債權(quán)法說明講解

債權(quán)法PAGEPAGE11債權(quán)法第一章總論一、民法的潘德克頓體系——演繹式物權(quán)篇——物權(quán)總論——物權(quán)分論——所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)（抵押、質(zhì)押、留置、先取特權(quán)、最高額抵押）、用益物權(quán)（、占有（準物權(quán)）債權(quán)篇——債權(quán)總論——債權(quán)分論——合同——合同總論——合同分論：所有權(quán)轉(zhuǎn)移使用權(quán)資金產(chǎn)生成果提供服務(wù)承包、租賃技術(shù)合同其他合同無因管理不當(dāng)?shù)美謾?quán)行為親族篇——親族總論——親族分論繼承篇——繼承總論——繼承分論二、債權(quán)法體系（一）債的發(fā)生合同——合同總論：合同的成立（中的牽連關(guān)系）合同履行過程中的關(guān)系：同時履行抗辯權(quán)無因管理危險負擔(dān)情勢變更不當(dāng)?shù)美谌胶贤贤慕K止侵權(quán)行為合同的解除合同終止后的關(guān)系擔(dān)保責(zé)任（二）債的效力：債權(quán)履行債權(quán)延遲（三）債的轉(zhuǎn)移：從債權(quán)人的角度——債的讓與從債務(wù)人的角度——債務(wù)的承擔(dān)（四）債的消滅債的履行：保全——債權(quán)的代位欺詐行為的取消擔(dān)保——人的保證物的保證：質(zhì)押、留置、抵押、先取特權(quán)包括：債的清償、債的提存、債的免除、合同解除、混合、抵消第二章債的概述債權(quán)在私法中的地位課上提問一：公法和私法的關(guān)系：國家和公民之間是公法關(guān)系，公民和法人相互之間是私法關(guān)系，私法在社會中的應(yīng)用占有壓倒性的比例。公法對于私法應(yīng)當(dāng)起到潤滑劑的作用。私權(quán)：人格權(quán)身份權(quán)財產(chǎn)權(quán)（物權(quán)、債權(quán)、無體財產(chǎn)權(quán)）成員權(quán)（物權(quán)中建筑物區(qū)分所有權(quán)涉及到）私權(quán)：相對權(quán)，如債權(quán)絕對權(quán)，如物權(quán)私權(quán)：請求權(quán)，如債權(quán)抗辯權(quán)，如不安抗辯權(quán)形成權(quán)，如解除權(quán)支配權(quán)，如物權(quán)綜上，債權(quán)在私權(quán)中的地位是：是財產(chǎn)權(quán)、相對權(quán)、請求權(quán)第一節(jié)債的概念一、債的概念：債，是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務(wù)的人是債務(wù)人。含義：1、債是一種法律關(guān)系，以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容2、債的范圍廣泛，包括合同之債、無因管理之債、不當(dāng)?shù)美畟?、侵?quán)行為之債，甚至逐漸擴大到締約過失。3、債的標(biāo)的為給付，請求為特定行為4、債的關(guān)系受國家法律保護，該關(guān)系依法形成后可以強制實現(xiàn)二、債的本質(zhì)債的本質(zhì)：法律上可以期待的信用，是實現(xiàn)某種特定利益的信用手段。理解：1、債的實質(zhì)并不是直接帶給權(quán)利主體某一財物，而是使相對應(yīng)的義務(wù)主體必須實施某種特定的行為，因為債法強調(diào)債是債權(quán)人實現(xiàn)其特定利益的法律手段。2、債的關(guān)系的產(chǎn)生途徑有約定之債和法定之債。債的關(guān)系的存在，意味著債權(quán)人的利益尚未得到滿足，而當(dāng)債權(quán)人的利益得到滿足之時，債的關(guān)系就歸于消滅。因為，債權(quán)對于權(quán)利主體來說，尚非一種現(xiàn)實的利益，其特定利益的實現(xiàn)，有賴于債務(wù)人履行義務(wù)。3、債的作用就在于確認債務(wù)人負有并應(yīng)為給付義務(wù)，債務(wù)人違反給付義務(wù)時，即給予法律上的強制。第二節(jié)債的要素——主體、內(nèi)容、客體一、債的主體1、概念：是指參加債的法律關(guān)系的當(dāng)事人，包括債務(wù)人和債權(quán)人。2、特征：（1）主體特定（2）主體雙方有利益上的對立性（3）債的主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事能力民事權(quán)利能力上：公民、法人或非法人單位在內(nèi)的民事主體均可成為債主體民事行為能力上：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的行為能力民事責(zé)任能力上：侵權(quán)人的責(zé)任能力是其承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主要前提，也是決定其是否可以作為侵權(quán)行為之債的義務(wù)主體的因素。二、債的內(nèi)容——債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)（一）債權(quán)1、債權(quán)的概念：是指特定民事主體之間以請求一定的財產(chǎn)上的行為（給付）為內(nèi)容的權(quán)利。2、債權(quán)的權(quán)能：給付請求權(quán)、給付受領(lǐng)權(quán)、債權(quán)保護請求權(quán)3、債權(quán)的性質(zhì)：債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)的范疇4、債權(quán)與物權(quán)的關(guān)系（1）相同點：都是財產(chǎn)權(quán)，具有不可侵犯性，一旦受到侵犯，可以請求損害賠償（2）區(qū)別p13物權(quán)債權(quán)優(yōu)先性物權(quán)優(yōu)于債權(quán)債權(quán)劣于物權(quán)（買賣不破租賃除外）債權(quán)的保存排他性：一物一權(quán)，表現(xiàn)為同一標(biāo)的物上不允許有兩個或兩個以上的不相容的物權(quán)同時存在不具有排他性：同一個標(biāo)的物上可同時成立兩個或兩個以上相同內(nèi)容的債權(quán)，當(dāng)兩者相互矛盾時，并不當(dāng)然的認為某一債權(quán)無效。權(quán)利的實現(xiàn)絕對性——絕對權(quán)相對性——相對權(quán)（撤銷權(quán)、代位權(quán)例外）權(quán)利作用支配權(quán)請求權(quán)原則物權(quán)法定主義合同之債的設(shè)立具有任意性平等性：數(shù)個債權(quán)人對于同一個債務(wù)人先后發(fā)生數(shù)個普通債權(quán)時，效力平等有追及性（保護善意第三人的例外）無追及性（二）債務(wù)1、債務(wù)的概念：是根據(jù)當(dāng)事人的約定或法律的規(guī)定，債務(wù)人向債權(quán)人為特定行為的義務(wù)。2、債務(wù)的本質(zhì)：是一種不利益。債對債權(quán)人是一種利益，則對債務(wù)人是一種不利益，正是這種利益的轉(zhuǎn)換，使債的設(shè)立目的得以實現(xiàn)。3、債務(wù)的內(nèi)容：實施特定的行為和不實施特定的行為——確定性、特定性4、債務(wù)與責(zé)任的關(guān)系債務(wù)與責(zé)任是既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別、可以分離的概念。債務(wù)是一種義務(wù)，是債務(wù)人依照法律規(guī)定或合同約定應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)責(zé)任則是一種法律后果，是債務(wù)人不履行義務(wù)后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。責(zé)任在債務(wù)設(shè)定時，是債務(wù)的擔(dān)保；在債務(wù)不履行時，是債務(wù)履行的法律強制。債務(wù)與責(zé)任存在一定的關(guān)聯(lián)性，但并非絕對必然的因果關(guān)系，如自然之債中，有債務(wù)無責(zé)任。（三）債的客體1、概念：習(xí)慣上又被稱為債的標(biāo)的，是指債權(quán)和債務(wù)共同指向的對象。2、債的客體：是行為，這種特定的行為可以概稱為給付，它包括積極的給付（作為）和消極的給付（不作為）。3、作為債的客體的給付應(yīng)當(dāng)具備的要素：1）合法性：在合同之債中直接影響合同的有效性2）可能性：指給付行為在客觀上應(yīng)當(dāng)是可能實施或能夠?qū)崿F(xiàn)的，否則無效3）確定性：債務(wù)人的給付是特定行為，是債成立時就已按照法律規(guī)定或合同約定而確定。4）社會妥當(dāng)性：違反社會的妥當(dāng)性的表現(xiàn)：違反公序良俗的行為：與犯罪相關(guān)的合同違反取締性規(guī)范的合同違反人倫的行為：妾合同、不贍養(yǎng)父母的合同射幸行為暴利行為侵害基本人權(quán)動機不純的合同查：自然之債、射幸行為公法與私法的關(guān)系第三節(jié)債的分類一、根據(jù)債的發(fā)生根據(jù)1、法定之債：是指債的發(fā)生和內(nèi)容均由法律直接規(guī)定的債。法定性表現(xiàn)：債的發(fā)生由法律直接規(guī)定債的內(nèi)容由法律直接規(guī)定法定之債的分類：侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、因締約過失所生之債2、意定之債：即合同之債，是指債的發(fā)生和內(nèi)容依當(dāng)事人合同約定的債。與法定之債的區(qū)別：依當(dāng)事人意思表示一致而成立內(nèi)容具有任意性，根據(jù)當(dāng)事人的意思表示確定二、根據(jù)債的主體所做的分類（一）單一之債多數(shù)人之債：按份之債和連帶之債（二）按份之債連帶之債三、根據(jù)債的標(biāo)的所作的分類（一）特定之債區(qū)分意義：1、確定債務(wù)人是否完全、實際履行種類之債2、確定標(biāo)的物所有權(quán)及風(fēng)險責(zé)任的轉(zhuǎn)移時間3、確定標(biāo)的物滅失后債務(wù)人的履行義務(wù)（二）簡單之債：又稱為單純之債，是指債的標(biāo)的只有一個，當(dāng)事人只能就該標(biāo)的請求給付或履行給付而無需選擇的余地。選擇之債：是指債的標(biāo)的為數(shù)種給付，當(dāng)事人可以從中選擇一種請求給付或者履行給付的債。選擇之債中的選擇權(quán)實質(zhì)上屬于形成權(quán)，選擇之債一經(jīng)行使選擇權(quán)，便轉(zhuǎn)化為簡單之債。因而選擇權(quán)的行使具有確定及變更債的關(guān)系的效力，且不得附加條件或期限，也不得撤回或變更。其效力追溯于債之發(fā)生之時。（三）可分之債：當(dāng)事人可以部分的履行債務(wù)而不改變其實質(zhì)的債不可分之債四、根據(jù)債的獨立性所作的分類1、主債：是指在兩個相互聯(lián)系并存的債中，能夠獨立存在，不以其他債的存在為前提而存在的債。2、從債：兩個相互聯(lián)系并存的債中，不能獨立存在，必須以主債的存在為前提而存在的債。兩者關(guān)系：主債的存在決定了從債的產(chǎn)生和存在從債的效力依附于主債的效力主債因履行、抵消、混同等原因而消滅的，從債也隨之消滅第四節(jié)債的發(fā)生、變更和消滅一、債的發(fā)生（一）概念：是指債權(quán)債務(wù)關(guān)系在相對的當(dāng)事人之間的原始產(chǎn)生。（二）發(fā)生原因1、合同：當(dāng)事人雙方在合同中約定的權(quán)利和義務(wù)即為合同之債的債權(quán)人的債權(quán)或債務(wù)人的債務(wù)。2、不當(dāng)?shù)美菏侵笡]有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的事實。3、無因管理：是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理事務(wù)的行為。4、侵權(quán)行為5、其他發(fā)生原因：締約過失和單方許諾二、債的變更（一）概念：債的主體或債的內(nèi)容基于一定的法律事實而發(fā)生變化，是債的法律關(guān)系的局部改變。（二）內(nèi)容主體變更：債權(quán)讓與債務(wù)承擔(dān)債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移：債的一方當(dāng)事人將其享有的債權(quán)和承擔(dān)的債務(wù)同時一并轉(zhuǎn)移至第三人承受。內(nèi)容變更：當(dāng)事人對已經(jīng)成立的債的具體內(nèi)容進行改變1、債權(quán)讓與（1）概念：債權(quán)讓與是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人享有。（我們所指的債權(quán)讓與是債權(quán)的全部讓與）（2）讓與的原因法律規(guī)定的讓與：法定繼承；物權(quán)轉(zhuǎn)移而引起合同地位的概括承受；代位求償權(quán)人單方的民事法律行為：債權(quán)人以遺囑的形式將債權(quán)處分雙方的民事法律行為：債權(quán)讓與合同（3）債權(quán)讓與的有效條件原債權(quán)須合法、有效存在，并且債權(quán)讓與不改變債權(quán)的內(nèi)容債權(quán)讓與需有法律直接規(guī)定或債權(quán)讓與合同成立方能形成所讓與的債權(quán)必須具備可讓性不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)有：依債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)不作為債權(quán)，屬于從屬權(quán)利的債權(quán)法律規(guī)定不得讓與的債權(quán)，如最高額抵押的主合同債權(quán)合同之債中，當(dāng)事人約定不得讓與的債權(quán)債權(quán)讓與須經(jīng)通知債務(wù)人后始對債務(wù)人發(fā)生效力法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定（4）債權(quán)讓與的效力債權(quán)由原債權(quán)人轉(zhuǎn)移至受讓人債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對債權(quán)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向債權(quán)受讓人主張抵消。因債權(quán)讓與，債權(quán)讓與人對受讓人承擔(dān)附隨義務(wù)。2、債務(wù)承擔(dān)（1）概念：債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將其負擔(dān)的債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人負擔(dān)。（2）債務(wù)承擔(dān)的原因1）因法律的直接規(guī)定：如遺產(chǎn)的概括繼承2）因合同約定：債務(wù)承擔(dān)人和債權(quán)人訂立的合同無需債務(wù)人同意債務(wù)承擔(dān)人和債務(wù)人訂立的合同需要債權(quán)人同意才能產(chǎn)生法律效力（3）債務(wù)承擔(dān)的有效條件須有合法債務(wù)的有效存在債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性須符合法律直接規(guī)定或有當(dāng)事人就債務(wù)承擔(dān)達成的協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定（4）債務(wù)承擔(dān)的效力（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力）債務(wù)人退出債的關(guān)系，債務(wù)承擔(dān)人承受債務(wù)人的地位債務(wù)轉(zhuǎn)移后，債務(wù)人基于債的關(guān)系享有的抗辯權(quán)由債務(wù)承擔(dān)人享有債務(wù)轉(zhuǎn)移后，從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，但專屬于債務(wù)人自身的除外債務(wù)承擔(dān)人不得以對抗債務(wù)人之事由對抗債權(quán)人就所轉(zhuǎn)移的債務(wù)設(shè)有擔(dān)保的，債務(wù)承擔(dān)對擔(dān)保人也產(chǎn)生一定的效力3、債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移（1）概念：是指債的當(dāng)事人將其享有的債權(quán)和承擔(dān)的債務(wù)概括地一并轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。（2）債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移的兩種情形：轉(zhuǎn)讓合同；債的一方當(dāng)事人發(fā)生變更4、債權(quán)內(nèi)容變更（1）概念：狹義的債的變更，是指在不改變債的主體的前提下，僅改變債的個別具體內(nèi)容的情形。（2）債的內(nèi)容變更的有效條件債已合法成立債的主體不變，債的內(nèi)容發(fā)生改變債的變更須有合法的依據(jù)變更后的債的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具有合法性法律、行政法規(guī)要求變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定三、債的消滅（一）概念：是指債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅，即債在客觀上不復(fù)存在（二）引起債的關(guān)系消滅的法律事實：清償、提存、抵消、免除、混同1、債的清償（1）概念：是指為實現(xiàn)債的目的，并按照債的內(nèi)容所實施的給付行為。（2）清償主體：一般情況下清償以債務(wù)人或者其代理人為清償人，特殊情況下，債可以由第三人代為清償或受領(lǐng)。除當(dāng)事人另有特別約定或者依債的性質(zhì)不得由第三人清償?shù)某猓谌说穆男行袨槟軌驖M足債權(quán)人的利益要求而不構(gòu)成對債權(quán)人的不利益時，第三人的清償應(yīng)當(dāng)為有效，債權(quán)人無正當(dāng)理由不得拒絕受領(lǐng)。（3）清償方法和地點期限：清償應(yīng)當(dāng)以全部清償為原則；債務(wù)人不得任意部分清償，否則債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)而不承擔(dān)受領(lǐng)延遲責(zé)任。代物清償必須經(jīng)債權(quán)人同意方產(chǎn)生效力。關(guān)于地點和期限合同有約定的按約定，無約定的按法律或債務(wù)的性質(zhì)或習(xí)慣。2、提存（1）概念：是指在一定條件下，清償人以消滅債為目的，將給付物提交有關(guān)機關(guān)保存的行為。（2）提存原因：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)債權(quán)人下落不明債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人法律規(guī)定的其他情形債權(quán)人不在債務(wù)履行地又不能到履行地受領(lǐng)的（3）提存標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)為債務(wù)履行應(yīng)當(dāng)交付的標(biāo)的物或工作物，以給付勞動為標(biāo)的的債務(wù)不得提存該提存物應(yīng)當(dāng)為可提存物，標(biāo)的物不適于提存或者提存費用太高，債務(wù)人可以依法拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款。（4）提存機關(guān)在我國，可以受理提存的機關(guān)為符合法律規(guī)定的提存部門，包括法院、公證處以及法院指定的銀行、從事信托業(yè)務(wù)或寄存業(yè)務(wù)的信托公司、商會、倉庫單位等。（5）提存的效力債的關(guān)系消滅標(biāo)的物的風(fēng)險責(zé)任隨之由債務(wù)人轉(zhuǎn)移至債權(quán)人，提存物的自然孳息和法定孳息以及提存費用均由提存受領(lǐng)人享有和負擔(dān)債務(wù)人將標(biāo)的物提存后，除法律法規(guī)另有規(guī)定除外，不得取回提存后，債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，或提存人規(guī)定提存給付條件的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前或提存條件成就之前，應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。3、抵消（1）概念：二人互負同類型的債務(wù)時，各以其債權(quán)沖抵所負債務(wù)之清償，而使雙方的債務(wù)在等額內(nèi)相互歸于消滅的行為。（2）法定抵消：依據(jù)法律的規(guī)定，以當(dāng)事人單方意思表示所做的抵消。要件：1）債的當(dāng)事人互負義務(wù)2）雙方債務(wù)標(biāo)的為同一種類的給付3）雙方債務(wù)均已屆履行期限4）雙方債務(wù)均不屬于不能抵消的債務(wù)合意抵消：是建立在債的當(dāng)事人意志自由原則的基礎(chǔ)上，并以當(dāng)事人的合意為要件的，可以不受法定抵消條件的限制。4、免除（1）概念：是指債權(quán)人向債務(wù)人表示拋棄債權(quán)，并以此消滅雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的行為。（2）性質(zhì)：國際上有契約說和單方行為說兩種，在我國合同法中，采單方行為說。（3）免除債務(wù)為不要式行為，一旦債權(quán)人作出口頭或書面的免除債務(wù)的表示，即發(fā)生法律效力。5、混同（1）概念：是指債權(quán)債務(wù)同歸于一人，從而使債的關(guān)系歸于消滅的法律事實（2）混同是一種法律事實，無須以當(dāng)事人的主觀意思表示為條件，只要發(fā)生債權(quán)與債務(wù)同歸于一人的事實，即發(fā)生債消滅的后果。（3）情形：債的概括承受；債的特定承受（4）效力：消滅債的關(guān)系以及因該債的關(guān)系而產(chǎn)生的從債權(quán)。合同法106條：“債權(quán)債務(wù)同歸于一個人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，涉及第三人利益的除外。6、債的消滅的其他原因：債的發(fā)生的原因被撤銷作為債的發(fā)生原因的合同被撤銷、解除或者終期屆止以債的消滅為目的的契約達成給付不能債權(quán)人或債務(wù)人死亡或解散第三章債的效力一、債務(wù)的不履行與債的效力履行延遲強制執(zhí)行訴求力履行不能損害賠償保持力：自然之債只有責(zé)任沒有債務(wù)的債（物上保證）沒有責(zé)任的債（繼承）不完全履行解除執(zhí)行力二、強制履行1、概念：債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以借助國家強制力強制性的讓債務(wù)人履行，這稱為強制履行或強制執(zhí)行。2、強制履行的要件：債務(wù)名義——具有國家公證力的確定性的判決書3、分類：直接強制：金錢債權(quán)和不動產(chǎn)給付的情況。代替執(zhí)行：是指債權(quán)人向法院請求，根據(jù)判決由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人來實現(xiàn)債權(quán)，所用的費用向債務(wù)人強制征收的方法。間接強制：是指為了確保債務(wù)的履行，命令債務(wù)人支付一定金額的金錢，給債務(wù)人造成心理上的壓迫以實現(xiàn)債權(quán)內(nèi)容的方法。三、損害賠償【問題】債務(wù)人沒有按照約定或規(guī)定履行債務(wù)，給債權(quán)人造成損失，需要給予損害賠償，請問此處的債務(wù)人需要是完全行為能力人么？1、以前的通說是要求具有民事行為能力人2、現(xiàn)在的學(xué)說趨向于如果簽訂合同時還是完全行為能力人，但是后來變成了限制行為能力人或無民事行為能力人，那么應(yīng)當(dāng)依然將其看作債務(wù)人，由法院為其指派代理人，以保護債權(quán)人的利益。（一）履行延遲的損害賠償1、要件：（1）履行可能（2）履行超過了履行期：合同確定履行期催告沒有催告和合同，直接產(chǎn)生債【案例】某君撞人后逃逸，被撞者誤工加醫(yī)療共計3萬元。某君在2年后被抓，是否應(yīng)當(dāng)負擔(dān)滯納金。老師觀點：第一，類似案件是不需要催告的，賠償時間在某君撞人時即開始。第二，應(yīng)當(dāng)在3萬元之外賠償滯納金。賠償本來損失的錢財+利息+懲罰性的賠償。（3）債務(wù)人的歸責(zé)性：債務(wù)人本身有履行債務(wù)的責(zé)任兩種情況：1）由債務(wù)人指揮和控制，則債務(wù)人負全責(zé)2）債務(wù)輔助人可以獨立的完成一定事務(wù)，則債務(wù)人負選任和監(jiān)督的責(zé)任。（4）延遲履行的行為是違法的（5）造成損失（6）損害和履行延遲之間有因果關(guān)系2、后果：（1）損失賠償：賠償因為沒有履行而造成的損失（2）填補賠償：仍然履行原本需要履行的義務(wù)（二）履行不能的損害賠償1、要件：（1）履行不能：①需要考慮在合同之前還是合同之后，如果是在合同之前，則合同無效，而在合同之后才會存在履行不能的情況，具有后發(fā)性。②需要考慮履行不能需不需要等到履行期才發(fā)生：不需要，因為有些情況下在履行期之前就會發(fā)生履行不能的情況。（2）歸責(zé)性在債務(wù)人（3）履行不能本身是違法的（4）造成損害（5）損害和履行不能之間有因果關(guān)系2、效果：填補賠償。①請求權(quán)競合②代償請求權(quán)：由于一定的原因，造成債務(wù)不履行時由于同一原因而使債務(wù)人獲得利益，那么債權(quán)人可以基于債務(wù)的標(biāo)的物請求這個利益【案例】A為房子的所有人，B為房子的承租人，B將房子燒毀，對A來說兩種選擇：侵權(quán)——所有權(quán)債務(wù)不履行——損害賠償請求權(quán)注：金錢債務(wù)當(dāng)中不存在履行不能查：請求權(quán)競合、代償請求權(quán)所謂請求權(quán)競合，是指一個自然事實，符合多個法律構(gòu)成要件，從而產(chǎn)生多個請求權(quán)，而這些請求權(quán)的目的只有一個。請求權(quán)競合問題產(chǎn)生的根本原因是大陸法系規(guī)范出發(fā)型的訴訟傳統(tǒng)。關(guān)于請求權(quán)競合的理論有四，包括請求權(quán)法律競合說、請求權(quán)自由競合說、請求權(quán)相互影響說、請求權(quán)規(guī)范競合說等。我國司法實踐中允許請求權(quán)的有限競合。筆者認為，解決請求權(quán)競合問題，不能拘泥于實體法領(lǐng)域，可以從訴訟法領(lǐng)域進行思考。從訴訟法的角度來看，解決請求權(quán)競合的思路有三，一是采納預(yù)備的訴的合并制度；二是以事實作為訴訟標(biāo)的，請求權(quán)降為當(dāng)事人攻擊防御的手段；三是以訴的聲明作為訴訟標(biāo)的，請求權(quán)同樣降為當(dāng)事人攻擊防御的手段。所謂代償請求權(quán)，是指因為第三人毀損或侵奪債務(wù)人的標(biāo)的物或從事其他行為致合同給付不能，債務(wù)人雖可以被免除履行義務(wù)，但如果債務(wù)人對第三人享有損害賠償請求權(quán)，債權(quán)人得請求債務(wù)人讓與該請求權(quán)，第三人不得以債務(wù)人已免除履行義務(wù)而為抗辯，主張免責(zé)。代償請求權(quán)在羅馬法中就已被承認。《德國民法典》第２８１條第１款規(guī)定：“債務(wù)人因使其給付不能的事由，有從第三人獲得債務(wù)標(biāo)的物的替代物或賠償請求權(quán)者，債權(quán)人得請求交付其作為替代而領(lǐng)受之物或轉(zhuǎn)讓賠償請求權(quán)。”代償請求權(quán)確實在很大程度上保護了債權(quán)人的利益，如果債權(quán)人無其他的損害賠償請求權(quán)，行使代償請求權(quán)最能維護其利益。但有幾點卻值得探討：第一，債權(quán)人雖享有代償權(quán)利，但因為免除了債務(wù)人對債權(quán)人的責(zé)任。這樣對債權(quán)人可能并不有利，因為他在獲得利益時可能仍有一定的障礙，例如，債權(quán)人與第三人相距遙遠，第三人無足夠資產(chǎn)賠償?shù)榷紩恋K債權(quán)人充分行使權(quán)利，而債權(quán)人又不能從債務(wù)人那里獲得賠償，因而可能單獨承擔(dān)損失。第二，如果行使代償請求權(quán)，債權(quán)人必須作出對待給付，由于債權(quán)人對債務(wù)人仍必須履行義務(wù)，而債權(quán)人又不能從第三人那里獲得補償，則對債權(quán)人造成的損失更大。第三，我國目前尚未建立第三人侵害債權(quán)制度，債權(quán)人只能依合同請求第三人賠償。這就使債權(quán)人不能憑借更為有效的措施來維護自身的利益。從我國司法實踐來看，在因第三人的行為造成合同不能履行，債務(wù)人并不能被免除義務(wù)，一般應(yīng)先由債務(wù)人向債權(quán)人負違約責(zé)任，然后由債務(wù)人向第三人追償，這種作法是行之有效的。當(dāng)然，也可以借鑒國外的立法經(jīng)驗，建立第三人侵害債權(quán)制度，允許債權(quán)人在債務(wù)人不能作出賠償時，基于侵權(quán)行為向第三人提起訴訟，要求賠償，此種辦法較之于履行不能中的代償請求權(quán)制度更為合理。(三)不完全履行與損害賠償1、要件：（1）履行可能（2）歸責(zé)性（3）違法性（4）損害結(jié)果（5）不完全履行與損害之間有因果關(guān)系2、情況：（1）交付的標(biāo)的物或行為本身有瑕疵或是不完全的，如家具賣出時已經(jīng)損壞（2）履行的方法不完全，如家具運輸過程中損壞（3）給付時沒有注意，如家具擺放時損害3、效果：（1）安全考慮義務(wù)：若由于不完全履行造成債權(quán)人遭受損害的擴大，那么債務(wù)人應(yīng)當(dāng)賠償所有有關(guān)損失。（2）附隨義務(wù)四、賠償損失的范圍（相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系）【案例】A原打算以100萬將房子賣給B，B打算以150萬賣給C，但是由于A未能出賣房子，B就沒能賣出房子。B沒能獲利因此沒能給兒子上大學(xué)，兒子淪為送報員撞壞別人車子陪15萬，女兒因缺錢未能出嫁患憂郁癥，治療花去20萬。問：B向A索賠，應(yīng)索賠多少？此案中，若B能證明在A出賣房子后B肯定能夠賺得50萬，則A需要賠付50萬，但是若B不能證明，則按照房子在當(dāng)?shù)卣５纳仙暑A(yù)見，A賠償100萬×上升率。老師講解：考慮以下方面通常情況：如物價上升或下降的平均水平可以預(yù)見的特定情況五、損害賠償?shù)乃愣〞r間1、價格不斷上漲：按照通常情況（終審前，口辯后的價格）或者可以預(yù)見的特定情況下的價格2、有預(yù)賣時間：按照預(yù)賣時的價格賠償3、價格在不斷上下波動：采這段期間的平均值4、沒有預(yù)賣時間：市場價5、價格不斷下降：訂立合同時的價格注：違約金和損害賠償1、區(qū)別：損害賠償是賠償受損人的利益損失，以受損額為限違約金是違約后的代價，具有懲罰性，可以大于受損方的損失利益2、法律規(guī)定：違約金大于損害賠償時，向法院申請減金違約金小于損害賠償時，按照損害賠償?shù)慕痤~進行補充違約金等于損害賠償，只取其中之一綜上，法律不允許受損害的一方得到比他所受損害更多的利益。這樣是用一種金額吞掉另一種金額，違約金的懲罰性名存實亡。【案例】1991年1月10號，原告與被告簽訂合同，向被告買鋼材1000噸，1200元每噸，交貨期為1991年6月30日。合同第4條規(guī)定，合同生效的30天內(nèi)，原告向被告預(yù)付5五萬元；第5條規(guī)定如果被告逾期交貨，每逾期一天，按總價款的0.1%交付違約金。原告于2月1日與第三人簽訂賣出500噸鋼材的合同，1500元每噸，于1991年7月5日交貨。同年2月5日，原告向被告匯款5萬元6月30日，被告未交貨，原告催促8月1日，被告提出交貨，鋼材價格跌至1000元每噸第三人拒絕買進鋼材，并要求原告支付15萬違約金原告向被告提出拒絕收貨起訴：雙倍返還定金被告代原告支付第三人要求的違約金賠償利潤30萬各種費用（10000元）按照合同第5條支付違約金（36000元）分析：1、按照合同法第九十四條規(guī)定，原告可以向被告提出解除合同2、因為合同沒有明確約定預(yù)交的錢是訂金，則應(yīng)當(dāng)被看作是預(yù)付款，則不存在雙倍返還。又因為5萬元是貨款，因此也不存在利息的問題。因此對于這5萬元，原告只能要求被告返還5萬元貨款。（合同法中，若是合同沒有明確約定預(yù)交錢為訂金，則默認為是預(yù)付款。預(yù)付款只是預(yù)先支付的貨款，則不存在雙倍返還的問題。訂金：由合同雙方當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由一方預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兜模欢〝?shù)量的貨幣或其他代替物。）3、被告和第三人之間沒有合同關(guān)系，不需要直接賠償；原告并沒有實際向第三方交付15萬，根據(jù)我國法律，損害小于違約金時，可以向法院申請減額，因為，現(xiàn)在賠償金額不確定。原告向第三方賠償后，再將賠償金額加到對被告的索賠上。4、500乘以300的直接利潤為15萬，需要再減去原告出賣給第三人需要支付的勞工、稅收等成本，即最終純利潤為15萬減去必要費用（假設(shè)6000元），故為144000元。5、1200乘以1000乘以31乘以0.1%=37200總計：144000+10000+37200（因為違約金小于損失，所以按照損失給付）六、損害賠償?shù)臏p額方法——主要目的在于維持公平（1）損益相抵：是指債權(quán)人在受到損害時，由于同一原因而受益，就從損害中除去其利益?！緜€案舉例】保險金：因為我投保，所以有保險金，保險金因我的前期投保而存在，如果屬于相抵利益的話，不公平。慰問金：不能作為相抵利益。慰問金是十分不確定的，無法清算交通事故中死去的人的生活費：需要作為相抵利益扣除。（2）過失相抵：是指對債權(quán)人有過失行為的，根據(jù)其過失減去一定的額度。（3）損害賠償額度的預(yù)定：1991年《最高人民法院關(guān)于借貸案件的審理意見》6、7、8條【案例】A向B借款100萬，半年內(nèi)還清利息為5%，半年后還利息為50%，這樣的合同，屬于損害賠償額度的預(yù)定么？分析：我國法律規(guī)定，約定的利息不能超過商業(yè)貸款利息的4倍。因此50%是違反我國法律的，也就不能屬于損害賠償額度的預(yù)定。（4）金錢債務(wù)受領(lǐng)延遲與債權(quán)的效力學(xué)說一：法定責(zé)任說——債權(quán)人不受理，則是債權(quán)人違反了信義則，因此后果由債權(quán)人承擔(dān)學(xué)說二：債務(wù)不履行說——債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對后果負責(zé)，原因是債務(wù)不履行【案例】A向B買了一輛車，B根據(jù)A的指示將車送貨到家。A因車庫未準備好，讓B暫行放在賣處。B沒有場地，因此租了一間一天400元的車庫放置客戶A的車。A于一個星期后提車，B是否應(yīng)該向A要求這個2800元的房租？（一）要件：1、債務(wù)人履行了債務(wù)2、債權(quán)人的受領(lǐng)不能或拒絕受領(lǐng)受領(lǐng)不能與履行不能的區(qū)別【案例】：某君去單位上班，單位發(fā)生火災(zāi)而不能上班——受領(lǐng)不能某君去單位上班，路上出車禍而不能上班——履行不能領(lǐng)域說：根據(jù)各自所控制的領(lǐng)域如果是本人控制——履行不能如果不是本人控制，而是對方控制的——受領(lǐng)不能法定責(zé)任說債務(wù)不履行說定義性質(zhì)債權(quán)人不受理，則是債權(quán)人違反了信義則，因此后果由債權(quán)人承擔(dān)債權(quán)人的歸責(zé)性效果提供償付的效果1）免去履行延遲的責(zé)任2）喪失：債權(quán)人喪失了同時履行抗辯權(quán)。3）債務(wù)人可以自主的處理標(biāo)的物受領(lǐng)延遲1）免去善管義務(wù)2）風(fēng)險承擔(dān)轉(zhuǎn)向債權(quán)人3）增加的費用由債權(quán)人來付1）免去善管義務(wù)2）風(fēng)險承擔(dān)轉(zhuǎn)向債權(quán)人3）增加的費用由債權(quán)人來付4）債務(wù)人可以要求損害賠償，債務(wù)人可以解除合同【案例】B在銀行有100萬，借給別人200萬，他的房子在97年值500萬，他又向銀行借600萬。98年B還有存款100萬，借給別人的200萬債權(quán)即將到消滅時效，房子貶值到400萬，B要將房子贈送給C。從銀行的角度來看，B只有100萬可以還款。債權(quán)者的代位權(quán)一、債權(quán)者的代位權(quán)的定義債權(quán)人在自己的債權(quán)不能得到滿足的情況下，為了保全這個債權(quán)，而代位行使屬于債務(wù)人的權(quán)利的制度。二、要件：1.被保全的債權(quán)是一個金錢債權(quán)2.被保全的債權(quán)應(yīng)當(dāng)在償付期內(nèi)例外：（1）在判決的基礎(chǔ)上（2）保全財產(chǎn)3債務(wù)人的無資力（債務(wù)超過）4.債務(wù)人還沒有行使權(quán)力不可以行使的代位權(quán)得到權(quán)利：1、跟人身相關(guān)：結(jié)婚、離婚等2、由于人格受到侵害而產(chǎn)生的精神損失費，因為是和債務(wù)人的人格相關(guān)，這是應(yīng)當(dāng)與債務(wù)人自行決定的。3、由本人作出決定才妥當(dāng)?shù)臋?quán)利，如要約、承諾4、在法律上不能扣押和凍結(jié)的債權(quán)，如工資5、關(guān)于訴訟上的權(quán)利，如追訴等【案例】A欠B100萬，其父親C去世，擁有500萬，A有弟弟a。A拒絕繼承250萬的財產(chǎn)，B是否有代位權(quán)？分析：因為繼承是身份權(quán)而非財產(chǎn)權(quán)，所以不能代位。可以行使代位權(quán)的權(quán)利：除了不能行使代位權(quán)的，其他權(quán)利一般都能行使代位權(quán)。錯誤【案例】A有一幅畫，賣給B，B將畫賣給C，C發(fā)現(xiàn)畫是假的。C不承認B是錯誤所致，要求退錢，B無資力。C能直接向A要求么？分析：若B承認錯誤，則AB的合同無效若B不承認錯誤，則C不能撤銷合同，而是可以向A行使代位權(quán)三、行使的方法和內(nèi)容（一）行使方法1、行使代位權(quán)不需要裁判2、用自己的名義行使這一權(quán)利（二）相對方的抗辯A把房子賣給B，虛偽表示，B將房子賣給C，C向B要求轉(zhuǎn)移登記，B由于和A是虛偽通謀表示，所以拒絕向A要求轉(zhuǎn)移登記。C可以直接向A要求登記。A可以拒絕C的轉(zhuǎn)移登記要求么？分析：虛偽表示合同無效，但是不能對抗善意第三人。在此案中，C為善意第三人，應(yīng)當(dāng)受到保護，也就是擁有代位權(quán)以令其能夠拿到房子的登記。因此，從保護C出發(fā)，A不能拒絕轉(zhuǎn)移登記，失去其本身的抗辯權(quán)。（三）行使的范圍：債權(quán)范圍內(nèi)（四）請求的內(nèi)容1、代位權(quán)【案例】B有一處不動產(chǎn)，賣給A，A沒有給付B全額的錢，支付了50%，后來B死，C、D繼承B的財產(chǎn)，C希望得到A還未支付的另外50%的錢款，認為A沒有交付的另外50%是金錢債權(quán)。A要求房屋過戶登記過后再行支付,但是又未提出登記請求。D希望留下房子不出賣。房屋的登記需要C、D共同作出才能生效，問C是否能夠?qū)行使代位請求權(quán)，向D請求登記？A和C無代位權(quán)A和D同時履行抗辯權(quán)C要行使代位權(quán)，要先接觸抗辯權(quán)……代位權(quán)是否可以在公法上適用？【案例】某人開公司欠稅5萬，他人又欠此人5萬，稅務(wù)局是否可以對第三人行使代位權(quán)？分析：稅法是公法上的關(guān)系，債權(quán)是民法上的東西，所以不適用。稅務(wù)問題可以通過行政手段強制執(zhí)行，也沒有行使代位權(quán)的必要。問題：所有權(quán)是否可以作為代位權(quán)的客體？討論：不可以：在中國所有權(quán)沒有消滅時效所有權(quán)是物權(quán)，具有排他性，若允許代位，不能體現(xiàn)排他性，有債券優(yōu)于物權(quán)的嫌疑所有權(quán)受損，可采用強制執(zhí)行的辦法可以：所有權(quán)的派生權(quán)利均可以作為代位權(quán)的客體，所以如果不允許所有權(quán)的代位，是矛盾的。詐害行為取消權(quán)——撤銷權(quán)一、債權(quán)人的撤銷權(quán)/保列斯訴權(quán)是指因債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務(wù)人實施的行為。二、要件：（一）主觀要件1、債權(quán)人對債務(wù)人必須享有合法、有效的債權(quán)（1）債權(quán)必須是已經(jīng)成立的，沒有無效或可撤銷的因素（2）債務(wù)人處分自己財產(chǎn)之前債權(quán)已經(jīng)成立是不是所有的債權(quán)都應(yīng)當(dāng)是金錢債權(quán)？原則上是……撤銷權(quán)的行使不需要在償付期內(nèi)，原因：1）債務(wù)人正在采取積極的行為危害債務(wù)人的債權(quán)，如果等到償付期，債權(quán)人已經(jīng)來不及維護自身的利益2）行使撤銷權(quán)后，不會對債務(wù)人形成損害2、債務(wù)人實施了有害于債權(quán)人的行為（1）債務(wù)人實施了一定的行為債務(wù)人將標(biāo)的物毀壞算不算實施了有害債權(quán)人的行為？毀損標(biāo)的物不屬于法律意義上的處分，因此這不算有害于債權(quán)人的行為債務(wù)人拒絕接受贈與，屬于有害于債權(quán)人的行為么？此贈與和建立債權(quán)債務(wù)關(guān)系時債務(wù)人的財產(chǎn)無關(guān)收養(yǎng)子女是否是危害債權(quán)人的行為？跟債務(wù)人人身和私生活有關(guān)的事項除外，盡管它帶來了債務(wù)人財產(chǎn)的減損債務(wù)人在自己的標(biāo)的物上設(shè)定了用益物權(quán)？此行為屬于正常的貿(mào)易行為、經(jīng)濟活動，如果不能證明債務(wù)人是惡意通過抵押的方式轉(zhuǎn)給別人，則說明債務(wù)人沒有損害意圖（2）債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生了法律效力舉例：如果債務(wù)人和第三人惡意串通，則此合同本身無效，則不需要行使撤銷權(quán)（3）債務(wù)人的行為將要或已經(jīng)損害債權(quán)如何判斷它是有害于債權(quán)的？1）支付不能說：達到支付不能的程度則有損害弊端：舉證困難；勞務(wù)、人的信用判斷困難2）債務(wù)超過說：債務(wù)人的所有財產(chǎn)減去債務(wù)人行為用去的財產(chǎn)的剩余與責(zé)任財產(chǎn)相比較，小于責(zé)任財產(chǎn)則對債權(quán)人有損害。3）債權(quán)不能實現(xiàn)說：如果遇到通貨膨脹使得錢幣大貶值造成責(zé)任財產(chǎn)不足以還債，不能行使撤銷權(quán)（二）主觀要件1、關(guān)于債務(wù)人的惡意：不考慮是否惡意，推斷為有惡意2、受讓人的惡意：只能對受讓人行使撤銷權(quán)，而不能及于轉(zhuǎn)得人，目的在于保護貿(mào)易安全受讓人惡意判斷標(biāo)準：學(xué)說一：只要知道明顯低于市場價格————————————采用此說學(xué)說二：不僅是知道低于市場價格，而且知道會給債權(quán)人造成損害三、撤銷權(quán)的行使范圍：Q：債務(wù)人的某個債權(quán)人行使的撤銷權(quán)的效力及于債務(wù)人的所有債權(quán)人還是只針對行使撤銷權(quán)的這個債權(quán)人？A：只及于自己的債權(quán)。例外：同時有其他債權(quán)人行使撤銷權(quán)并且已經(jīng)勝訴，而債務(wù)人只有固定的財產(chǎn)用以還債，則提起撤銷權(quán)的債權(quán)人按比例分得。四、撤銷權(quán)的效果債務(wù)人和債權(quán)人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系學(xué)說一：自始無效學(xué)說二：在債權(quán)人和受益人（第三人）之間有效在行使撤銷權(quán)之后，債權(quán)人有沒有義務(wù)去通知其他的債權(quán)人？債權(quán)平等且優(yōu)先受償，怎么解決？合同問題【案例一】A母公司要求B子公司一年的銷售額為100萬，超過則按四六分成，但B只做了90萬的銷售，A起訴B，要求B給A公司10萬塊。分析：A對B的營業(yè)額要求的性質(zhì)是企業(yè)內(nèi)部的管理，這是企業(yè)內(nèi)部管理機制問題，不屬于合同法調(diào)整的范圍，不是平等主體之間簽訂的，不符合合同的要件，不屬于合同因此法院無需受理。【案例二】A的老公B在外地偷盜5萬元，A聽后著急，向咨詢公司咨詢，咨詢公司C承諾給付其10萬則可以減刑。A到律師事務(wù)所D咨詢，D說A和C的合同無效，目標(biāo)也是不可能達到的。A向C要錢，C不給，A要求D幫B打官司，判刑1年。A上訴要求C還10萬元。分析：違反社會秩序和法律法規(guī)，可撤銷，無效。第一節(jié)合同一、合同概述1、定義：要約和承諾的意思表示一致“書面合同”因社會的不誠信而存在，但不能表示它是合同的核心要件2、一些問題：（1）要約與承諾一致（2）意思表示的客觀一致和主觀一致1）客觀一致有效，有瑕疵則用錯誤進行調(diào)整2）主觀一致不一定會有效（3）要約交叉：雙方同時向?qū)Ψ阶龀鲆馑急硎疽恢碌难s——此時合同成立二、要約要約人發(fā)出要約，但要約還未到達受要約人，要約人已經(jīng)死亡或者成為無行為能力人，要約的效力如何？要約未到，受要約人已經(jīng)知道要約人死亡，則要約無效發(fā)出要約的人在合同中注明如果我死亡則要約無效除此之外，原則上認為有效。三、承諾（自己看）第二節(jié)合同中的存續(xù)關(guān)系合同成立時的牽連關(guān)系——是否有效問題合同履行中的牽連關(guān)系——同時履行抗辯權(quán)問題合同存續(xù)中的牽連關(guān)系——危險負擔(dān)問題一、合同成立時的牽連關(guān)系——有效還是無效？除了滿足合同成立所要求的要件外，最主要是看對方是不是原始的履行不能，如果是，則在成立時即無效，這種情況關(guān)于“締約過失”責(zé)任【案例一】A去人民商場買東西，剛推開門玻璃掉下將A砸傷。王利明認為不是締約過失，理由：1、無法確定去商場就是去買東西，故不能確定它為締約行為2、【案例二】A明天去上海買貨，銀行借80萬，自己出20萬。A在臨行前去銀行存款，職員說：“等會兒，錢太多了，我去問主任?！贝藭r強盜進來將20萬搶走，后來追回12萬，8萬被花掉。A要求銀行負責(zé)賠償追不回來的8萬元?！景咐緽和C為競爭對手，A有一家餐館出售，B拖拉和A交談買賣條件，不讓C有機會買到。等到C等不及賣了D的餐館，B則不再和A商討。A最終將餐館賣給E，但是比C出價便宜，A是否可以要求B賠償差價？此案屬于締約過失。【案例】原告：張某被告：村委會案情：村委會招標(biāo)承包面粉廠，丁某原本以5.8萬成交，后來反悔（1998.4），村委會二次招標(biāo)張某出5萬塊成交。張某資金不夠，向姐夫要回5年前借給姐夫的5萬塊（利息24%，1994.3—1999.3，無借據(jù)），因為提前還款，現(xiàn)在利息降為6%（利息降低，應(yīng)付1.2萬，比原計劃少了4.8萬），張某拿錢去承包，村委會拒絕簽約收錢并且又一次與丁某5.8萬成交。張某上訴要求被告賠償。分析：張某與姐夫之間是否有借貸關(guān)系因無借據(jù)且兩人是親屬關(guān)系，所以無從考證。故張某是否真的損失4.8萬無法證實。故村委會只需陪給原告誤工費、人工費和交通費等雜費，而無需負賠償責(zé)任。此案中若有借據(jù)，則需要加陪4.8萬。二．履行上的牽連性——同時履行抗辯權(quán)合同法：1651662112592781、同時履行抗辯權(quán)定義：是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕對方履行要求，一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2、要件：（1）須當(dāng)事人雙方之間存在有效的雙務(wù)合同，雙方互負債務(wù)（2）須雙方互負的債務(wù)均已屆清償期，且沒有先后履行順序（3）須對方未履行債務(wù)或未按照約定正確履行債務(wù)（4）須對方的對待給付是可能履行的義務(wù)（5）一方的不履行或履行不當(dāng)須為該方當(dāng)事人的過錯所致3、效果（1）不消滅對方的請求權(quán)（2）使對方當(dāng)事人的請求權(quán)延期生效（3）中止本方的履行（4）不損害違約責(zé)任：雖然行使了同時履行抗辯權(quán)，不影響向?qū)Ψ阶肪窟`約責(zé)任4、同時履行抗辯權(quán)和留置權(quán)（考）（1）相同點：從承認債務(wù)人拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)限上，效果基本相同從民法公平的角度上所承認的一種權(quán)利（2）不同點：留置權(quán)同時履行抗辯權(quán)性質(zhì)物權(quán)債權(quán)是否可分具有不可分性具有可分性，對方履行了多少，我方也應(yīng)當(dāng)履行多少主張對象可以對所有人進行主張只能對雙務(wù)合同的相對方進行主張客體只能是物所拒絕的內(nèi)容可以是物之外的債務(wù)擔(dān)保制度提供擔(dān)?？梢詭砹糁脵?quán)的消滅沒有擔(dān)保制度是否可拍賣具有拍賣申告權(quán)無拍賣申告權(quán)留置權(quán)的債和同時履行抗辯權(quán)的債的異同留置權(quán)同時履行抗辯權(quán)債的時期不同債務(wù)雙方一方是債權(quán)人，一方是債務(wù)人互為債權(quán)債務(wù)人目的擔(dān)保債的實現(xiàn)為了實現(xiàn)債務(wù)三種抗辯權(quán)的比較？存續(xù)上的牽連關(guān)系——危險負擔(dān)危險負擔(dān)定義：在雙務(wù)合同中，在各個債務(wù)被完全履行之前，由于一方的債務(wù)因為不能歸于債務(wù)人的責(zé)任而導(dǎo)致履行不能而消滅的情況下，另一方的債務(wù)是否也隨著消滅的問題。1、債務(wù)人主義說（通說）例外：對方責(zé)任時關(guān)于特定物轉(zhuǎn)移物權(quán)的合同、改變物權(quán)的合同、雙務(wù)合同2、債權(quán)人主義說：債務(wù)人主義的例外時適用3、限制性債權(quán)人主義說：標(biāo)的物在你所支配的范圍之內(nèi)可用，否則不可用為第三人所定的合同一、定義：是指合同當(dāng)事人的一方向相對方約定，直接讓第三人承擔(dān)債務(wù)的合同?！景咐緼將房以1000萬賣給B，A在合同中約定B將房款給C。A與B合同成立，C也同意如此，那么A的地位會變得很弱：沒有C的同意，A就不能解除合同，如果發(fā)生損害賠償，也應(yīng)是對C進行賠償。如果B不履行債務(wù)，A只能要求B向C履行債務(wù)。同時履行抗辯權(quán)在B和C之間可以存在，由A來履行。B和A之間也可以直接有同時履行抗辯權(quán)。合同的解除1、當(dāng)事人是否可以約定即使一方違約另一方也不能行使解除權(quán)?？梢?。不違反合同自由的原則?！逗贤ā返?4條提到“可以”解除，非“必須”解除2、是否可以不管違約是否嚴重，只要違反某一項義務(wù)，一方均可解除合同?？梢裕贿`反合同自由原則3、異物交付是否可以解除合同？可以，因為標(biāo)的物不同，意味著未履行原合同。4、你跟我買1000斤蘋果，我賣給你50斤蘋果后，拒絕再向你賣出其他950斤你跟我買1000斤蘋果，我賣給你950斤后，拒絕再向你賣出其他50斤以上兩種情形一樣么？主要看能不能達到合同目的，判斷標(biāo)準：違約價值所占總價值的比例或重要程度如何（即違約的部分與合同實現(xiàn)的關(guān)系），如果未造成根本違約，則不能解除合同?！景咐緼向B買房，1995年10月19日A與B簽訂預(yù)售商品房協(xié)議，與1995年11月30日前交付。另外規(guī)定：房價預(yù)訂為1000元每平方，面積為99.16平方米，總價99160元A先交付70%房價，即7萬元，余款在交房前付清最終價格有物價局審校為準如果B因非控原因延遲交付，也不得超過60天B需要建行及相關(guān)部門對“非控原因”提供證明延期的從約定交房日起的第2天起計算利息（7萬元），利率8%可是，房子于1996年4月5日完工，此時審計局審校房價為1554元每平方，A應(yīng)交付余款84094.69元A：B違約，要求解除合同，退還7萬元款項及利息B：A違約，房子漲價是因為按照A的特殊要求建筑（但是沒有證據(jù)可以證明），要求繼續(xù)履行合同，不同意退款分析：一審法院：已經(jīng)查明延期是非空因素，故應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行A應(yīng)當(dāng)交付剩余8萬余元價款B在10天內(nèi)交房A上訴：B違約B無證據(jù)說明房價的上升要求改判二審法院：B的房價上升確無證據(jù)B到訴訟時仍未交房B單方面提高了售價（建筑過程中故意將平價房造成豪華房）判：可以解除合同B賠償A7萬元預(yù)付款（預(yù)付款是貨款性質(zhì)，不要追加利息）關(guān)于A的預(yù)期利益在本案中不存在，因為此案中A是有意解除合同的，那么預(yù)期利益也隨之消失。損害賠償只賠償實際損失違約責(zé)任【案例】原告：甲被告：乙甲將自己的鴨苗賣給乙，每次1600只，3元一只，從農(nóng)歷2月9日——4月9日分12次買賣（分期分批），兩個月內(nèi)價格不變，乙付現(xiàn)金（當(dāng)場,即時結(jié)清），任何一方違約處罰300元。前5次順利，第6次市場鴨苗價格2.5元一只，乙要求如果現(xiàn)金支付則按2.7元一只，如按3元一只則賒賬，甲不同意，拉回鴨苗，此后再未履約（7——12次）。后來甲按照每只2元將剩余鴨苗處理。甲上訴：乙行為違約，要求支付違約金30000元。分析：前五次交易順利第六次乙違約，按照合同應(yīng)當(dāng)賠償30000元第七至12次，甲不再履行合同，因為乙的行為不屬于預(yù)期違約，因此甲無權(quán)履行不安抗辯權(quán)，因此屬于甲違約，賠償30000元結(jié)論：甲乙違約相抵，互不賠償，各付訴訟費用。注：民法上一訴一審，這個案件中乙沒有提出關(guān)于自己損失的賠償，所以法院也不用考慮，但是理論上說，乙是可以提出損失賠償?shù)?。合同分則（有名合同）一、買賣合同（一）器官的買賣合同考慮是否合法，如果合法，人體器官就被視為物，則與其他一般合同無異。在一定程度上人體器官的買賣是合法的，因此人體器官合同也是有效的。（二）買賣合同所有權(quán)的移轉(zhuǎn)：合同法113，【案例】購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸，因為交通事故造成他人財產(chǎn)損失時，保留車子所有權(quán)的出賣方是否應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任？看以誰的名義簽訂交通運輸合同：當(dāng)以自己的名義與他人簽訂交通運輸合同時，出賣人不需要承擔(dān)任何民事責(zé)任；如果是自己的車，不是以自己的名義簽訂的合同怎么辦？（三）合同交涉——合同成立————合同履行合同不履行擔(dān)保責(zé)任締約定金支付貨款《擔(dān)保法》89條《擔(dān)保法》司法解釋115條，116條，117條【案例】X從Y處以1500萬的價格買了房子，當(dāng)天支付1050萬定金，違約則賠償定金的一倍，這時Y可以以2100萬來解除合同么？《合同法》第一百一十六條

當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

因此，Y可以以2100萬解除合同?！景咐块L江公司與黃河公司買賣鋼筋，2.2萬元，并約定長江于2003年2月前交付貨物，黃河交付4000元定金，后鋼筋上漲，長江不想用原來的價格，黃河又拒絕提價，自期滿長江未交貨，黃河公司要求返還定金，可以要求多少？《擔(dān)保法》規(guī)定定金不能超過總值的20%，固以上定金有效，可以雙倍返還，固黃河公司可以要求8000元的返還?！景咐吭媾d城公司，被告宏圖公司宏圖與興城簽訂購銷合同，宏圖購買興城價值3000萬的VCD，興城如期送貨，宏圖委托有關(guān)部門檢驗貨物，結(jié)果為不合格，拒收貨物。當(dāng)晚臺風(fēng)，所有電器毀壞，雙方都認為對方需要承擔(dān)責(zé)任，興城將宏圖告上法院，怎么判？分析：承擔(dān)責(zé)任在交付之時轉(zhuǎn)換。本案中質(zhì)量不合格是有關(guān)部門檢驗的，因此對于質(zhì)量不合格的事實沒有爭議，在因為質(zhì)量不達標(biāo)而使合同目的不能實現(xiàn)，宏圖拒收貨物，所以風(fēng)險由興城承擔(dān)?！景咐?002年6月，宏某等5戶農(nóng)民與食品廠簽訂3萬元香蕉購銷合同，按月供貨，因香蕉上市季節(jié)來臨而價格跌，食品廠向農(nóng)民去函說明后面1萬元香蕉停止收貨，但是農(nóng)民認為有合同在仍然運貨，雙方達不成協(xié)議香蕉腐爛，農(nóng)民損失3000元，將食品廠訴至法院。法院判：食品廠違約，賠償1200元違約責(zé)任3000塊錢香蕉的責(zé)任歸于原告，香蕉的損失屬于夸大損失，其擴大原因是農(nóng)民執(zhí)意將香蕉運至食品廠。【案例】買賣合同風(fēng)險負擔(dān)問題原告唐某，被告某物資貿(mào)易中心2001年7月6日，唐某與某物資中心達成口頭協(xié)議，該公司將汽車出售給唐某，唐某已經(jīng)支付29萬車款，8000元保險費，中心辦理手續(xù)，中心開據(jù)了發(fā)票為了辦理手續(xù)而沒給唐某，8月6日中心職工徐某駕駛該車與唐某共同到車管所領(lǐng)取手續(xù)證件路上發(fā)生追尾事件，警方判定交通事故中徐某無責(zé)任，但車子損壞。唐某要求中心退還其已付款項，中心認為唐某已經(jīng)是車輛所有人，中心不承擔(dān)責(zé)任。分析：車輛未完成角度，由中心收回，交付應(yīng)當(dāng)是實物交付，必須讓買受人占有該物。支持唐某。二、贈與合同（一）贈與合同的法律特征：雙方法律行為；單務(wù)、無償合同；諾成合同（二）贈與物或贈與行為給受贈人帶來損失的，贈與人應(yīng)當(dāng)賠償（三）贈與不能反悔的事項：救災(zāi)、扶貧等社會公益道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同【案例】原來是屬于王永、王守御、王慶珍母親的財產(chǎn)，后王永的舅母將房子典當(dāng)，37年王永回贖，47年辦過繼手續(xù)，杭州市頒給其房產(chǎn)證。但是房子一直由王永的妹妹王守御居住。1956年王永在未經(jīng)過妻子同意的情況下將房子贈與給王守御，后來王永去世。1981年王守御去世后王慶珍的女兒將房子以1250元的價格賣掉，王永的女兒認為房產(chǎn)屬于父親，要求收回房子所有權(quán)。分析：法院判：居住20年，長期事實占有；但贈與合同無效，因此房子所有權(quán)王永和王守御各占一半。又因為王守御的房產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由王慶珍和王永的女兒繼承，則王永的女兒最終擁有房產(chǎn)的一半再加上王守御所有的那一半房產(chǎn)的一半，即所有房產(chǎn)的四分之三。老師判：贈與合同無效，房子屬于王永，則房子應(yīng)該是王永女兒的?！景咐吭妫厚R某，12歲，法定代理人為其父親被告：某校校長汪某及某報社案情：原告馬某因家庭困難拖欠學(xué)費，通過報社向社會求助籌得捐款17430元，報社與三家主要捐贈單位簽訂協(xié)議，捐贈對象是報社，捐贈數(shù)額為13041元，此款只用于馬某的學(xué)習(xí)，如果馬某學(xué)習(xí)不再需要此筆捐款，可用于其他貧困學(xué)生。其他捐款4389元報社將全部捐款交給了馬某所在學(xué)校校長汪某，汪某拒絕將錢交給馬某。馬某訴至法院要求所有捐款并要求報社和汪某賠償交通損失300元，精神損失5萬元。焦點：捐贈款是否應(yīng)當(dāng)由汪某保管汪某是否應(yīng)該退還馬某捐贈款判：三家單位與報社簽訂合同的捐款是附義務(wù)的，以馬某上學(xué)為前提。13041元仍由校長汪某保管，馬某無權(quán)要求。其他4389元是沒有附義務(wù)的，捐款的目的是給予馬某幫助，因此需要返還給馬某。交通費和精神損失不予理會。老師觀點：300元交通費應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)。融資租賃合同承攬合同【案例】2003年11月，專業(yè)放炮員楊某在王某承包的石場內(nèi)為其放炮采石，約定按照炸石的噸數(shù)付款，炸藥及雷管的費用由王某負責(zé)，物品由王某向有關(guān)機構(gòu)領(lǐng)取物品。楊某負責(zé)打炮眼。某次楊某炸石后雷未響，他輕率的認為是啞炮，走過去后炸藥爆炸，楊某受傷手骨不全被定為七級殘廢。王某在支付了1萬余元醫(yī)藥費后不聞不問，楊某后期被迫出院，并向法院起訴，要求王某賠償4萬元。分析：在打炮眼放炮的過程中，均是楊某自主決定，王某并未任意指揮；雖然炸藥是王某提供，但是作為非專業(yè)人員，他在專業(yè)機構(gòu)按規(guī)定領(lǐng)取炸藥已經(jīng)正確的履行了義務(wù)。因此在這個過程中王某并沒有責(zé)任。但是在救濟弱者、公平原則的角度考慮，法院判王某賠償楊某5000元。運輸合同【案例】王某有一輛雙拖車。何某等四人讓王某將其4人拉去市集買貨物再帶著貨物一起拉回，45元/人，何