解讀法理學(xué)之法治理論

解讀法理學(xué)之法治理論文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)中國(guó)第一法律門(mén)戶(hù)中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載解讀法理學(xué)之法治理論一、法治的含義1.一般地說(shuō)，社會(huì)主義法制制由社會(huì)主義國(guó)家制定或認(rèn)可的、體現(xiàn)工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下全體人民意志的法律和制度的總稱(chēng)，是社會(huì)主義立法、守法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督各環(huán)節(jié)的統(tǒng)一，核心是依法辦事。社會(huì)主義法制的基本要求是“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。2.而現(xiàn)在所說(shuō)的社會(huì)主義法治，則是指社會(huì)主義國(guó)家的依法治國(guó)的原則和方略，即與人治相的治國(guó)理論、原則、制度和方法。3.社會(huì)治安法制與法治的主要區(qū)別在于：(1)法治一詞明確了法律在社會(huì)生活中的最高權(quán)威。(2)法治一詞顯示了法律介入社會(huì)生活的廣泛性。從字面上看，法制主要強(qiáng)調(diào)法律和制度及其實(shí)施。狹義地說(shuō)，它僅指相對(duì)于政治制度、經(jīng)濟(jì)制度的一種制度;廣義地說(shuō)，它也只是包括法律實(shí)施在內(nèi)的一種活動(dòng)，對(duì)法律在社會(huì)生活中的作用范圍從字面上是無(wú)法界定的。而法治一詞的涵義比較明確，就是在全部國(guó)家生活和社會(huì)生活中都必須依法辦事。(3)法治一詞蘊(yùn)涵了法律調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性。法制所包含的法律和制度，其含義字面看是中性的。“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”解決不了社會(huì)主義制度下人們對(duì)所依之法的正當(dāng)性要求。法治一詞則蘊(yùn)涵了這種正當(dāng)性。A.首先，法治是與專(zhuān)制相對(duì)立的，又是與民主相聯(lián)系的，可以體現(xiàn)社會(huì)主義制度下人民當(dāng)家作主的要求。B.其次，法治要求社會(huì)生活的法律化，可以從根本上改變我國(guó)社會(huì)生活中強(qiáng)制性社會(huì)規(guī)范過(guò)多、過(guò)濫的弊端，維護(hù)公民的自由。C.再次，法治符合社會(huì)生活理性化的要求，使人們的社會(huì)行為和交往活動(dòng)具有了可預(yù)測(cè)性和確定性，也使人們的正當(dāng)要求有了程序化、制度化的保證，增強(qiáng)了社會(huì)成員的安全感等。二、由“法制”概念向“法治”概念的過(guò)渡1.據(jù)考，我國(guó)最早宣傳并明確提出法治概念的是梁?jiǎn)⒊壬?.黨的十一屆三中全會(huì)是我國(guó)社會(huì)主義建設(shè)的一個(gè)重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)，也是我國(guó)新時(shí)期法制建設(shè)開(kāi)始的標(biāo)志。3.1994年，黨的十四屆三中全會(huì)通過(guò)了《中共中央關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的決議》，黨和國(guó)家根據(jù)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，把法制建設(shè)提高到戰(zhàn)略地位加以考慮。在這一歷史性的文件中，法制建設(shè)首次作為相對(duì)獨(dú)立的主要問(wèn)題予以闡述，起內(nèi)容包括立法、執(zhí)法、司法法律監(jiān)督和法律服務(wù)等多方面。4.黨的十五大則更明確地提出了“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的目標(biāo)。(2)外源型法的現(xiàn)代化是指在外部環(huán)境影響下，社會(huì)受外力沖擊，引起思想、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的變革，最終導(dǎo)致法律文化領(lǐng)域的革新。這種類(lèi)型法的現(xiàn)代化的重要特點(diǎn)，不僅表現(xiàn)為正式法律制度的內(nèi)部矛盾，而且反映在正式法律制度與傳統(tǒng)習(xí)慣、風(fēng)俗、禮儀的激烈斗爭(zhēng)中。3.內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化是西方文明的特定社會(huì)歷史背景中孕育、發(fā)展起來(lái)的。4.外源型法的現(xiàn)代化一般是外部環(huán)境的強(qiáng)有力的作用下，在迫切需要社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)變革的背景中展開(kāi)的。其特點(diǎn)在于：(1)具有被動(dòng)性。(2)具有依附性。(3)具有反復(fù)性。5.外源型法的現(xiàn)代化雖然發(fā)生時(shí)比較迅速、突然，但要真正與本土法文化融合，難度很大，要經(jīng)歷一個(gè)相當(dāng)漫長(zhǎng)的歷史時(shí)期。這一現(xiàn)象產(chǎn)生的原因在于，外源型法的現(xiàn)代化是以政治、經(jīng)濟(jì)為中心的，是自上而下的，而不是生長(zhǎng)于該社會(huì)的文化土壤，因此，一旦它所依托的社會(huì)背景發(fā)生變化，就會(huì)激起廣泛的民族主義情緒，打斷這一進(jìn)程。所以，對(duì)外源型法的現(xiàn)代化國(guó)家來(lái)說(shuō)，外來(lái)法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關(guān)系始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個(gè)關(guān)鍵。二、當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與特點(diǎn)1.清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律。以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機(jī)，中國(guó)法的現(xiàn)代化在制度層面上正式啟動(dòng)。2.在這一背景下，從起因看，中國(guó)法的現(xiàn)代化明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化，西方法律資源也就必然成為中國(guó)法的現(xiàn)代化的主要參照。中國(guó)近百年法的現(xiàn)代化的歷史，既與所有外源型法的現(xiàn)代化有共同之處，又有自己的獨(dú)特之處：(1)由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇。(2)由模仿民法法系到建立有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度。(3)法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型。(4)法律制度變革在前，法律掛念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。解讀法理學(xué)之西方國(guó)家兩大法系西方國(guó)家兩大法系1.法系是比價(jià)法學(xué)的核心概念，具體指根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，對(duì)法所做的分類(lèi)，凡屬于同一傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成一個(gè)法系。2.當(dāng)代世界主要法系是三個(gè)：民法法系、普通法系、社會(huì)主義法系工程(以前蘇聯(lián)和東歐社會(huì)主義國(guó)家的法律為代表)。3.民法法系，是指以古羅馬法、特別是以19世紀(jì)初《法國(guó)民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的法律的總稱(chēng)，又稱(chēng)大陸法系、羅馬——德意志法系、法典法系。屬于這一法系的除了歐洲大陸國(guó)家外，還有曾經(jīng)是法國(guó)、德國(guó)、葡萄牙、菏蘭等國(guó)殖民地的國(guó)家及因其他原因受其影響的國(guó)家。如非洲的埃塞俄比亞、南非、津巴布韋等;亞洲的日本、泰國(guó)、土耳其等;加拿大的魁北克省，美國(guó)的路易斯安那州，英國(guó)的蘇格蘭等。4.普通法系，是指以英國(guó)中世紀(jì)的法律、特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生與發(fā)展起來(lái)的法律的總稱(chēng)。被稱(chēng)為普通法系、英國(guó)法系，判例法系、英美法系。除了英國(guó)(蘇格蘭)以外，主要是曾為英國(guó)殖民地、附屬?lài)?guó)的許多國(guó)家和地區(qū)，如美國(guó)、加拿大、印度、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的個(gè)別國(guó)家、地區(qū)等。解讀法理學(xué)之法的傳統(tǒng)第三章法的演進(jìn)第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國(guó)法的傳統(tǒng)1.法律文化在我國(guó)大體上有兩種用法：(1)一種是把法律文化作為分析工具，試圖提出一個(gè)觀察法律問(wèn)題的新的視角。關(guān)于法的文化解釋、文化視角都屬于這種情況(2)一種是用這一概念指稱(chēng)一個(gè)特定的對(duì)象。這種用法又可以分為：A.一種認(rèn)為法律現(xiàn)象包含著一些人類(lèi)社會(huì)發(fā)展中形成的共同的法律知識(shí)、意識(shí)、技術(shù)、調(diào)整方法等內(nèi)容，這些內(nèi)容屬于社會(huì)的精神財(cái)富，反映了法的進(jìn)步，可以稱(chēng)為“法律文化”;B.另一種則根據(jù)文化類(lèi)型的不同將不同社會(huì)的法律區(qū)分為不同的文化類(lèi)型，試圖從一種文化的歷史延續(xù)中找到其得以維系的精神內(nèi)涵并進(jìn)而說(shuō)明、解釋本國(guó)法的特殊性或法的地域性。2.習(xí)慣上，我國(guó)法學(xué)界將“中國(guó)法(法律)的傳統(tǒng)”用與特指中國(guó)古代法的傳統(tǒng)，而“法律文化”則更多地用于指稱(chēng)現(xiàn)代中國(guó)的法律、制度及相應(yīng)的觀念。3.認(rèn)識(shí)中國(guó)古代法的傳統(tǒng)，應(yīng)該注意：(1)我國(guó)古代的“法”與西方的“法”具有不同的涵義。漢語(yǔ)中，古人所說(shuō)的法、刑、律三詞涵義是相通的，核心是刑。另外，古代漢語(yǔ)中的法完全是以權(quán)力為基礎(chǔ)的，法自君出，君主言出法隨。從功能上看，我國(guó)古代的法主要是統(tǒng)治工具。(2)中國(guó)古代“法”的指導(dǎo)思想是以儒家學(xué)說(shuō)為基礎(chǔ)的道德理想主義。(3)中國(guó)古代法的傳統(tǒng)體現(xiàn)在禮、法之間的關(guān)系中。4.在上述思想背景下，中國(guó)古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為：(1)在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)方面，禮法結(jié)合，以法為主。(2)在秩序價(jià)值基礎(chǔ)上，登記有序，家族本位。(3)在規(guī)范的適用方面，恭行天理，執(zhí)法原情。(4)在法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)上，民刑不分，重刑輕民。(5)在秩序的形成方式上，無(wú)訟是求。5.從文化的角度看，現(xiàn)代中國(guó)法律文化的淵源主要有：(1)馬克思主義的關(guān)于法的基本思想及社會(huì)主義各國(guó)、尤其是中國(guó)自己的社會(huì)主義法制建設(shè)的經(jīng)驗(yàn);(2)西方法律制度和法律思想。(3)中國(guó)古代法傳統(tǒng)。二、法的傳統(tǒng)與法律意識(shí)1.法的傳統(tǒng)之所以可以延續(xù)，很大程度上是因?yàn)榉梢庾R(shí)強(qiáng)有力的傳承作用，但是人們的法律意識(shí)卻相對(duì)比較穩(wěn)定，具有一定的連續(xù)性，因此，法律意識(shí)可以使一個(gè)國(guó)家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。2.法律意識(shí)與其他法律現(xiàn)象，如法律規(guī)范、法律制度、法律行為等，既有有機(jī)的聯(lián)系，又有相對(duì)的獨(dú)立性。(1)一方面法律制度和法律意識(shí)作為上層建筑的有機(jī)組成部分受到經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定著上層建筑的性質(zhì)和發(fā)展變化;(2)另一方面，在法律意識(shí)與法律制度相互之間，法律意識(shí)又相對(duì)獨(dú)立于法律制度。它可能先于法律制度而存在，也可能滯后于法律制度而發(fā)展。3.法律意識(shí)是法律文化最內(nèi)在的深層次因素。一般地說(shuō)，可以將法律文化分為物化的、制度的與觀念的三個(gè)層面。比較而言，觀念層面的東西是最為深刻和持久的，法律制度及法律文化的物質(zhì)表現(xiàn)，不僅是一定法律觀念、包括關(guān)于法律的傳統(tǒng)觀念的反映，而且只有與一定的法律觀念結(jié)合起來(lái)，才能構(gòu)成法律文化或作為法律文化而存在。4.法律意識(shí)本身在結(jié)構(gòu)上可以分為兩個(gè)層次：法律心理和法律思想體系。5.法律意識(shí)對(duì)法律具有重要作用：(1)在法的演進(jìn)過(guò)程中，法律意識(shí)起著傳承人們關(guān)于法的思想、觀點(diǎn)和知識(shí)的作用;(2)在現(xiàn)實(shí)的法律創(chuàng)制過(guò)程中，法律意識(shí)也具有一定的知道作用;(3)在法的實(shí)施過(guò)程中，法律意識(shí)同樣具有重要作用。解讀法理學(xué)之法適用的一般原理2009-11-3018:5【大中小】【我要糾錯(cuò)】一、守法(一)守法的含義這里所說(shuō)的守法，不僅包括消極、被動(dòng)的守法，還包括根據(jù)授權(quán)性法律規(guī)范積極主動(dòng)地去行使自己的權(quán)利，實(shí)施法律。(二)守法的主體憲法明確規(guī)定，一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織和個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)