《上市公司收購管理辦法》解讀課件

1上市公司收購中存在的主要問題收購人不誠信、無實力、甚至掏空上市公司公司控制權(quán)變化的透明度低，通過一致行動規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象嚴(yán)重上市公司收購的支付工具和手段缺乏中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)不規(guī)范，未做到勤勉盡責(zé)，缺乏有效的市場約束機制利用并購重組操縱市場、內(nèi)幕交易問題較為嚴(yán)重監(jiān)管手段不足，缺乏足夠的威懾力2法律行政法規(guī)部門規(guī)章配套特殊規(guī)定自律規(guī)則《公司法》《證券法》《上市公司監(jiān)督管理條例》《上市公司收購管理辦法》《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》股份回購、吸收合并、分立等管理辦法《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等披露內(nèi)容格式與準(zhǔn)則交易所業(yè)務(wù)規(guī)則《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》披露內(nèi)容格式與準(zhǔn)則上市公司收購的法規(guī)體系3整體框架將原《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》合二為一，按照重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式：持股5%－20%非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露持股5％－20％但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露持股20%－30%：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人， 聘財務(wù)顧問持股30%以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或收購報告書，聘財務(wù)顧問間接收購和實際控制人的變化：一并納入監(jiān)管管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準(zhǔn)程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求5整體框架共10章90條總則權(quán)益披露要約收購協(xié)議收購間接收購豁免申請財務(wù)顧問持續(xù)監(jiān)管監(jiān)管措施與法律責(zé)任附則

6（一）重要概念收購人一致行動人信息披露義務(wù)人控股股東和實際控制人公司控制權(quán)7一致行動人(第83條)：概括法與列舉法相結(jié)合投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。合并計算原則：一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。舉證責(zé)任：投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。9一致行動人推定一致行動的12種情形：（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；6％目標(biāo)公司5％投資者甲51％投資者乙10一致行動人（2）投資者受同一主體控制；

X公司X甲公司X乙公司目標(biāo)公司60％51％5％21％11（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；6％目標(biāo)公司5％投資者甲投資者乙50%以下，有重大影響一致行動人13（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；投資者融資者2%30%目標(biāo)公司一致行動人S14一致行動人（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系；15一致行動人（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；目標(biāo)公司投資者甲公司18％10％17一致行動人

（9）持有投資者30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；本人＋配偶父母父母兄弟姐妹＋配偶子女＋配偶配偶＋兄弟姐妹父系母系18一致行動人（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；目標(biāo)公司企業(yè)90％15％10％親屬5％19

（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系

關(guān)聯(lián)關(guān)系：公司控股股東、實際控制人、董 事、監(jiān)事、高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系

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上述12種情形是推定為一致行動人的表面證據(jù)，投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。一致行動人21收購人的主體資格（第6條)禁止收購上市公司的情形：收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài)最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為：例如被證監(jiān)會處罰最近三年有嚴(yán)重的證券市場失信行為：例如被交易所公開譴責(zé)22收購人的主體資格（第6條)收購人為自然人，存在《公司法》第147條規(guī)定情形：無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年；個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。法律、法規(guī)規(guī)定及中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形23（二）收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的原則要求25股份變動方式與披露規(guī)則（第13、14條）通過證券交易所的證券交易達到5%后三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進行公告，之前停止買賣行為達到5%后，每增減5%，依照前款規(guī)定報告和公告，作出報告、公告后2日內(nèi)停止買賣行為通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式達到或者超過5%時，三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進行公告，之前停止買賣行為達到或者超過5%后，每增減達到或者超過5%，依照前款規(guī)定報告和公告，之前停止買賣行為◆大宗交易方式：二級市場方式還是協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式？案例：明天科技一次10%，大股東變更；中核鈦白，一次9.17%26（三）收購方式要約收購協(xié)議收購間接收購定向發(fā)行行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更）二級市場舉牌收購司法裁決繼承、贈與征集投票權(quán)等29信息披露的共同要求信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要誰、目的、準(zhǔn)備做什么、批準(zhǔn)的不確定性監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為15日，15日內(nèi)表示無異議，可以公告或進入要約程序；15日內(nèi)提出反饋意見，不得公告；15日內(nèi)未提出意見，可以公告或要約自動生效辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果30要約收購全面要約與部分要約強制要約與主動要約初始要約與競爭要約31要約收購的特別要求(第25,26,35,37條)

公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限、支付方式、分配比例要約價格：孰高原則——收購人前6個月支付的最高價格；——公告前30個交易日均價（市價）；——不掛鉤的，由財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。要約期限：30日－60日，有競爭要約時除外收購的底限：預(yù)定收購的股份比例不低于5％32要約收購的特別要求（第27,36條)要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等多種方式；以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；以證券作為支付手段的，應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供投資者選擇。也就是說，必須有現(xiàn)金方式履約保證：以現(xiàn)金收購，20％履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于1個月；以非上市證券支付，須同時提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達方式及程序安排33要約收購的特別要求(第43,44,78條)部分要約按等比例分配：收購人預(yù)定收購的股份數(shù)與股東出售的股份數(shù)之比34要約收購流程向證監(jiān)會報送要約收購報告書公告要約收購報告書摘要證監(jiān)會是否有異議是不得發(fā)出收購要約否12個月內(nèi)不得再次收購取消收購計劃公告收購要約文件C-15日前被收購公司公告董事會報告A日A-15日C－15日前可變更要約A+20日如有競爭性要約可變更初始要約股東可以撤回預(yù)受要約期滿C日股東預(yù)受要約C-3日前收購人每日公告預(yù)受情況，在C－3到C日之間，股東不可撤回預(yù)受A日35要約收購流程要約期滿C日C+3日內(nèi)過戶C＋3日內(nèi)公告要約收購結(jié)果報告證監(jiān)會收購情況C+15日內(nèi)部分要約全面要約按同等比例收預(yù)受超過預(yù)定比例預(yù)受少于預(yù)定比例全部收購36間接收購的特別要求與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致(第56條)通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達到或超過5%、但未超過30%的情形，按照第二章有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)超過30%的，按照第四章有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù)37間接收購衰減原則(第57條)：主要是對因投資關(guān)系形成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求未取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報告、公告義務(wù)，如不重要，則免于再向上追溯披露。例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控股子公司持有上市公司10%的股份，該部分股份在子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足30％，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司10％的股份的支配權(quán)，因此，投資者可免于履行報告、公告義務(wù)。有關(guān)投資關(guān)系的變化情況可以通知上市公司，由上市公司披露。38收購報告書及豁免流程持股比例>30％其后6個月內(nèi)變動情況公告公告收購報告書3日內(nèi)收購人向證監(jiān)會報送收購報告書通知被收購公司涉及MBO，被收購公司董事會發(fā)表意見履行收購協(xié)議全面要約（詳見要約收購流程）收購人向證監(jiān)會申請豁免不申請申請不同意到15日仍未表示任何意見（視為默許）15日內(nèi)無異議同意15日內(nèi)有異議收購不得超過30％的股份，擬繼續(xù)收購的，可以發(fā)出部分要約不得公告收購報告書不得收購3930％以上間接收購和直接收購履行強制要約義務(wù)的對比

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申請豁免

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取消協(xié)議或協(xié)議收到30％，改發(fā)部分要約

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未取得豁免，30日內(nèi)發(fā)出全面要約

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受讓30％，之后每年遞增不超過２％

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停止收購

直接收購

間接收購

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申請豁免

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公司股東將所持股份在3０日內(nèi)減持到30％或30％以下，改發(fā)部分要約

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未取得豁免，30日內(nèi)發(fā)出全面要約

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停止收購

40定向發(fā)行取得公司控制權(quán)（16號準(zhǔn)則）披露時點：董事會決議之日起3日內(nèi)，編制收購報告書以現(xiàn)金認(rèn)購的定向發(fā)行：說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價格和定價依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準(zhǔn)程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：還應(yīng)當(dāng)披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近2年經(jīng)審計的財務(wù)會計報告，或資產(chǎn)評估報告41（四）被收購公司董事會的 責(zé)任

42被收購公司董事會的責(zé)任I誠信義務(wù)：忠實、勤勉對被收購公司對被收購公司全體股東－－被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護公司及其股東的利益，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。公平對待所有收購人(第8條)被收購公司董事會不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會應(yīng)當(dāng)及時披露，采取有效措施維護公司利益(第53條)43被收購公司董事會的責(zé)任II協(xié)議收購(第52條)在過渡期間，(1)無充分理由不得改選董事會，確有理由的，來自收購人的董事不超過1/3；(2)公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保；(3)不得公開發(fā)行股份融資，不得進行重大資產(chǎn)重組、重大投資或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但為挽救財務(wù)危機公司除外。間接收購(第58—60條)實際控制人未履行報告、公告義務(wù)，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當(dāng)拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告；知悉未報告，或未拒絕的，責(zé)令改正，相關(guān)董事為不適當(dāng)人選。44被收購公司董事會的責(zé)任III要約收購(第32—34條)：要約收購期間，董事不得辭職自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，不得處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主營、擔(dān)保、貸款等對公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響焦土戰(zhàn)術(shù)無法適用45被收購公司董事會的責(zé)任IV反收購措施(第8,80條)董事會針對收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，例如：金降落傘計劃公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收購條款：設(shè)置超過《公司法》關(guān)于董事會、股東大會決議通過的比例，如3/4甚至4/5；提高小股東提案權(quán)的比例；提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例

獨董以外董事當(dāng)選須在公司服務(wù)滿3年反收購措施不得損害上市公司和股東的合法權(quán)益，例如焦土戰(zhàn)術(shù)46（五）要約義務(wù)的豁免47豁免的基本原則適應(yīng)證券市場的發(fā)展變化保護投資者合法權(quán)益的需要48豁免的類型（第61條）免于以要約方式增持股份結(jié)果：以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓方式、二級市場收購方式免于向所有股東發(fā)出要約結(jié)果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約未得到豁免：接到通知之日起30日內(nèi)，(1)發(fā)出全面要約；或者(2)減持至30％或30％以下49豁免情形與審批程序一般程序受理后20個審核日作出決定簡易程序受理后5個工作日未提出異議，即可辦理過戶證監(jiān)會不同意以簡易程序申請的，應(yīng)按一般程序豁免情形收緊，嚴(yán)格審批申請豁免，應(yīng)當(dāng)聘請律師出具專業(yè)意見50豁免情形與審批程序：簡易程序(第63條)國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并50%以上的股東，繼續(xù)增持且不影響上市地位按股東大會批準(zhǔn)的確定價格向特定股東回購減資，導(dǎo)致當(dāng)事人持股超過30%；證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%51豁免情形與審批程序：一般程序(第62條)出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致公司的實際控制人發(fā)生變化（根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進行，來判斷上市公司的實際控制權(quán)是否發(fā)生變更）挽救上市公司財務(wù)危機，重組方案得到股東大會批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓取得公司定向發(fā)行的新股，非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約不再將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用52上市公司控股股東增持制度新調(diào)整

關(guān)于修改《上市公司收購管理辦法》第六十三條的決定………………

根據(jù)前款第（二）項規(guī)定，相關(guān)投資者在增持行為完成后3日內(nèi)應(yīng)當(dāng)就股份增持情況做出公告，并向中國證監(jiān)會提出豁免申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)做出是否予以豁免的決定。中國證監(jiān)會不同意其以簡易程序申請的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十二條的規(guī)定提出申請。53上市公司控股股東增持制度新調(diào)整

適當(dāng)增加控股股東增持股份的市場效率，根據(jù)實踐需要，《決定》對《收購辦法》第六十三條第二款有關(guān)豁免申請的工作程序進行調(diào)整，由事前申請調(diào)整為事后申請，而對有關(guān)實體規(guī)定未做修訂，保持了《收購辦法》現(xiàn)行制度框架的完整性,也有利于防范道德風(fēng)險。提高自由增持的透明度，在信息披露方面要求申請人在首次增持行為發(fā)生后及時公告增持情況，該次股份增持?jǐn)?shù)量未到2％豁免上限的，須同時公告后續(xù)增持意向。為防止股份增持過程中可能出現(xiàn)的違規(guī)交易行為，明確相關(guān)增持行為取得豁免要約義務(wù)的前提是，行為人應(yīng)當(dāng)符合《證券法》第四十七條關(guān)于限制短線交易的規(guī)定、第七十三條關(guān)于禁止利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動的規(guī)定、第七十七條關(guān)于禁止操縱市場的規(guī)定，同時應(yīng)當(dāng)符合《收購辦法》第六條關(guān)于收購人資格的規(guī)定以及其他相關(guān)規(guī)定。

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上市公司的獨立財務(wù)顧問獨立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務(wù)顧問管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務(wù)顧問55收購案例：法國SEB收購蘇泊爾

2006年8月16日，蘇泊爾（002032）公告，其已經(jīng)和來自法國的SEB集團達成戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。SEB收購蘇泊爾控股權(quán)計劃分三步完成：第一步：協(xié)議收購SEB協(xié)議受讓蘇泊爾集團持有的蘇泊爾股份1710.33萬股、蘇增福持有的蘇泊爾股份746.68萬股、蘇顯澤持有的蘇泊爾股份75萬股，合計約2532萬股，占蘇泊爾總股本的14.38%。第二步：定向增發(fā)蘇泊爾向SEB的全資子公司定向增發(fā)4000萬股股份，增發(fā)后蘇泊爾的總股本增加到21602萬股，SEB將持有蘇泊爾股份6532萬股，占增發(fā)后蘇泊爾總股本的30.24%。

第三步：部分要約收購鑒于SEB對蘇泊爾持股比例觸發(fā)要約收購義務(wù)，SEB將向蘇泊爾所有股東發(fā)出收購所持有的部分股份的要約，部分要約收購數(shù)量為6645萬股股份；如部分要約收購全部完成，SEB屆時將持有