債權(quán)法說明講解

債權(quán)法PAGEPAGE11債權(quán)法第一章總論一、民法的潘德克頓體系——演繹式物權(quán)篇——物權(quán)總論——物權(quán)分論——所有權(quán)、擔保物權(quán)（抵押、質(zhì)押、留置、先取特權(quán)、最高額抵押）、用益物權(quán)（、占有（準物權(quán)）債權(quán)篇——債權(quán)總論——債權(quán)分論——合同——合同總論——合同分論：所有權(quán)轉(zhuǎn)移使用權(quán)資金產(chǎn)生成果提供服務承包、租賃技術(shù)合同其他合同無因管理不當?shù)美謾?quán)行為親族篇——親族總論——親族分論繼承篇——繼承總論——繼承分論二、債權(quán)法體系（一）債的發(fā)生合同——合同總論：合同的成立（中的牽連關(guān)系）合同履行過程中的關(guān)系：同時履行抗辯權(quán)無因管理危險負擔情勢變更不當?shù)美谌胶贤贤慕K止侵權(quán)行為合同的解除合同終止后的關(guān)系擔保責任（二）債的效力：債權(quán)履行債權(quán)延遲（三）債的轉(zhuǎn)移：從債權(quán)人的角度——債的讓與從債務人的角度——債務的承擔（四）債的消滅債的履行：保全——債權(quán)的代位欺詐行為的取消擔?！说谋ＷC物的保證：質(zhì)押、留置、抵押、先取特權(quán)包括：債的清償、債的提存、債的免除、合同解除、混合、抵消第二章債的概述債權(quán)在私法中的地位課上提問一：公法和私法的關(guān)系：國家和公民之間是公法關(guān)系，公民和法人相互之間是私法關(guān)系，私法在社會中的應用占有壓倒性的比例。公法對于私法應當起到潤滑劑的作用。私權(quán)：人格權(quán)身份權(quán)財產(chǎn)權(quán)（物權(quán)、債權(quán)、無體財產(chǎn)權(quán)）成員權(quán)（物權(quán)中建筑物區(qū)分所有權(quán)涉及到）私權(quán)：相對權(quán)，如債權(quán)絕對權(quán)，如物權(quán)私權(quán)：請求權(quán)，如債權(quán)抗辯權(quán)，如不安抗辯權(quán)形成權(quán)，如解除權(quán)支配權(quán)，如物權(quán)綜上，債權(quán)在私權(quán)中的地位是：是財產(chǎn)權(quán)、相對權(quán)、請求權(quán)第一節(jié)債的概念一、債的概念：債，是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人。含義：1、債是一種法律關(guān)系，以債權(quán)債務為內(nèi)容2、債的范圍廣泛，包括合同之債、無因管理之債、不當?shù)美畟?、侵?quán)行為之債，甚至逐漸擴大到締約過失。3、債的標的為給付，請求為特定行為4、債的關(guān)系受國家法律保護，該關(guān)系依法形成后可以強制實現(xiàn)二、債的本質(zhì)債的本質(zhì)：法律上可以期待的信用，是實現(xiàn)某種特定利益的信用手段。理解：1、債的實質(zhì)并不是直接帶給權(quán)利主體某一財物，而是使相對應的義務主體必須實施某種特定的行為，因為債法強調(diào)債是債權(quán)人實現(xiàn)其特定利益的法律手段。2、債的關(guān)系的產(chǎn)生途徑有約定之債和法定之債。債的關(guān)系的存在，意味著債權(quán)人的利益尚未得到滿足，而當債權(quán)人的利益得到滿足之時，債的關(guān)系就歸于消滅。因為，債權(quán)對于權(quán)利主體來說，尚非一種現(xiàn)實的利益，其特定利益的實現(xiàn)，有賴于債務人履行義務。3、債的作用就在于確認債務人負有并應為給付義務，債務人違反給付義務時，即給予法律上的強制。第二節(jié)債的要素——主體、內(nèi)容、客體一、債的主體1、概念：是指參加債的法律關(guān)系的當事人，包括債務人和債權(quán)人。2、特征：（1）主體特定（2）主體雙方有利益上的對立性（3）債的主體應當具備相應的民事能力民事權(quán)利能力上：公民、法人或非法人單位在內(nèi)的民事主體均可成為債主體民事行為能力上：當事人應當具備相應的行為能力民事責任能力上：侵權(quán)人的責任能力是其承擔損害賠償責任的主要前提，也是決定其是否可以作為侵權(quán)行為之債的義務主體的因素。二、債的內(nèi)容——債權(quán)人的權(quán)利和債務人的義務（一）債權(quán)1、債權(quán)的概念：是指特定民事主體之間以請求一定的財產(chǎn)上的行為（給付）為內(nèi)容的權(quán)利。2、債權(quán)的權(quán)能：給付請求權(quán)、給付受領(lǐng)權(quán)、債權(quán)保護請求權(quán)3、債權(quán)的性質(zhì)：債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)的范疇4、債權(quán)與物權(quán)的關(guān)系（1）相同點：都是財產(chǎn)權(quán)，具有不可侵犯性，一旦受到侵犯，可以請求損害賠償（2）區(qū)別p13物權(quán)債權(quán)優(yōu)先性物權(quán)優(yōu)于債權(quán)債權(quán)劣于物權(quán)（買賣不破租賃除外）債權(quán)的保存排他性：一物一權(quán)，表現(xiàn)為同一標的物上不允許有兩個或兩個以上的不相容的物權(quán)同時存在不具有排他性：同一個標的物上可同時成立兩個或兩個以上相同內(nèi)容的債權(quán)，當兩者相互矛盾時，并不當然的認為某一債權(quán)無效。權(quán)利的實現(xiàn)絕對性——絕對權(quán)相對性——相對權(quán)（撤銷權(quán)、代位權(quán)例外）權(quán)利作用支配權(quán)請求權(quán)原則物權(quán)法定主義合同之債的設(shè)立具有任意性平等性：數(shù)個債權(quán)人對于同一個債務人先后發(fā)生數(shù)個普通債權(quán)時，效力平等有追及性（保護善意第三人的例外）無追及性（二）債務1、債務的概念：是根據(jù)當事人的約定或法律的規(guī)定，債務人向債權(quán)人為特定行為的義務。2、債務的本質(zhì)：是一種不利益。債對債權(quán)人是一種利益，則對債務人是一種不利益，正是這種利益的轉(zhuǎn)換，使債的設(shè)立目的得以實現(xiàn)。3、債務的內(nèi)容：實施特定的行為和不實施特定的行為——確定性、特定性4、債務與責任的關(guān)系債務與責任是既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別、可以分離的概念。債務是一種義務，是債務人依照法律規(guī)定或合同約定應當履行的義務責任則是一種法律后果，是債務人不履行義務后應當承擔的法律后果。責任在債務設(shè)定時，是債務的擔保；在債務不履行時，是債務履行的法律強制。債務與責任存在一定的關(guān)聯(lián)性，但并非絕對必然的因果關(guān)系，如自然之債中，有債務無責任。（三）債的客體1、概念：習慣上又被稱為債的標的，是指債權(quán)和債務共同指向的對象。2、債的客體：是行為，這種特定的行為可以概稱為給付，它包括積極的給付（作為）和消極的給付（不作為）。3、作為債的客體的給付應當具備的要素：1）合法性：在合同之債中直接影響合同的有效性2）可能性：指給付行為在客觀上應當是可能實施或能夠?qū)崿F(xiàn)的，否則無效3）確定性：債務人的給付是特定行為，是債成立時就已按照法律規(guī)定或合同約定而確定。4）社會妥當性：違反社會的妥當性的表現(xiàn)：違反公序良俗的行為：與犯罪相關(guān)的合同違反取締性規(guī)范的合同違反人倫的行為：妾合同、不贍養(yǎng)父母的合同射幸行為暴利行為侵害基本人權(quán)動機不純的合同查：自然之債、射幸行為公法與私法的關(guān)系第三節(jié)債的分類一、根據(jù)債的發(fā)生根據(jù)1、法定之債：是指債的發(fā)生和內(nèi)容均由法律直接規(guī)定的債。法定性表現(xiàn)：債的發(fā)生由法律直接規(guī)定債的內(nèi)容由法律直接規(guī)定法定之債的分類：侵權(quán)行為之債、不當?shù)美畟?、無因管理之債、因締約過失所生之債2、意定之債：即合同之債，是指債的發(fā)生和內(nèi)容依當事人合同約定的債。與法定之債的區(qū)別：依當事人意思表示一致而成立內(nèi)容具有任意性，根據(jù)當事人的意思表示確定二、根據(jù)債的主體所做的分類（一）單一之債多數(shù)人之債：按份之債和連帶之債（二）按份之債連帶之債三、根據(jù)債的標的所作的分類（一）特定之債區(qū)分意義：1、確定債務人是否完全、實際履行種類之債2、確定標的物所有權(quán)及風險責任的轉(zhuǎn)移時間3、確定標的物滅失后債務人的履行義務（二）簡單之債：又稱為單純之債，是指債的標的只有一個，當事人只能就該標的請求給付或履行給付而無需選擇的余地。選擇之債：是指債的標的為數(shù)種給付，當事人可以從中選擇一種請求給付或者履行給付的債。選擇之債中的選擇權(quán)實質(zhì)上屬于形成權(quán)，選擇之債一經(jīng)行使選擇權(quán)，便轉(zhuǎn)化為簡單之債。因而選擇權(quán)的行使具有確定及變更債的關(guān)系的效力，且不得附加條件或期限，也不得撤回或變更。其效力追溯于債之發(fā)生之時。（三）可分之債：當事人可以部分的履行債務而不改變其實質(zhì)的債不可分之債四、根據(jù)債的獨立性所作的分類1、主債：是指在兩個相互聯(lián)系并存的債中，能夠獨立存在，不以其他債的存在為前提而存在的債。2、從債：兩個相互聯(lián)系并存的債中，不能獨立存在，必須以主債的存在為前提而存在的債。兩者關(guān)系：主債的存在決定了從債的產(chǎn)生和存在從債的效力依附于主債的效力主債因履行、抵消、混同等原因而消滅的，從債也隨之消滅第四節(jié)債的發(fā)生、變更和消滅一、債的發(fā)生（一）概念：是指債權(quán)債務關(guān)系在相對的當事人之間的原始產(chǎn)生。（二）發(fā)生原因1、合同：當事人雙方在合同中約定的權(quán)利和義務即為合同之債的債權(quán)人的債權(quán)或債務人的債務。2、不當?shù)美菏侵笡]有法律根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的事實。3、無因管理：是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失而為他人管理事務的行為。4、侵權(quán)行為5、其他發(fā)生原因：締約過失和單方許諾二、債的變更（一）概念：債的主體或債的內(nèi)容基于一定的法律事實而發(fā)生變化，是債的法律關(guān)系的局部改變。（二）內(nèi)容主體變更：債權(quán)讓與債務承擔債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移：債的一方當事人將其享有的債權(quán)和承擔的債務同時一并轉(zhuǎn)移至第三人承受。內(nèi)容變更：當事人對已經(jīng)成立的債的具體內(nèi)容進行改變1、債權(quán)讓與（1）概念：債權(quán)讓與是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人享有。（我們所指的債權(quán)讓與是債權(quán)的全部讓與）（2）讓與的原因法律規(guī)定的讓與：法定繼承；物權(quán)轉(zhuǎn)移而引起合同地位的概括承受；代位求償權(quán)人單方的民事法律行為：債權(quán)人以遺囑的形式將債權(quán)處分雙方的民事法律行為：債權(quán)讓與合同（3）債權(quán)讓與的有效條件原債權(quán)須合法、有效存在，并且債權(quán)讓與不改變債權(quán)的內(nèi)容債權(quán)讓與需有法律直接規(guī)定或債權(quán)讓與合同成立方能形成所讓與的債權(quán)必須具備可讓性不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)有：依債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)不作為債權(quán)，屬于從屬權(quán)利的債權(quán)法律規(guī)定不得讓與的債權(quán)，如最高額抵押的主合同債權(quán)合同之債中，當事人約定不得讓與的債權(quán)債權(quán)讓與須經(jīng)通知債務人后始對債務人發(fā)生效力法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定（4）債權(quán)讓與的效力債權(quán)由原債權(quán)人轉(zhuǎn)移至受讓人債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對債權(quán)讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向債權(quán)受讓人主張抵消。因債權(quán)讓與，債權(quán)讓與人對受讓人承擔附隨義務。2、債務承擔（1）概念：債務承擔，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務人將其負擔的債務全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人負擔。（2）債務承擔的原因1）因法律的直接規(guī)定：如遺產(chǎn)的概括繼承2）因合同約定：債務承擔人和債權(quán)人訂立的合同無需債務人同意債務承擔人和債務人訂立的合同需要債權(quán)人同意才能產(chǎn)生法律效力（3）債務承擔的有效條件須有合法債務的有效存在債務具有可轉(zhuǎn)移性須符合法律直接規(guī)定或有當事人就債務承擔達成的協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定（4）債務承擔的效力（免責的債務承擔的效力）債務人退出債的關(guān)系，債務承擔人承受債務人的地位債務轉(zhuǎn)移后，債務人基于債的關(guān)系享有的抗辯權(quán)由債務承擔人享有債務轉(zhuǎn)移后，從債務一并轉(zhuǎn)移，但專屬于債務人自身的除外債務承擔人不得以對抗債務人之事由對抗債權(quán)人就所轉(zhuǎn)移的債務設(shè)有擔保的，債務承擔對擔保人也產(chǎn)生一定的效力3、債權(quán)債務的概括轉(zhuǎn)移（1）概念：是指債的當事人將其享有的債權(quán)和承擔的債務概括地一并轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。（2）債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移的兩種情形：轉(zhuǎn)讓合同；債的一方當事人發(fā)生變更4、債權(quán)內(nèi)容變更（1）概念：狹義的債的變更，是指在不改變債的主體的前提下，僅改變債的個別具體內(nèi)容的情形。（2）債的內(nèi)容變更的有效條件債已合法成立債的主體不變，債的內(nèi)容發(fā)生改變債的變更須有合法的依據(jù)變更后的債的內(nèi)容應當具有合法性法律、行政法規(guī)要求變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定三、債的消滅（一）概念：是指債權(quán)債務關(guān)系歸于消滅，即債在客觀上不復存在（二）引起債的關(guān)系消滅的法律事實：清償、提存、抵消、免除、混同1、債的清償（1）概念：是指為實現(xiàn)債的目的，并按照債的內(nèi)容所實施的給付行為。（2）清償主體：一般情況下清償以債務人或者其代理人為清償人，特殊情況下，債可以由第三人代為清償或受領(lǐng)。除當事人另有特別約定或者依債的性質(zhì)不得由第三人清償?shù)某?，第三人的履行行為能夠滿足債權(quán)人的利益要求而不構(gòu)成對債權(quán)人的不利益時，第三人的清償應當為有效，債權(quán)人無正當理由不得拒絕受領(lǐng)。（3）清償方法和地點期限：清償應當以全部清償為原則；債務人不得任意部分清償，否則債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)而不承擔受領(lǐng)延遲責任。代物清償必須經(jīng)債權(quán)人同意方產(chǎn)生效力。關(guān)于地點和期限合同有約定的按約定，無約定的按法律或債務的性質(zhì)或習慣。2、提存（1）概念：是指在一定條件下，清償人以消滅債為目的，將給付物提交有關(guān)機關(guān)保存的行為。（2）提存原因：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)債權(quán)人下落不明債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人法律規(guī)定的其他情形債權(quán)人不在債務履行地又不能到履行地受領(lǐng)的（3）提存標的物應當為債務履行應當交付的標的物或工作物，以給付勞動為標的的債務不得提存該提存物應當為可提存物，標的物不適于提存或者提存費用太高，債務人可以依法拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。（4）提存機關(guān)在我國，可以受理提存的機關(guān)為符合法律規(guī)定的提存部門，包括法院、公證處以及法院指定的銀行、從事信托業(yè)務或寄存業(yè)務的信托公司、商會、倉庫單位等。（5）提存的效力債的關(guān)系消滅標的物的風險責任隨之由債務人轉(zhuǎn)移至債權(quán)人，提存物的自然孳息和法定孳息以及提存費用均由提存受領(lǐng)人享有和負擔債務人將標的物提存后，除法律法規(guī)另有規(guī)定除外，不得取回提存后，債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務人負有到期債務的，或提存人規(guī)定提存給付條件的，在債權(quán)人未履行債務或者提供擔保之前或提存條件成就之前，應當拒絕其領(lǐng)取提存物。3、抵消（1）概念：二人互負同類型的債務時，各以其債權(quán)沖抵所負債務之清償，而使雙方的債務在等額內(nèi)相互歸于消滅的行為。（2）法定抵消：依據(jù)法律的規(guī)定，以當事人單方意思表示所做的抵消。要件：1）債的當事人互負義務2）雙方債務標的為同一種類的給付3）雙方債務均已屆履行期限4）雙方債務均不屬于不能抵消的債務合意抵消：是建立在債的當事人意志自由原則的基礎(chǔ)上，并以當事人的合意為要件的，可以不受法定抵消條件的限制。4、免除（1）概念：是指債權(quán)人向債務人表示拋棄債權(quán)，并以此消滅雙方的債權(quán)債務關(guān)系的行為。（2）性質(zhì)：國際上有契約說和單方行為說兩種，在我國合同法中，采單方行為說。（3）免除債務為不要式行為，一旦債權(quán)人作出口頭或書面的免除債務的表示，即發(fā)生法律效力。5、混同（1）概念：是指債權(quán)債務同歸于一人，從而使債的關(guān)系歸于消滅的法律事實（2）混同是一種法律事實，無須以當事人的主觀意思表示為條件，只要發(fā)生債權(quán)與債務同歸于一人的事實，即發(fā)生債消滅的后果。（3）情形：債的概括承受；債的特定承受（4）效力：消滅債的關(guān)系以及因該債的關(guān)系而產(chǎn)生的從債權(quán)。合同法106條：“債權(quán)債務同歸于一個人的，合同的權(quán)利義務終止，涉及第三人利益的除外。6、債的消滅的其他原因：債的發(fā)生的原因被撤銷作為債的發(fā)生原因的合同被撤銷、解除或者終期屆止以債的消滅為目的的契約達成給付不能債權(quán)人或債務人死亡或解散第三章債的效力一、債務的不履行與債的效力履行延遲強制執(zhí)行訴求力履行不能損害賠償保持力：自然之債只有責任沒有債務的債（物上保證）沒有責任的債（繼承）不完全履行解除執(zhí)行力二、強制履行1、概念：債務人不履行債務時，債權(quán)人可以借助國家強制力強制性的讓債務人履行，這稱為強制履行或強制執(zhí)行。2、強制履行的要件：債務名義——具有國家公證力的確定性的判決書3、分類：直接強制：金錢債權(quán)和不動產(chǎn)給付的情況。代替執(zhí)行：是指債權(quán)人向法院請求，根據(jù)判決由第三人代替?zhèn)鶆杖藖韺崿F(xiàn)債權(quán)，所用的費用向債務人強制征收的方法。間接強制：是指為了確保債務的履行，命令債務人支付一定金額的金錢，給債務人造成心理上的壓迫以實現(xiàn)債權(quán)內(nèi)容的方法。三、損害賠償【問題】債務人沒有按照約定或規(guī)定履行債務，給債權(quán)人造成損失，需要給予損害賠償，請問此處的債務人需要是完全行為能力人么？1、以前的通說是要求具有民事行為能力人2、現(xiàn)在的學說趨向于如果簽訂合同時還是完全行為能力人，但是后來變成了限制行為能力人或無民事行為能力人，那么應當依然將其看作債務人，由法院為其指派代理人，以保護債權(quán)人的利益。（一）履行延遲的損害賠償1、要件：（1）履行可能（2）履行超過了履行期：合同確定履行期催告沒有催告和合同，直接產(chǎn)生債【案例】某君撞人后逃逸，被撞者誤工加醫(yī)療共計3萬元。某君在2年后被抓，是否應當負擔滯納金。老師觀點：第一，類似案件是不需要催告的，賠償時間在某君撞人時即開始。第二，應當在3萬元之外賠償滯納金。賠償本來損失的錢財+利息+懲罰性的賠償。（3）債務人的歸責性：債務人本身有履行債務的責任兩種情況：1）由債務人指揮和控制，則債務人負全責2）債務輔助人可以獨立的完成一定事務，則債務人負選任和監(jiān)督的責任。（4）延遲履行的行為是違法的（5）造成損失（6）損害和履行延遲之間有因果關(guān)系2、后果：（1）損失賠償：賠償因為沒有履行而造成的損失（2）填補賠償：仍然履行原本需要履行的義務（二）履行不能的損害賠償1、要件：（1）履行不能：①需要考慮在合同之前還是合同之后，如果是在合同之前，則合同無效，而在合同之后才會存在履行不能的情況，具有后發(fā)性。②需要考慮履行不能需不需要等到履行期才發(fā)生：不需要，因為有些情況下在履行期之前就會發(fā)生履行不能的情況。（2）歸責性在債務人（3）履行不能本身是違法的（4）造成損害（5）損害和履行不能之間有因果關(guān)系2、效果：填補賠償。①請求權(quán)競合②代償請求權(quán)：由于一定的原因，造成債務不履行時由于同一原因而使債務人獲得利益，那么債權(quán)人可以基于債務的標的物請求這個利益【案例】A為房子的所有人，B為房子的承租人，B將房子燒毀，對A來說兩種選擇：侵權(quán)——所有權(quán)債務不履行——損害賠償請求權(quán)注：金錢債務當中不存在履行不能查：請求權(quán)競合、代償請求權(quán)所謂請求權(quán)競合，是指一個自然事實，符合多個法律構(gòu)成要件，從而產(chǎn)生多個請求權(quán)，而這些請求權(quán)的目的只有一個。請求權(quán)競合問題產(chǎn)生的根本原因是大陸法系規(guī)范出發(fā)型的訴訟傳統(tǒng)。關(guān)于請求權(quán)競合的理論有四，包括請求權(quán)法律競合說、請求權(quán)自由競合說、請求權(quán)相互影響說、請求權(quán)規(guī)范競合說等。我國司法實踐中允許請求權(quán)的有限競合。筆者認為，解決請求權(quán)競合問題，不能拘泥于實體法領(lǐng)域，可以從訴訟法領(lǐng)域進行思考。從訴訟法的角度來看，解決請求權(quán)競合的思路有三，一是采納預備的訴的合并制度；二是以事實作為訴訟標的，請求權(quán)降為當事人攻擊防御的手段；三是以訴的聲明作為訴訟標的，請求權(quán)同樣降為當事人攻擊防御的手段。所謂代償請求權(quán)，是指因為第三人毀損或侵奪債務人的標的物或從事其他行為致合同給付不能，債務人雖可以被免除履行義務，但如果債務人對第三人享有損害賠償請求權(quán)，債權(quán)人得請求債務人讓與該請求權(quán)，第三人不得以債務人已免除履行義務而為抗辯，主張免責。代償請求權(quán)在羅馬法中就已被承認?！兜聡穹ǖ洹返冢玻福睏l第１款規(guī)定：“債務人因使其給付不能的事由，有從第三人獲得債務標的物的替代物或賠償請求權(quán)者，債權(quán)人得請求交付其作為替代而領(lǐng)受之物或轉(zhuǎn)讓賠償請求權(quán)?！贝鷥斦埱髾?quán)確實在很大程度上保護了債權(quán)人的利益，如果債權(quán)人無其他的損害賠償請求權(quán)，行使代償請求權(quán)最能維護其利益。但有幾點卻值得探討：第一，債權(quán)人雖享有代償權(quán)利，但因為免除了債務人對債權(quán)人的責任。這樣對債權(quán)人可能并不有利，因為他在獲得利益時可能仍有一定的障礙，例如，債權(quán)人與第三人相距遙遠，第三人無足夠資產(chǎn)賠償?shù)榷紩恋K債權(quán)人充分行使權(quán)利，而債權(quán)人又不能從債務人那里獲得賠償，因而可能單獨承擔損失。第二，如果行使代償請求權(quán)，債權(quán)人必須作出對待給付，由于債權(quán)人對債務人仍必須履行義務，而債權(quán)人又不能從第三人那里獲得補償，則對債權(quán)人造成的損失更大。第三，我國目前尚未建立第三人侵害債權(quán)制度，債權(quán)人只能依合同請求第三人賠償。這就使債權(quán)人不能憑借更為有效的措施來維護自身的利益。從我國司法實踐來看，在因第三人的行為造成合同不能履行，債務人并不能被免除義務，一般應先由債務人向債權(quán)人負違約責任，然后由債務人向第三人追償，這種作法是行之有效的。當然，也可以借鑒國外的立法經(jīng)驗，建立第三人侵害債權(quán)制度，允許債權(quán)人在債務人不能作出賠償時，基于侵權(quán)行為向第三人提起訴訟，要求賠償，此種辦法較之于履行不能中的代償請求權(quán)制度更為合理。(三)不完全履行與損害賠償1、要件：（1）履行可能（2）歸責性（3）違法性（4）損害結(jié)果（5）不完全履行與損害之間有因果關(guān)系2、情況：（1）交付的標的物或行為本身有瑕疵或是不完全的，如家具賣出時已經(jīng)損壞（2）履行的方法不完全，如家具運輸過程中損壞（3）給付時沒有注意，如家具擺放時損害3、效果：（1）安全考慮義務：若由于不完全履行造成債權(quán)人遭受損害的擴大，那么債務人應當賠償所有有關(guān)損失。（2）附隨義務四、賠償損失的范圍（相當?shù)囊蚬P(guān)系）【案例】A原打算以100萬將房子賣給B，B打算以150萬賣給C，但是由于A未能出賣房子，B就沒能賣出房子。B沒能獲利因此沒能給兒子上大學，兒子淪為送報員撞壞別人車子陪15萬，女兒因缺錢未能出嫁患憂郁癥，治療花去20萬。問：B向A索賠，應索賠多少？此案中，若B能證明在A出賣房子后B肯定能夠賺得50萬，則A需要賠付50萬，但是若B不能證明，則按照房子在當?shù)卣５纳仙暑A見，A賠償100萬×上升率。老師講解：考慮以下方面通常情況：如物價上升或下降的平均水平可以預見的特定情況五、損害賠償?shù)乃愣〞r間1、價格不斷上漲：按照通常情況（終審前，口辯后的價格）或者可以預見的特定情況下的價格2、有預賣時間：按照預賣時的價格賠償3、價格在不斷上下波動：采這段期間的平均值4、沒有預賣時間：市場價5、價格不斷下降：訂立合同時的價格注：違約金和損害賠償1、區(qū)別：損害賠償是賠償受損人的利益損失，以受損額為限違約金是違約后的代價，具有懲罰性，可以大于受損方的損失利益2、法律規(guī)定：違約金大于損害賠償時，向法院申請減金違約金小于損害賠償時，按照損害賠償?shù)慕痤~進行補充違約金等于損害賠償，只取其中之一綜上，法律不允許受損害的一方得到比他所受損害更多的利益。這樣是用一種金額吞掉另一種金額，違約金的懲罰性名存實亡。【案例】1991年1月10號，原告與被告簽訂合同，向被告買鋼材1000噸，1200元每噸，交貨期為1991年6月30日。合同第4條規(guī)定，合同生效的30天內(nèi)，原告向被告預付5五萬元；第5條規(guī)定如果被告逾期交貨，每逾期一天，按總價款的0.1%交付違約金。原告于2月1日與第三人簽訂賣出500噸鋼材的合同，1500元每噸，于1991年7月5日交貨。同年2月5日，原告向被告匯款5萬元6月30日，被告未交貨，原告催促8月1日，被告提出交貨，鋼材價格跌至1000元每噸第三人拒絕買進鋼材，并要求原告支付15萬違約金原告向被告提出拒絕收貨起訴：雙倍返還定金被告代原告支付第三人要求的違約金賠償利潤30萬各種費用（10000元）按照合同第5條支付違約金（36000元）分析：1、按照合同法第九十四條規(guī)定，原告可以向被告提出解除合同2、因為合同沒有明確約定預交的錢是訂金，則應當被看作是預付款，則不存在雙倍返還。又因為5萬元是貨款，因此也不存在利息的問題。因此對于這5萬元，原告只能要求被告返還5萬元貨款。（合同法中，若是合同沒有明確約定預交錢為訂金，則默認為是預付款。預付款只是預先支付的貨款，則不存在雙倍返還的問題。訂金：由合同雙方當事人約定的，為保證合同的履行，由一方預先向?qū)Ψ街Ц兜模欢〝?shù)量的貨幣或其他代替物。）3、被告和第三人之間沒有合同關(guān)系，不需要直接賠償；原告并沒有實際向第三方交付15萬，根據(jù)我國法律，損害小于違約金時，可以向法院申請減額，因為，現(xiàn)在賠償金額不確定。原告向第三方賠償后，再將賠償金額加到對被告的索賠上。4、500乘以300的直接利潤為15萬，需要再減去原告出賣給第三人需要支付的勞工、稅收等成本，即最終純利潤為15萬減去必要費用（假設(shè)6000元），故為144000元。5、1200乘以1000乘以31乘以0.1%=37200總計：144000+10000+37200（因為違約金小于損失，所以按照損失給付）六、損害賠償?shù)臏p額方法——主要目的在于維持公平（1）損益相抵：是指債權(quán)人在受到損害時，由于同一原因而受益，就從損害中除去其利益?！緜€案舉例】保險金：因為我投保，所以有保險金，保險金因我的前期投保而存在，如果屬于相抵利益的話，不公平。慰問金：不能作為相抵利益。慰問金是十分不確定的，無法清算交通事故中死去的人的生活費：需要作為相抵利益扣除。（2）過失相抵：是指對債權(quán)人有過失行為的，根據(jù)其過失減去一定的額度。（3）損害賠償額度的預定：1991年《最高人民法院關(guān)于借貸案件的審理意見》6、7、8條【案例】A向B借款100萬，半年內(nèi)還清利息為5%，半年后還利息為50%，這樣的合同，屬于損害賠償額度的預定么？分析：我國法律規(guī)定，約定的利息不能超過商業(yè)貸款利息的4倍。因此50%是違反我國法律的，也就不能屬于損害賠償額度的預定。（4）金錢債務受領(lǐng)延遲與債權(quán)的效力學說一：法定責任說——債權(quán)人不受理，則是債權(quán)人違反了信義則，因此后果由債權(quán)人承擔學說二：債務不履行說——債權(quán)人應當對后果負責，原因是債務不履行【案例】A向B買了一輛車，B根據(jù)A的指示將車送貨到家。A因車庫未準備好，讓B暫行放在賣處。B沒有場地，因此租了一間一天400元的車庫放置客戶A的車。A于一個星期后提車，B是否應該向A要求這個2800元的房租？（一）要件：1、債務人履行了債務2、債權(quán)人的受領(lǐng)不能或拒絕受領(lǐng)受領(lǐng)不能與履行不能的區(qū)別【案例】：某君去單位上班，單位發(fā)生火災而不能上班——受領(lǐng)不能某君去單位上班，路上出車禍而不能上班——履行不能領(lǐng)域說：根據(jù)各自所控制的領(lǐng)域如果是本人控制——履行不能如果不是本人控制，而是對方控制的——受領(lǐng)不能法定責任說債務不履行說定義性質(zhì)債權(quán)人不受理，則是債權(quán)人違反了信義則，因此后果由債權(quán)人承擔債權(quán)人的歸責性效果提供償付的效果1）免去履行延遲的責任2）喪失：債權(quán)人喪失了同時履行抗辯權(quán)。3）債務人可以自主的處理標的物受領(lǐng)延遲1）免去善管義務2）風險承擔轉(zhuǎn)向債權(quán)人3）增加的費用由債權(quán)人來付1）免去善管義務2）風險承擔轉(zhuǎn)向債權(quán)人3）增加的費用由債權(quán)人來付4）債務人可以要求損害賠償，債務人可以解除合同【案例】B在銀行有100萬，借給別人200萬，他的房子在97年值500萬，他又向銀行借600萬。98年B還有存款100萬，借給別人的200萬債權(quán)即將到消滅時效，房子貶值到400萬，B要將房子贈送給C。從銀行的角度來看，B只有100萬可以還款。債權(quán)者的代位權(quán)一、債權(quán)者的代位權(quán)的定義債權(quán)人在自己的債權(quán)不能得到滿足的情況下，為了保全這個債權(quán)，而代位行使屬于債務人的權(quán)利的制度。二、要件：1.被保全的債權(quán)是一個金錢債權(quán)2.被保全的債權(quán)應當在償付期內(nèi)例外：（1）在判決的基礎(chǔ)上（2）保全財產(chǎn)3債務人的無資力（債務超過）4.債務人還沒有行使權(quán)力不可以行使的代位權(quán)得到權(quán)利：1、跟人身相關(guān)：結(jié)婚、離婚等2、由于人格受到侵害而產(chǎn)生的精神損失費，因為是和債務人的人格相關(guān)，這是應當與債務人自行決定的。3、由本人作出決定才妥當?shù)臋?quán)利，如要約、承諾4、在法律上不能扣押和凍結(jié)的債權(quán)，如工資5、關(guān)于訴訟上的權(quán)利，如追訴等【案例】A欠B100萬，其父親C去世，擁有500萬，A有弟弟a。A拒絕繼承250萬的財產(chǎn)，B是否有代位權(quán)？分析：因為繼承是身份權(quán)而非財產(chǎn)權(quán)，所以不能代位?？梢孕惺勾粰?quán)的權(quán)利：除了不能行使代位權(quán)的，其他權(quán)利一般都能行使代位權(quán)。錯誤【案例】A有一幅畫，賣給B，B將畫賣給C，C發(fā)現(xiàn)畫是假的。C不承認B是錯誤所致，要求退錢，B無資力。C能直接向A要求么？分析：若B承認錯誤，則AB的合同無效若B不承認錯誤，則C不能撤銷合同，而是可以向A行使代位權(quán)三、行使的方法和內(nèi)容（一）行使方法1、行使代位權(quán)不需要裁判2、用自己的名義行使這一權(quán)利（二）相對方的抗辯A把房子賣給B，虛偽表示，B將房子賣給C，C向B要求轉(zhuǎn)移登記，B由于和A是虛偽通謀表示，所以拒絕向A要求轉(zhuǎn)移登記。C可以直接向A要求登記。A可以拒絕C的轉(zhuǎn)移登記要求么？分析：虛偽表示合同無效，但是不能對抗善意第三人。在此案中，C為善意第三人，應當受到保護，也就是擁有代位權(quán)以令其能夠拿到房子的登記。因此，從保護C出發(fā)，A不能拒絕轉(zhuǎn)移登記，失去其本身的抗辯權(quán)。（三）行使的范圍：債權(quán)范圍內(nèi)（四）請求的內(nèi)容1、代位權(quán)【案例】B有一處不動產(chǎn)，賣給A，A沒有給付B全額的錢，支付了50%，后來B死，C、D繼承B的財產(chǎn)，C希望得到A還未支付的另外50%的錢款，認為A沒有交付的另外50%是金錢債權(quán)。A要求房屋過戶登記過后再行支付,但是又未提出登記請求。D希望留下房子不出賣。房屋的登記需要C、D共同作出才能生效，問C是否能夠?qū)行使代位請求權(quán)，向D請求登記？A和C無代位權(quán)A和D同時履行抗辯權(quán)C要行使代位權(quán)，要先接觸抗辯權(quán)……代位權(quán)是否可以在公法上適用？【案例】某人開公司欠稅5萬，他人又欠此人5萬，稅務局是否可以對第三人行使代位權(quán)？分析：稅法是公法上的關(guān)系，債權(quán)是民法上的東西，所以不適用。稅務問題可以通過行政手段強制執(zhí)行，也沒有行使代位權(quán)的必要。問題：所有權(quán)是否可以作為代位權(quán)的客體？討論：不可以：在中國所有權(quán)沒有消滅時效所有權(quán)是物權(quán)，具有排他性，若允許代位，不能體現(xiàn)排他性，有債券優(yōu)于物權(quán)的嫌疑所有權(quán)受損，可采用強制執(zhí)行的辦法可以：所有權(quán)的派生權(quán)利均可以作為代位權(quán)的客體，所以如果不允許所有權(quán)的代位，是矛盾的。詐害行為取消權(quán)——撤銷權(quán)一、債權(quán)人的撤銷權(quán)/保列斯訴權(quán)是指因債務人放棄對第三人的債權(quán)實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務人實施的行為。二、要件：（一）主觀要件1、債權(quán)人對債務人必須享有合法、有效的債權(quán)（1）債權(quán)必須是已經(jīng)成立的，沒有無效或可撤銷的因素（2）債務人處分自己財產(chǎn)之前債權(quán)已經(jīng)成立是不是所有的債權(quán)都應當是金錢債權(quán)？原則上是……撤銷權(quán)的行使不需要在償付期內(nèi)，原因：1）債務人正在采取積極的行為危害債務人的債權(quán)，如果等到償付期，債權(quán)人已經(jīng)來不及維護自身的利益2）行使撤銷權(quán)后，不會對債務人形成損害2、債務人實施了有害于債權(quán)人的行為（1）債務人實施了一定的行為債務人將標的物毀壞算不算實施了有害債權(quán)人的行為？毀損標的物不屬于法律意義上的處分，因此這不算有害于債權(quán)人的行為債務人拒絕接受贈與，屬于有害于債權(quán)人的行為么？此贈與和建立債權(quán)債務關(guān)系時債務人的財產(chǎn)無關(guān)收養(yǎng)子女是否是危害債權(quán)人的行為？跟債務人人身和私生活有關(guān)的事項除外，盡管它帶來了債務人財產(chǎn)的減損債務人在自己的標的物上設(shè)定了用益物權(quán)？此行為屬于正常的貿(mào)易行為、經(jīng)濟活動，如果不能證明債務人是惡意通過抵押的方式轉(zhuǎn)給別人，則說明債務人沒有損害意圖（2）債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生了法律效力舉例：如果債務人和第三人惡意串通，則此合同本身無效，則不需要行使撤銷權(quán)（3）債務人的行為將要或已經(jīng)損害債權(quán)如何判斷它是有害于債權(quán)的？1）支付不能說：達到支付不能的程度則有損害弊端：舉證困難；勞務、人的信用判斷困難2）債務超過說：債務人的所有財產(chǎn)減去債務人行為用去的財產(chǎn)的剩余與責任財產(chǎn)相比較，小于責任財產(chǎn)則對債權(quán)人有損害。3）債權(quán)不能實現(xiàn)說：如果遇到通貨膨脹使得錢幣大貶值造成責任財產(chǎn)不足以還債，不能行使撤銷權(quán)（二）主觀要件1、關(guān)于債務人的惡意：不考慮是否惡意，推斷為有惡意2、受讓人的惡意：只能對受讓人行使撤銷權(quán)，而不能及于轉(zhuǎn)得人，目的在于保護貿(mào)易安全受讓人惡意判斷標準：學說一：只要知道明顯低于市場價格————————————采用此說學說二：不僅是知道低于市場價格，而且知道會給債權(quán)人造成損害三、撤銷權(quán)的行使范圍：Q：債務人的某個債權(quán)人行使的撤銷權(quán)的效力及于債務人的所有債權(quán)人還是只針對行使撤銷權(quán)的這個債權(quán)人？A：只及于自己的債權(quán)。例外：同時有其他債權(quán)人行使撤銷權(quán)并且已經(jīng)勝訴，而債務人只有固定的財產(chǎn)用以還債，則提起撤銷權(quán)的債權(quán)人按比例分得。四、撤銷權(quán)的效果債務人和債權(quán)人的債權(quán)債務關(guān)系學說一：自始無效學說二：在債權(quán)人和受益人（第三人）之間有效在行使撤銷權(quán)之后，債權(quán)人有沒有義務去通知其他的債權(quán)人？債權(quán)平等且優(yōu)先受償，怎么解決？合同問題【案例一】A母公司要求B子公司一年的銷售額為100萬，超過則按四六分成，但B只做了90萬的銷售，A起訴B，要求B給A公司10萬塊。分析：A對B的營業(yè)額要求的性質(zhì)是企業(yè)內(nèi)部的管理，這是企業(yè)內(nèi)部管理機制問題，不屬于合同法調(diào)整的范圍，不是平等主體之間簽訂的，不符合合同的要件，不屬于合同因此法院無需受理?！景咐緼的老公B在外地偷盜5萬元，A聽后著急，向咨詢公司咨詢，咨詢公司C承諾給付其10萬則可以減刑。A到律師事務所D咨詢，D說A和C的合同無效，目標也是不可能達到的。A向C要錢，C不給，A要求D幫B打官司，判刑1年。A上訴要求C還10萬元。分析：違反社會秩序和法律法規(guī)，可撤銷，無效。第一節(jié)合同一、合同概述1、定義：要約和承諾的意思表示一致“書面合同”因社會的不誠信而存在，但不能表示它是合同的核心要件2、一些問題：（1）要約與承諾一致（2）意思表示的客觀一致和主觀一致1）客觀一致有效，有瑕疵則用錯誤進行調(diào)整2）主觀一致不一定會有效（3）要約交叉：雙方同時向?qū)Ψ阶龀鲆馑急硎疽恢碌难s——此時合同成立二、要約要約人發(fā)出要約，但要約還未到達受要約人，要約人已經(jīng)死亡或者成為無行為能力人，要約的效力如何？要約未到，受要約人已經(jīng)知道要約人死亡，則要約無效發(fā)出要約的人在合同中注明如果我死亡則要約無效除此之外，原則上認為有效。三、承諾（自己看）第二節(jié)合同中的存續(xù)關(guān)系合同成立時的牽連關(guān)系——是否有效問題合同履行中的牽連關(guān)系——同時履行抗辯權(quán)問題合同存續(xù)中的牽連關(guān)系——危險負擔問題一、合同成立時的牽連關(guān)系——有效還是無效？除了滿足合同成立所要求的要件外，最主要是看對方是不是原始的履行不能，如果是，則在成立時即無效，這種情況關(guān)于“締約過失”責任【案例一】A去人民商場買東西，剛推開門玻璃掉下將A砸傷。王利明認為不是締約過失，理由：1、無法確定去商場就是去買東西，故不能確定它為締約行為2、【案例二】A明天去上海買貨，銀行借80萬，自己出20萬。A在臨行前去銀行存款，職員說：“等會兒，錢太多了，我去問主任?！贝藭r強盜進來將20萬搶走，后來追回12萬，8萬被花掉。A要求銀行負責賠償追不回來的8萬元。【案例】B和C為競爭對手，A有一家餐館出售，B拖拉和A交談買賣條件，不讓C有機會買到。等到C等不及賣了D的餐館，B則不再和A商討。A最終將餐館賣給E，但是比C出價便宜，A是否可以要求B賠償差價？此案屬于締約過失。【案例】原告：張某被告：村委會案情：村委會招標承包面粉廠，丁某原本以5.8萬成交，后來反悔（1998.4），村委會二次招標張某出5萬塊成交。張某資金不夠，向姐夫要回5年前借給姐夫的5萬塊（利息24%，1994.3—1999.3，無借據(jù)），因為提前還款，現(xiàn)在利息降為6%（利息降低，應付1.2萬，比原計劃少了4.8萬），張某拿錢去承包，村委會拒絕簽約收錢并且又一次與丁某5.8萬成交。張某上訴要求被告賠償。分析：張某與姐夫之間是否有借貸關(guān)系因無借據(jù)且兩人是親屬關(guān)系，所以無從考證。故張某是否真的損失4.8萬無法證實。故村委會只需陪給原告誤工費、人工費和交通費等雜費，而無需負賠償責任。此案中若有借據(jù)，則需要加陪4.8萬。二．履行上的牽連性——同時履行抗辯權(quán)合同法：1651662112592781、同時履行抗辯權(quán)定義：是指雙務合同的當事人沒有先后履行順序的，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕對方履行要求，一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。2、要件：（1）須當事人雙方之間存在有效的雙務合同，雙方互負債務（2）須雙方互負的債務均已屆清償期，且沒有先后履行順序（3）須對方未履行債務或未按照約定正確履行債務（4）須對方的對待給付是可能履行的義務（5）一方的不履行或履行不當須為該方當事人的過錯所致3、效果（1）不消滅對方的請求權(quán)（2）使對方當事人的請求權(quán)延期生效（3）中止本方的履行（4）不損害違約責任：雖然行使了同時履行抗辯權(quán)，不影響向?qū)Ψ阶肪窟`約責任4、同時履行抗辯權(quán)和留置權(quán)（考）（1）相同點：從承認債務人拒絕履行自己債務的權(quán)限上，效果基本相同從民法公平的角度上所承認的一種權(quán)利（2）不同點：留置權(quán)同時履行抗辯權(quán)性質(zhì)物權(quán)債權(quán)是否可分具有不可分性具有可分性，對方履行了多少，我方也應當履行多少主張對象可以對所有人進行主張只能對雙務合同的相對方進行主張客體只能是物所拒絕的內(nèi)容可以是物之外的債務擔保制度提供擔?？梢詭砹糁脵?quán)的消滅沒有擔保制度是否可拍賣具有拍賣申告權(quán)無拍賣申告權(quán)留置權(quán)的債和同時履行抗辯權(quán)的債的異同留置權(quán)同時履行抗辯權(quán)債的時期不同債務雙方一方是債權(quán)人，一方是債務人互為債權(quán)債務人目的擔保債的實現(xiàn)為了實現(xiàn)債務三種抗辯權(quán)的比較？存續(xù)上的牽連關(guān)系——危險負擔危險負擔定義：在雙務合同中，在各個債務被完全履行之前，由于一方的債務因為不能歸于債務人的責任而導致履行不能而消滅的情況下，另一方的債務是否也隨著消滅的問題。1、債務人主義說（通說）例外：對方責任時關(guān)于特定物轉(zhuǎn)移物權(quán)的合同、改變物權(quán)的合同、雙務合同2、債權(quán)人主義說：債務人主義的例外時適用3、限制性債權(quán)人主義說：標的物在你所支配的范圍之內(nèi)可用，否則不可用為第三人所定的合同一、定義：是指合同當事人的一方向相對方約定，直接讓第三人承擔債務的合同?！景咐緼將房以1000萬賣給B，A在合同中約定B將房款給C。A與B合同成立，C也同意如此，那么A的地位會變得很弱：沒有C的同意，A就不能解除合同，如果發(fā)生損害賠償，也應是對C進行賠償。如果B不履行債務，A只能要求B向C履行債務。同時履行抗辯權(quán)在B和C之間可以存在，由A來履行。B和A之間也可以直接有同時履行抗辯權(quán)。合同的解除1、當事人是否可以約定即使一方違約另一方也不能行使解除權(quán)。可以。不違反合同自由的原則。《合同法》第94條提到“可以”解除，非“必須”解除2、是否可以不管違約是否嚴重，只要違反某一項義務，一方均可解除合同。可以，不違反合同自由原則3、異物交付是否可以解除合同？可以，因為標的物不同，意味著未履行原合同。4、你跟我買1000斤蘋果，我賣給你50斤蘋果后，拒絕再向你賣出其他950斤你跟我買1000斤蘋果，我賣給你950斤后，拒絕再向你賣出其他50斤以上兩種情形一樣么？主要看能不能達到合同目的，判斷標準：違約價值所占總價值的比例或重要程度如何（即違約的部分與合同實現(xiàn)的關(guān)系），如果未造成根本違約，則不能解除合同。【案例】A向B買房，1995年10月19日A與B簽訂預售商品房協(xié)議，與1995年11月30日前交付。另外規(guī)定：房價預訂為1000元每平方，面積為99.16平方米，總價99160元A先交付70%房價，即7萬元，余款在交房前付清最終價格有物價局審校為準如果B因非控原因延遲交付，也不得超過60天B需要建行及相關(guān)部門對“非控原因”提供證明延期的從約定交房日起的第2天起計算利息（7萬元），利率8%可是，房子于1996年4月5日完工，此時審計局審校房價為1554元每平方，A應交付余款84094.69元A：B違約，要求解除合同，退還7萬元款項及利息B：A違約，房子漲價是因為按照A的特殊要求建筑（但是沒有證據(jù)可以證明），要求繼續(xù)履行合同，不同意退款分析：一審法院：已經(jīng)查明延期是非空因素，故應當繼續(xù)履行A應當交付剩余8萬余元價款B在10天內(nèi)交房A上訴：B違約B無證據(jù)說明房價的上升要求改判二審法院：B的房價上升確無證據(jù)B到訴訟時仍未交房B單方面提高了售價（建筑過程中故意將平價房造成豪華房）判：可以解除合同B賠償A7萬元預付款（預付款是貨款性質(zhì)，不要追加利息）關(guān)于A的預期利益在本案中不存在，因為此案中A是有意解除合同的，那么預期利益也隨之消失。損害賠償只賠償實際損失違約責任【案例】原告：甲被告：乙甲將自己的鴨苗賣給乙，每次1600只，3元一只，從農(nóng)歷2月9日——4月9日分12次買賣（分期分批），兩個月內(nèi)價格不變，乙付現(xiàn)金（當場,即時結(jié)清），任何一方違約處罰300元。前5次順利，第6次市場鴨苗價格2.5元一只，乙要求如果現(xiàn)金支付則按2.7元一只，如按3元一只則賒賬，甲不同意，拉回鴨苗，此后再未履約（7——12次）。后來甲按照每只2元將剩余鴨苗處理。甲上訴：乙行為違約，要求支付違約金30000元。分析：前五次交易順利第六次乙違約，按照合同應當賠償30000元第七至12次，甲不再履行合同，因為乙的行為不屬于預期違約，因此甲無權(quán)履行不安抗辯權(quán)，因此屬于甲違約，賠償30000元結(jié)論：甲乙違約相抵，互不賠償，各付訴訟費用。注：民法上一訴一審，這個案件中乙沒有提出關(guān)于自己損失的賠償，所以法院也不用考慮，但是理論上說，乙是可以提出損失賠償?shù)?。合同分則（有名合同）一、買賣合同（一）器官的買賣合同考慮是否合法，如果合法，人體器官就被視為物，則與其他一般合同無異。在一定程度上人體器官的買賣是合法的，因此人體器官合同也是有效的。（二）買賣合同所有權(quán)的移轉(zhuǎn)：合同法113，【案例】購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸，因為交通事故造成他人財產(chǎn)損失時，保留車子所有權(quán)的出賣方是否應該承擔民事責任？看以誰的名義簽訂交通運輸合同：當以自己的名義與他人簽訂交通運輸合同時，出賣人不需要承擔任何民事責任；如果是自己的車，不是以自己的名義簽訂的合同怎么辦？（三）合同交涉——合同成立————合同履行合同不履行擔保責任締約定金支付貨款《擔保法》89條《擔保法》司法解釋115條，116條，117條【案例】X從Y處以1500萬的價格買了房子，當天支付1050萬定金，違約則賠償定金的一倍，這時Y可以以2100萬來解除合同么？《合同法》第一百一十六條

當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

因此，Y可以以2100萬解除合同?！景咐块L江公司與黃河公司買賣鋼筋，2.2萬元，并約定長江于2003年2月前交付貨物，黃河交付4000元定金，后鋼筋上漲，長江不想用原來的價格，黃河又拒絕提價，自期滿長江未交貨，黃河公司要求返還定金，可以要求多少？《擔保法》規(guī)定定金不能超過總值的20%，固以上定金有效，可以雙倍返還，固黃河公司可以要求8000元的返還?！景咐吭媾d城公司，被告宏圖公司宏圖與興城簽訂購銷合同，宏圖購買興城價值3000萬的VCD，興城如期送貨，宏圖委托有關(guān)部門檢驗貨物，結(jié)果為不合格，拒收貨物。當晚臺風，所有電器毀壞，雙方都認為對方需要承擔責任，興城將宏圖告上法院，怎么判？分析：承擔責任在交付之時轉(zhuǎn)換。本案中質(zhì)量不合格是有關(guān)部門檢驗的，因此對于質(zhì)量不合格的事實沒有爭議，在因為質(zhì)量不達標而使合同目的不能實現(xiàn)，宏圖拒收貨物，所以風險由興城承擔?！景咐?002年6月，宏某等5戶農(nóng)民與食品廠簽訂3萬元香蕉購銷合同，按月供貨，因香蕉上市季節(jié)來臨而價格跌，食品廠向農(nóng)民去函說明后面1萬元香蕉停止收貨，但是農(nóng)民認為有合同在仍然運貨，雙方達不成協(xié)議香蕉腐爛，農(nóng)民損失3000元，將食品廠訴至法院。法院判：食品廠違約，賠償1200元違約責任3000塊錢香蕉的責任歸于原告，香蕉的損失屬于夸大損失，其擴大原因是農(nóng)民執(zhí)意將香蕉運至食品廠?！景咐抠I賣合同風險負擔問題原告唐某，被告某物資貿(mào)易中心2001年7月6日，唐某與某物資中心達成口頭協(xié)議，該公司將汽車出售給唐某，唐某已經(jīng)支付29萬車款，8000元保險費，中心辦理手續(xù)，中心開據(jù)了發(fā)票為了辦理手續(xù)而沒給唐某，8月6日中心職工徐某駕駛該車與唐某共同到車管所領(lǐng)取手續(xù)證件路上發(fā)生追尾事件，警方判定交通事故中徐某無責任，但車子損壞。唐某要求中心退還其已付款項，中心認為唐某已經(jīng)是車輛所有人，中心不承擔責任。分析：車輛未完成角度，由中心收回，交付應當是實物交付，必須讓買受人占有該物。支持唐某。二、贈與合同（一）贈與合同的法律特征：雙方法律行為；單務、無償合同；諾成合同（二）贈與物或贈與行為給受贈人帶來損失的，贈與人應當賠償（三）贈與不能反悔的事項：救災、扶貧等社會公益道德義務性質(zhì)的贈與合同【案例】原來是屬于王永、王守御、王慶珍母親的財產(chǎn)，后王永的舅母將房子典當，37年王永回贖，47年辦過繼手續(xù)，杭州市頒給其房產(chǎn)證。但是房子一直由王永的妹妹王守御居住。1956年王永在未經(jīng)過妻子同意的情況下將房子贈與給王守御，后來王永去世。1981年王守御去世后王慶珍的女兒將房子以1250元的價格賣掉，王永的女兒認為房產(chǎn)屬于父親，要求收回房子所有權(quán)。分析：法院判：居住20年，長期事實占有；但贈與合同無效，因此房子所有權(quán)王永和王守御各占一半。又因為王守御的房產(chǎn)應當由王慶珍和王永的女兒繼承，則王永的女兒最終擁有房產(chǎn)的一半再加上王守御所有的那一半房產(chǎn)的一半，即所有房產(chǎn)的四分之三。老師判：贈與合同無效，房子屬于王永，則房子應該是王永女兒的?！景咐吭妫厚R某，12歲，法定代理人為其父親被告：某校校長汪某及某報社案情：原告馬某因家庭困難拖欠學費，通過報社向社會求助籌得捐款17430元，報社與三家主要捐贈單位簽訂協(xié)議，捐贈對象是報社，捐贈數(shù)額為13041元，此款只用于馬某的學習，如果馬某學習不再需要此筆捐款，可用于其他貧困學生。其他捐款4389元報社將全部捐款交給了馬某所在學校校長汪某，汪某拒絕將錢交給馬某。馬某訴至法院要求所有捐款并要求報社和汪某賠償交通損失300元，精神損失5萬元。焦點：捐贈款是否應當由汪某保管汪某是否應該退還馬某捐贈款判：三家單位與報社簽訂合同的捐款是附義務的，以馬某上學為前提。13041元仍由校長汪某保管，馬某無權(quán)要求。其他4389元是沒有附義務的，捐款的目的是給予馬某幫助，因此需要返還給馬某。交通費和精神損失不予理會。老師觀點：300元交通費應當由被告承擔。融資租賃合同承攬合同【案例】2003年11月，專業(yè)放炮員楊某在王某承包的石場內(nèi)為其放炮采石，約定按照炸石的噸數(shù)付款，炸藥及雷管的費用由王某負責，物品由王某向有關(guān)機構(gòu)領(lǐng)取物品。楊某負責打炮眼。某次楊某炸石后雷未響，他輕率的認為是啞炮，走過去后炸藥爆炸，楊某受傷手骨不全被定為七級殘廢。王某在支付了1萬余元醫(yī)藥費后不聞不問，楊某后期被迫出院，并向法院起訴，要求王某賠償4萬元。分析：在打炮眼放炮的過程中，均是楊某自主決定，王某并未任意指揮；雖然炸藥是王某提供，但是作為非專業(yè)人員，他在專業(yè)機構(gòu)按規(guī)定領(lǐng)取炸藥已經(jīng)正確的履行了義務。因此在這個過程中王某并沒有責任。但是在救濟弱者、公平原則的角度考慮，法院判王某賠償楊某5000元。運輸合同【案例】王某有一輛雙拖車。何某等四人讓王某將其4人拉去市集買貨物再帶著貨物一起拉回，45元/人，何