán)防止第三人因物權(quán)變動(dòng)而蒙受損害保障商品交換安全、有效地進(jìn)行。物權(quán)變動(dòng)公示能使物權(quán)變動(dòng)行為發(fā)生確定的效果從而受法律的保護(hù)；如果不公示則不能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。世界各國和地區(qū)的民商法多規(guī)定動(dòng)產(chǎn)以占有或交付為公示方法不動(dòng)產(chǎn)則多以登記為公示方法。②物權(quán)的公信原則物權(quán)的公信原則的作用在于“使人信”是指物權(quán)變動(dòng)公示時(shí)即使公示的物權(quán)名義人不是真正的物權(quán)人善意受讓人基于對(duì)公示的信賴仍能取得物權(quán)的原則。公信原則的內(nèi)容是：物權(quán)變動(dòng)公示后即發(fā)生權(quán)利變動(dòng)的效力即使公示有瑕疵善意受讓人也不負(fù)返還義務(wù)只能由有過錯(cuò)的人承擔(dān)責(zé)任。具體地講對(duì)于動(dòng)產(chǎn)而言占有人以公示方式轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)物權(quán)受讓人不知道并且無義務(wù)知道其無處分權(quán)的取得了對(duì)標(biāo)的物的占有就取得了物權(quán)。原所有人只能對(duì)占有人行使賠償請(qǐng)求權(quán)而無權(quán)要求新物權(quán)人返還原物。只有受讓人惡意取得時(shí)才不受公信力的保護(hù)。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)而言經(jīng)登記而轉(zhuǎn)讓物權(quán)的即使登記有瑕疵但若受讓人不知道并且無義務(wù)知道的辦理完登記就取得了物權(quán)。原所有人只能要求有過錯(cuò)的出讓人或登記機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。確立公信原則的目的主要是為了保護(hù)交易活動(dòng)中的善意受讓人維護(hù)公開交易的可靠性和正常秩序。這是因?yàn)槲餀?quán)的變動(dòng)一般以交付或登記為公示方法但是常常發(fā)生實(shí)際權(quán)利歸屬與登記或占有所顯示的權(quán)利歸屬不符的情況這必然影響到交易的安全及善意第三人的利益。因此為了保護(hù)商品交換中信任登記和占有效力的善意取得人規(guī)定只要信賴這種公示而為一定的行為(如買賣、贈(zèng)與)即使交付或登記的與真實(shí)的物權(quán)狀態(tài)不相符合法律也視登記或占有的權(quán)利為正當(dāng)使善意受讓人仍取得其受讓的權(quán)利從而起到使人們放心地從事商品交換的作用。(1)物權(quán)法定原則①概念：是指物權(quán)的種類、內(nèi)容、取得和變更等由法律直接規(guī)定，不允許當(dāng)事人依其意思設(shè)定與法律規(guī)定不同的物權(quán)。②物權(quán)法定原則的要求主要有：第一，物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)，即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)；第二，物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)，禁止任何人超越法律規(guī)定行使物權(quán)；第三，物權(quán)的取得和變動(dòng)由法律直接規(guī)定，非依法律規(guī)定的方式不產(chǎn)生物權(quán)取得及變動(dòng)的法律效果。(2)一物一權(quán)原則①概念：一物一權(quán)原則又稱客體特定原則，即一個(gè)標(biāo)的物上不能同時(shí)并存兩個(gè)或兩個(gè)以上互不相容的物權(quán)。一物一權(quán)原則的立法思想，使物的所有人能夠按照自己的意思獨(dú)占性地、全面地支配自有物，能最終處分自有物。一物一權(quán)原則的結(jié)果，是使物權(quán)的支配權(quán)能有了可靠的法律保障，不至于因物權(quán)關(guān)系不確定而造成社會(huì)混亂。②理解這一原則必須注意以下兩個(gè)問題：第一，一物一權(quán)中“一物”的含義，這實(shí)質(zhì)上可以歸納為如何確定物權(quán)的客體。一般而言，物權(quán)的客體應(yīng)具有特定性和獨(dú)立性。而這種特定性和獨(dú)立性的衡量標(biāo)準(zhǔn)，不是物理上的，而是法律上的。所以，一個(gè)物具有物理上的特定性和獨(dú)立性，固然能成為物權(quán)的客體；但即使一個(gè)物不具有物理上的特定性和獨(dú)立性，而在交易中被認(rèn)為是具有特定性和獨(dú)立性之物，法律也可以確認(rèn)其為物權(quán)的客體。相反，某物雖然具有一定的物理上的特定性和獨(dú)立性，但如果法律規(guī)定其不能單獨(dú)成為物權(quán)客體的話，也不能成為物權(quán)的客體。第二，一物一權(quán)原則具有相對(duì)性，即一物一權(quán)原則并不排除在同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)立所有權(quán)和他物權(quán)，也不排除在同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)立兩個(gè)以上不相沖突的他物權(quán)。(3)物權(quán)的公示、公信原則，即物權(quán)的公示原則和物權(quán)的公信原則。這兩個(gè)原則是針對(duì)物權(quán)的變動(dòng)而設(shè)立的。①物權(quán)的公示原則物權(quán)的公示原則的作用是“使人知”，即當(dāng)物權(quán)產(chǎn)生、變動(dòng)、消滅時(shí)，當(dāng)事人須以法定方式讓公眾知道該事實(shí)，以明確何人取得何物權(quán)、何人喪失何物權(quán)，防止第三人因物權(quán)變動(dòng)而蒙受損害，保障商品交換安全、有效地進(jìn)行。物權(quán)變動(dòng)公示，能使物權(quán)變動(dòng)行為發(fā)生確定的效果，從而受法律的保護(hù)；如果不公示，則不能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。世界各國和地區(qū)的民商法多規(guī)定動(dòng)產(chǎn)以占有或交付為公示方法，不動(dòng)產(chǎn)則多以登記為公示方法。②物權(quán)的公信原則物權(quán)的公信原則的作用在于“使人信”，是指物權(quán)變動(dòng)公示時(shí)，即使公示的物權(quán)名義人不是真正的物權(quán)人，善意受讓人基于對(duì)公示的信賴，仍能取得物權(quán)的原則。公信原則的內(nèi)容是：物權(quán)變動(dòng)公示后，即發(fā)生權(quán)利變動(dòng)的效力，即使公示有瑕疵，善意受讓人也不負(fù)返還義務(wù)，只能由有過錯(cuò)的人承擔(dān)責(zé)任。具體地講，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)而言，占有人以公示方式轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，受讓人不知道并且無義務(wù)知道其無處分權(quán)的，取得了對(duì)標(biāo)的物的占有，就取得了物權(quán)。原所有人只能對(duì)占有人行使賠償請(qǐng)求權(quán)，而無權(quán)要求新物權(quán)人返還原物。只有受讓人惡意取得時(shí)，才不受公信力的保護(hù)。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)而言，經(jīng)登記而轉(zhuǎn)讓物權(quán)的，即使登記有瑕疵，但若受讓人不知道并且無義務(wù)知道的，辦理完登記就取得了物權(quán)。原所有人只能要求有過錯(cuò)的出讓人或登記機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。確立公信原則的目的主要是為了保護(hù)交易活動(dòng)中的善意受讓人，維護(hù)公開交易的可靠性和正常秩序。這是因?yàn)椋餀?quán)的變動(dòng)一般以交付或登記為公示方法，但是，常常發(fā)生實(shí)際權(quán)利歸屬與登記或占有所顯示的權(quán)利歸屬不符的情況，這必然影響到交易的安全及善意第三人的利益。因此，為了保護(hù)商品交換中信任登記和占有效力的善意取得人，規(guī)定只要信賴這種公示而為一定的行為(如買賣、贈(zèng)與)，即使交付或登記的與真實(shí)的物權(quán)狀態(tài)不相符合，法律也視登記或占有的權(quán)利為正當(dāng)，使善意受讓人仍取得其受讓的權(quán)利，從而起到使人們放心地從事商品交換的作用。

32.債的主體變更是指?jìng)膬?nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實(shí)際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強(qiáng)度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

33.婚姻自由是指公民有權(quán)按照法律的規(guī)定完全自愿地決定自己的婚姻問題不受任何人的強(qiáng)制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實(shí)不容許任何一方對(duì)他方進(jìn)行強(qiáng)迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一夫妻雙方有共同作出離婚決定、達(dá)成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二離婚必須符合法定條件履行法定程序承擔(dān)相應(yīng)的法律后果?；橐黾彝シ▽?duì)離婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題都作了明確規(guī)定這些規(guī)定既是對(duì)離婚自由的保障又是對(duì)行使離婚自由權(quán)利的約束。婚姻自由是指公民有權(quán)按照法律的規(guī)定,完全自愿地決定自己的婚姻問題,不受任何人的強(qiáng)制和干涉。婚姻自由的內(nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一,結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實(shí),不容許任何一方對(duì)他方進(jìn)行強(qiáng)迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二,結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一,夫妻雙方有共同作出離婚決定、達(dá)成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下,夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二,離婚必須符合法定條件,履行法定程序,承擔(dān)相應(yīng)的法律后果?；橐黾彝シ▽?duì)離婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題,都作了明確規(guī)定,這些規(guī)定既是對(duì)離婚自由的保障,又是對(duì)行使離婚自由權(quán)利的約束。

34.保證的從屬性又稱為保證的附從性是指保證合同為主合同的從合同保證債務(wù)為主債務(wù)的從債務(wù)保證債權(quán)為主債權(quán)的從權(quán)利前者與后者同其命運(yùn)。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務(wù)的存在以主債務(wù)的有效存在為前提。主債務(wù)的有效存在是保證債務(wù)得以存在的基礎(chǔ)當(dāng)主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時(shí)保證債務(wù)也不能存在。因此當(dāng)債權(quán)人起訴要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)該債權(quán)人不僅要證明保證合同的存在而且要證明主合同的存在。必須注意的是基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則僅僅只是要求保證債務(wù)應(yīng)以主債務(wù)的有效存在為前提即僅強(qiáng)調(diào)主債務(wù)的基礎(chǔ)性并不強(qiáng)求主合同在時(shí)間上一定要先于保證合同而設(shè)立。也就是說不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實(shí)上為將來成立的主合同設(shè)定保證擔(dān)保的現(xiàn)象是大量存在的如在銀行貸款擔(dān)保中可先訂立保證合同然后再訂立貸款合同。當(dāng)然即便是在此種情形下當(dāng)主合同不存在時(shí)保證合同也不能發(fā)生效力因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強(qiáng)度上的從屬性即保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不得大于或強(qiáng)于主債務(wù)。根據(jù)合同自由原則在保證合同中保證人可以與債權(quán)人協(xié)商確定保證擔(dān)保的范圍但是保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不能大于主債務(wù)。如果保證合同當(dāng)事人所約定的保證債務(wù)的范圍或強(qiáng)度大于主債務(wù)的應(yīng)減少至主債務(wù)的限度。(3)移轉(zhuǎn)上的從屬性即保證債權(quán)隨主債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。在保證擔(dān)保設(shè)定以后債權(quán)人既對(duì)債務(wù)人享有主債權(quán)又對(duì)保證人享有保證債權(quán)。根據(jù)從隨主原則當(dāng)主債權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)作為主債權(quán)的從債權(quán)的保證債權(quán)也應(yīng)隨之移轉(zhuǎn)。不僅如此由于保證的目的固然在于確保債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)但這一目的達(dá)成卻是通過擔(dān)保債務(wù)人債務(wù)的履行來完成的因此只要債務(wù)人的債務(wù)存在保證人的擔(dān)保責(zé)任即不可免而不管債權(quán)人是誰。當(dāng)債權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)時(shí)債務(wù)人的債務(wù)依然存在因此保證擔(dān)保亦應(yīng)存在但是由于此時(shí)債權(quán)已由新的債權(quán)人享有債務(wù)人債務(wù)履行的對(duì)象已發(fā)生變化因此保證擔(dān)保也應(yīng)向新的債權(quán)人提出也就是說保證擔(dān)保也應(yīng)隨同移轉(zhuǎn)。我國《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定“保證期間債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的保證人在原保證擔(dān)保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的按照約定。”該條即明確規(guī)定了保證債權(quán)應(yīng)隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則。(4)變更上的從屬性即保證債務(wù)隨主債務(wù)的變更而變更當(dāng)然此種變更只能是保證范圍和強(qiáng)度的減少而不能是擴(kuò)大。對(duì)此我國《擔(dān)保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng)未經(jīng)保證人同意的如果減輕債務(wù)人的責(zé)任的保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任?！庇纱丝梢姰?dāng)主合同的變更減輕了債務(wù)人的責(zé)任時(shí)保證人應(yīng)依變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任即保證人的責(zé)任也相應(yīng)減輕。(5)消滅上的從屬性即保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。如主債務(wù)因清償而消滅保證債務(wù)也消滅；如主債務(wù)因合同解除而消滅保證債務(wù)也隨之消滅。保證的從屬性，又稱為保證的附從性，是指保證合同為主合同的從合同，保證債務(wù)為主債務(wù)的從債務(wù)，保證債權(quán)為主債權(quán)的從權(quán)利，前者與后者同其命運(yùn)。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務(wù)的存在以主債務(wù)的有效存在為前提。主債務(wù)的有效存在是保證債務(wù)得以存在的基礎(chǔ)，當(dāng)主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時(shí)，保證債務(wù)也不能存在。因此，當(dāng)債權(quán)人起訴，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)，該債權(quán)人不僅要證明保證合同的存在，而且要證明主合同的存在。必須注意的是，基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則，僅僅只是要求保證債務(wù)應(yīng)以主債務(wù)的有效存在為前提，即僅強(qiáng)調(diào)主債務(wù)的基礎(chǔ)性，并不強(qiáng)求主合同在時(shí)間上一定要先于保證合同而設(shè)立。也就是說，不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實(shí)上，為將來成立的主合同設(shè)定保證擔(dān)保的現(xiàn)象是大量存在的，如在銀行貸款擔(dān)保中，可先訂立保證合同，然后再訂立貸款合同。當(dāng)然，即便是在此種情形下，當(dāng)主合同不存在時(shí)，保證合同也不能發(fā)生效力，因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強(qiáng)度上的從屬性，即保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不得大于或強(qiáng)于主債務(wù)。根據(jù)合同自由原則，在保證合同中，保證人可以與債權(quán)人協(xié)商確定保證擔(dān)保的范圍，但是保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不能大于主債務(wù)。如果保證合同當(dāng)事人所約定的保證債務(wù)的范圍或強(qiáng)度大于主債務(wù)的，應(yīng)減少至主債務(wù)的限度。(3)移轉(zhuǎn)上的從屬性，即保證債權(quán)隨主債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。在保證擔(dān)保設(shè)定以后，債權(quán)人既對(duì)債務(wù)人享有主債權(quán)，又對(duì)保證人享有保證債權(quán)。根據(jù)從隨主原則，當(dāng)主債權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)，作為主債權(quán)的從債權(quán)的保證債權(quán)也應(yīng)隨之移轉(zhuǎn)。不僅如此，由于保證的目的固然在于確保債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但這一目的達(dá)成卻是通過擔(dān)保債務(wù)人債務(wù)的履行來完成的，因此只要債務(wù)人的債務(wù)存在，保證人的擔(dān)保責(zé)任即不可免，而不管債權(quán)人是誰。當(dāng)債權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)時(shí)，債務(wù)人的債務(wù)依然存在，因此，保證擔(dān)保亦應(yīng)存在，但是，由于此時(shí)債權(quán)已由新的債權(quán)人享有，債務(wù)人債務(wù)履行的對(duì)象已發(fā)生變化，因此保證擔(dān)保也應(yīng)向新的債權(quán)人提出，也就是說，保證擔(dān)保也應(yīng)隨同移轉(zhuǎn)。我國《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定?！痹摋l即明確規(guī)定了保證債權(quán)應(yīng)隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則。(4)變更上的從屬性，即保證債務(wù)隨主債務(wù)的變更而變更，當(dāng)然，此種變更只能是保證范圍和強(qiáng)度的減少而不能是擴(kuò)大。對(duì)此，我國《擔(dān)保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的責(zé)任的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任?！庇纱丝梢?，當(dāng)主合同的變更減輕了債務(wù)人的責(zé)任時(shí)，保證人應(yīng)依變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任，即保證人的責(zé)任也相應(yīng)減輕。(5)消滅上的從屬性，即保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。如主債務(wù)因清償而消滅，保證債務(wù)也消滅；如主債務(wù)因合同解除而消滅，保證債務(wù)也隨之消滅。

35.(1)平等原則《民法通則》第三條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等?！泵穹▽?shí)行平等原則，首先這是由作為民事社會(huì)生活的基礎(chǔ)而存在的商品經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)和調(diào)整要求決定的。民法在本質(zhì)上是商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律表現(xiàn)形式，而當(dāng)事人地位平等又是進(jìn)行商品生產(chǎn)和交換必不可少的前提，這就要求調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的民法必須首先承認(rèn)和維護(hù)商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、消費(fèi)者間的平等地位。其次堅(jiān)持平等原則還是貫徹其他民法原則的前提條件。如果當(dāng)事人的地位不平等，自愿、公平、誠實(shí)信用就無從談起。民法平等原則有以下基本含義：①民事主體地位平等。具體體現(xiàn)為民事權(quán)利能力平等，任何民事主體在民法上都具有獨(dú)立的法律人格，國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和公民個(gè)人，無論其在行政法或者其他部門法上是否存在隸屬關(guān)系、主從關(guān)系，一進(jìn)入民事領(lǐng)域，便都是具有獨(dú)立法律人格的法人、其他組織或公民，彼此互不隸屬和依從。任何民事主體在民事活動(dòng)中都享有平等的法律地位。任何民事主體依法取得的民事權(quán)益都受同等的法律保護(hù)；②民事主體均平等地享有民事權(quán)利并平等地承擔(dān)民事義務(wù)與責(zé)任；③民事主體的權(quán)利受到法律平等的保護(hù)。(2)意思自治原則(自愿原則)在民事法律關(guān)系中，由于民事主體地位平等，一方無權(quán)干預(yù)另一方的行為，所以，民事主體從事民事活動(dòng)時(shí)就能夠充分根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，自由地設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。這即是意思自治。于是，意思自治原則就成為從表意行為這一民事法律事實(shí)角度規(guī)定的民法基本原則，其基本含義是：①是否進(jìn)行某項(xiàng)民事活動(dòng)，完全由個(gè)人決定，否則該行為無效、可變更或可撤銷；②與什么人、以何種方式、進(jìn)