集體企業(yè)改制中的幾個難點問題

集體企業(yè)改制中的幾個難點問題*近幾年來，隨著集體企業(yè)改革的力度不斷加大，一些地方正在進(jìn)行集體企業(yè)的改革，全面放開搞活企業(yè)。如何做好改革的法律服務(wù)和保障工作，推進(jìn)改革的順利進(jìn)行，確保社會的穩(wěn)定，已成為一項十分重要而又艱巨的任務(wù)。做好集體企業(yè)的改制，關(guān)鍵是職工權(quán)益的解決。從近年來集體企業(yè)改制中出現(xiàn)的問題來看，大多數(shù)是由于集體企業(yè)職工利益沒有得到妥善的處理，從而導(dǎo)致職工因不滿意利益分配和權(quán)利行使不斷上訪，并引起訴訟。職工權(quán)益的解決主要體現(xiàn)在以下幾個方面。一、企業(yè)資產(chǎn)量化在集體企業(yè)改制中，均應(yīng)給予職工經(jīng)濟(jì)補償金，以保障職工利益。經(jīng)濟(jì)補償金又是集體企業(yè)資產(chǎn)量化給職工個人時的重要標(biāo)準(zhǔn)。資產(chǎn)量化主要集中在兩個方面:(一)資產(chǎn)量化的受益人范圍集體企業(yè)資產(chǎn)在進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定，資產(chǎn)評估后，就應(yīng)當(dāng)在制定量化標(biāo)準(zhǔn)前確定資產(chǎn)量化受益人范圍。資產(chǎn)量化受益人范圍的確定是涉及到改制成敗的一個重要因素。如何確定集體企業(yè)資產(chǎn)量化受益人的范圍,這要根據(jù)我國關(guān)于集體所有制的相關(guān)規(guī)定來界定。我國憲法將集體所有制稱呼為“勞動群眾集體所有制”，望文生義即可知道確定這一范圍時應(yīng)當(dāng)與“勞動”相聯(lián)系。國務(wù)院《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第四條規(guī)定:城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)(以下簡稱集體企業(yè))是財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有、實行共同勞動、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經(jīng)濟(jì)組織。前款所稱勞動群眾集體所有，應(yīng)當(dāng)符合下列中任一項的規(guī)定:1、本集體企業(yè)的勞動群眾集體所有;2、集體企業(yè)的聯(lián)合經(jīng)濟(jì)組織范圍內(nèi)的勞動群眾集體所有;3、投資主體為兩個或者兩個以上的集體企業(yè)，其中前1、2項勞動群眾集體所有的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)占主導(dǎo)地位。本項所稱主導(dǎo)地位，是指勞動群眾集體所有的財產(chǎn)占企業(yè)全部財產(chǎn)的比例，一般情況下應(yīng)不低于,,,，特殊情況經(jīng)過原審批部門批準(zhǔn)，可以適當(dāng)降低。此外《中華人民共和國鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》第十八條規(guī)定“企業(yè)財產(chǎn)屬于舉辦該企業(yè)的鄉(xiāng)或者村范圍內(nèi)的全體農(nóng)民集體所有，由鄉(xiāng)或者村的農(nóng)民大會(農(nóng)民代表會議)或者代表全體農(nóng)民的集體經(jīng)濟(jì)組織行使企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)?！睆囊陨蟽蓚€條文的規(guī)定來看，確定集體所有權(quán)受益人范圍主要根據(jù)行為和身份兩個標(biāo)準(zhǔn)來判斷。第一、在城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)中，判斷是否屬于本集體企業(yè)勞動群眾，主要是根據(jù)其是否仍然在本集體企業(yè)工作、勞動。如果其人已經(jīng)離開該集體企業(yè)，到達(dá)別的企業(yè)或者部門工作，則不再屬于本集體企業(yè)的勞動群眾。對于已經(jīng)離退休的職工，由于其已經(jīng)根據(jù)企業(yè)交納的社會保險金享受社會保障，或者由企業(yè)支付退休金得到了相關(guān)待遇，其自身亦未再在集體企業(yè)從事勞動，因而不應(yīng)當(dāng)屬于受益人范圍。第二、在鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)中，判斷是否屬于本集體企業(yè)的勞動群眾，主要是根據(jù)其身份來判斷。身份判斷又主要是根據(jù)其是否仍屬于本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)的成員，是否仍然擁有在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)的戶口。如果農(nóng)民離開本集體經(jīng)濟(jì)組織，到城市打工，只要其身份沒有變更為城鎮(zhèn)人員，就仍然應(yīng)當(dāng)是該集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)的勞動群眾。造成這種城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)在判斷標(biāo)準(zhǔn)上的差異主要是我國長期以來的戶口制度的影響。本文不在此對此方面的弊端進(jìn)行評判。因此，我們在判斷受益人范圍時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該集體所有制企業(yè)自身性質(zhì)來界定。(二)資產(chǎn)量化的標(biāo)準(zhǔn)資產(chǎn)量化的支付并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，在一些地方的規(guī)定中，要求由企業(yè)資產(chǎn)的凈資產(chǎn)在解決完職工的相關(guān)福利待遇、預(yù)留必要的改制費用后，應(yīng)當(dāng)量化給職工。在國有大中型企業(yè)主輔改制分流中，規(guī)定按照職工平均工資或者企業(yè)平均工資進(jìn)行支付經(jīng)濟(jì)補償金。在集體企業(yè)改制中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)集體企業(yè)自身所處的位置制定經(jīng)濟(jì)補償金支付標(biāo)準(zhǔn)。比如國有大中型企業(yè)自己設(shè)立的集體企業(yè)就可依據(jù)國資委859號文件制定經(jīng)濟(jì)補償金標(biāo)準(zhǔn)。而地方集體企業(yè)可以根據(jù)本地政府制定的相關(guān)規(guī)定制定資產(chǎn)量化標(biāo)準(zhǔn)。在本地沒有相關(guān)規(guī)定的情況下，可以參照國資委859號文件制定資產(chǎn)量化標(biāo)準(zhǔn)。由于集體所有制企業(yè)不僅是一種資合，更是一種人合和勞合;此外還由于集體企業(yè)由于歷史較長、人員變化大，對于現(xiàn)有企業(yè)存量資產(chǎn)在進(jìn)行量化時困難重重，矛盾突出，因此，在具體量化時可以從以下幾個方面考慮:第一、充分考慮投資者的利益。集體企業(yè)在成立時一般既有國家投資，同時又有職工個人投資，經(jīng)過若干年的發(fā)展，又存在集體投資的情況。在界定企業(yè)產(chǎn)權(quán)時應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)投資者的利益。第二、充分考慮對企業(yè)作出重大貢獻(xiàn)人的利益。雖然集體企業(yè)的性質(zhì)決定了企業(yè)資產(chǎn)的歸屬，但是在對企業(yè)資產(chǎn)存量進(jìn)行量化時不能不考慮到企業(yè)的管理層對企業(yè)所作出的貢獻(xiàn)。適當(dāng)考慮對企業(yè)作出重大貢獻(xiàn)人的利益，不僅能充分調(diào)動這部分人的積極性，同時也體現(xiàn)了對人力資源的價值的尊重。第三、充分體現(xiàn)勞動者的勞動力價值。長期以來，人們把企業(yè)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長片面理解為生產(chǎn)資料投入的結(jié)果，忽視勞動力的重要作用，投資收益過分地向生產(chǎn)資料所有者傾斜，勞動力除了工資收入以外，得不到應(yīng)有的補償，從而使勞動者的生產(chǎn)積極性、創(chuàng)造性不能有效的發(fā)揮。因此在集體企業(yè)股份制改制時必須確定勞動力的產(chǎn)權(quán)地位，必須承認(rèn)在企業(yè)資產(chǎn)存量的形成中凝集著勞動力價值的部分，并用資產(chǎn)的形式進(jìn)行量化。這主要依據(jù)勞動者提供的有用勞動量和勞動工作時間來決定。在遵循以上原則的基礎(chǔ)上，如何平衡三者之間的關(guān)系是量化企業(yè)存量資產(chǎn)的又一關(guān)鍵問題。首先應(yīng)當(dāng)確定投資主體的種類，其次是確定企業(yè)存量資產(chǎn)中哪些屬于投資主體的投入;對于增量資產(chǎn)和企業(yè)利潤在進(jìn)行界定時，由于集體所有制企業(yè)的特殊性，即資合和勞合，勞動力價值在集體企業(yè)中得到了充分的體現(xiàn)，因此應(yīng)當(dāng)將勞動力產(chǎn)權(quán)和投資產(chǎn)權(quán)放在相對同等的位置，在對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行量化后，在受益人范圍內(nèi)實施具體量化。二、職工股權(quán)設(shè)置及其行使建立科學(xué)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、完善法人治理機構(gòu)是集體所有制企業(yè)持續(xù)發(fā)展的保障。集體企業(yè)公司化改制只是集體企業(yè)走出困境的第一步，而非解決企業(yè)發(fā)展的萬能鑰匙。在進(jìn)行公司股份制改制時應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，既要考慮到發(fā)揮管理層的主觀能動性，又要充分調(diào)動職工的積極性，防止一股獨大，侵害小股東的利益。因此在建立科學(xué)的股權(quán)機構(gòu)的同時必須完善法人治理結(jié)構(gòu)，制定合理科學(xué)的決策機制和監(jiān)督機制。只有健全了符合企業(yè)實際情況的內(nèi)部運行機制，企業(yè)的持續(xù)發(fā)展才有制度作為保障。(一)建立股份合作制的優(yōu)點目前，我國集體所有制企業(yè)改制的方向主要為股份合作方式。之所以采取股份合作制，主要是因為:1、股份合作制符合社會主義初級階段的生產(chǎn)力發(fā)展水平。由于我國目前處于社會主義初級階段，生產(chǎn)力發(fā)展水平不高，雖然我國擁有相當(dāng)一批具有較大規(guī)模和現(xiàn)代管理技術(shù)的大型骨干企業(yè)，他們可以按照建立現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，實行公司制，但我們的經(jīng)濟(jì)中更多的是中小企業(yè)，他們是我國經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。這類企業(yè)由于企業(yè)規(guī)模和管理水平等限制，很難實行比較正規(guī)的股份制。比如股份公司最少的注冊資本是1000萬元，而許多集體企業(yè)的資本是難以達(dá)到這個要求的。2、股份合作制符合集體企業(yè)的實際狀況。目前在我國中小企業(yè)中，絕大多數(shù)為國有小企業(yè)和集體企業(yè)，這些企業(yè)一是經(jīng)營規(guī)模較小，難以容納大資金的投入;二是隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，國家將逐漸從競爭性投資領(lǐng)域退出，使其失去主要的籌資渠道;三是這些企業(yè)技術(shù)水平不高，難以完全采用公司制的管理方法。3、原有的企業(yè)經(jīng)營機制使勞動者與生產(chǎn)資料相對分離，不利于調(diào)動勞動者的生產(chǎn)積極性。股份合作制吸收職工入股一方面解決企業(yè)發(fā)展所需資金，另一方面通過股份參與分配，密切勞動者與企業(yè)經(jīng)營的關(guān)系，同時它以股份的形式吸收企業(yè)職工參與管理決策，從而能在較大程度上調(diào)動勞動者的生產(chǎn)積極性。4、股份合作制符合建立現(xiàn)代企業(yè)制度要求。建立現(xiàn)代企業(yè)制度的基本要求是產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開和管理科學(xué)。股份合作制以股份的形式明確了職工與企業(yè)之間的投資者與經(jīng)營者的關(guān)系，產(chǎn)權(quán)明晰;確立投資者對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的有限責(zé)任，使投資者與企業(yè)債務(wù)關(guān)系的權(quán)責(zé)明確，而且在企業(yè)職工持股后改變了企業(yè)原來的國家或“集體”的單一投資結(jié)構(gòu)，為實行政企分開創(chuàng)造了條件，從而也使企業(yè)擺脫了不必要的行政干預(yù)。5、在實踐中收到了明顯的效果。從推行合作制的實際效果來看，實行股份合作制，落實了企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營責(zé)任，提高了職工對企業(yè)資產(chǎn)的關(guān)心程度和風(fēng)險意識，增強了企業(yè)的凝聚力，調(diào)動了職工的積極性，并促進(jìn)了政府職能的轉(zhuǎn)變和政企分開，加快了企業(yè)向自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我約束、自我發(fā)展的法人實體和市場競爭主體轉(zhuǎn)變的進(jìn)程，同時也為企業(yè)的發(fā)展開辟了一條新的投融資渠道，促進(jìn)了企業(yè)技術(shù)改造、結(jié)構(gòu)調(diào)整、機制轉(zhuǎn)換和企業(yè)管理的改進(jìn)，從而最終提高了企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。(二)在實踐中采取股份合作制中的不同方案但是，股份合作制的改革方向只是在國家政策中出現(xiàn)，并沒有為法律所確認(rèn)。一些地方根據(jù)本地的實際情況制定了股份合作制改革的相關(guān)規(guī)定。比如成都市在2001年12月7日發(fā)布了《成都市股份合作制企業(yè)條例》，就股份合作制企業(yè)的設(shè)立、登記等相關(guān)情況作了規(guī)定。在股東和資本額等問題上規(guī)定為擁有2個股東以上，3萬元的注冊資本就滿足股份合作制企業(yè)的要求。與有限責(zé)任公司相比，最大的好處就是不受最多50個股東的限制。與股份有限公司相比不受1000萬元注冊資本的限制。在審批程序上也簡化不少。應(yīng)當(dāng)注意的是，這些規(guī)定均屬于地方規(guī)定，并不對其他地域的企業(yè)具有法律效力。為了取得法律上的身份，防止發(fā)生糾紛時不能得到法律的保護(hù)，許多集體企業(yè)改制時，仍然按照有限責(zé)任公司的要求實施改制方案。為了既滿足職工持股的要求，又滿足不超過50人的股東限制，一些企業(yè)在改制中采取了如下一些方案:第一、信托持股。這是目前一種比較常見的解決方案。這種方案是由入股職工與信托公司簽訂合同，由信托公司作為股東參與企業(yè)改制。職工作為股東的權(quán)利由信托公司代表行使。這種方案的弊端主要有:1、每一集合信托不能超過規(guī)定的合同份數(shù)，每一合同都有最低金額限制，因此，在適用上存在法律障礙。2、如果采用信托投資，則員工不能享受股東的相應(yīng)權(quán)利，只能與信托投資公司之間形成信托關(guān)系。如果職工在股東權(quán)利行使上發(fā)生爭議，很難得到有效的解決。第二、職工持股會。職工持股會主要見諸于一些地方規(guī)定和部門規(guī)定。職工持股會是“指指企業(yè)內(nèi)部職工通過認(rèn)購本公司股份成為股東的行為。職工股份既可由職工本人以自然人身份直接持有，也可設(shè)立職工持股會集中管理持有”(《江蘇省國有企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行辦法》第三條)。也有表述為“公司內(nèi)部職工持股是指公司內(nèi)部職工個人出資認(rèn)購本公司部分股份，職工直接持有或組成職工持股會持有并進(jìn)行管理的一種新型的產(chǎn)權(quán)組織形式”(《甘肅省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行辦法》第一條)。這些表述的核心就是職工的股東權(quán)利由職工持股會來代表職工行使。這種方案的弊端很明顯，根據(jù)國辦函,2001,25號《國務(wù)院辦公廳關(guān)于外經(jīng)貿(mào)企業(yè)內(nèi)部職工持股會法律地位問題的復(fù)函》的規(guī)定“職工持股會是公司工會內(nèi)設(shè)的專門從事本公司內(nèi)部職工股的管理組織，不必作專門的登記”。可見其只具有內(nèi)部效力，而不具備對外效力，并沒有得到國家法律的承認(rèn)。所以，職工持股會實際上并不具有法律效力，一旦發(fā)生爭議，職工的利益將很難得到妥善的處理。第三、職工代表持股。職工代表持股是根據(jù)民法的代理制度而設(shè)計出的一種職工持股方案。主要是采用職工代表作為公司改制中的名義股東在工商部門進(jìn)行登記，而公司內(nèi)部有另外一個股東名錄。這種方案的弊端在于一旦實際股東與名義股東發(fā)生爭執(zhí)，或者實際股東不愿意再由某一特定的名義股東代表自己行使股東權(quán)，或者名義股東蓄意侵害實際股東的利益，則將導(dǎo)致糾紛的發(fā)生。同時，也將給法院處理此類案件帶來一些法律障礙。即工商登記與公司自己的股東名錄之間的地位問題(詳見《現(xiàn)實與法律的沖突》,《川****律評論》2002卷)。針對上述三種方案，筆者認(rèn)為采取第三種方案比較妥當(dāng)。因為通過法律的基本制度設(shè)計出的改制方案首先能得到法律的承認(rèn)，使得其在發(fā)生糾紛時能得到妥善的處理。當(dāng)然，在股東權(quán)的實施上，該方案仍然存在一些缺陷。因此，必須對第三種方案實施改造，以達(dá)到保障職工行使股東權(quán)利的目的。在方案改造上主要有兩個方向:一是采取管理層或者集中股東收購模式;二是采取完善職工代表持股的法律文件及其形式以保障職工股權(quán)行使。關(guān)于方案改造問題，本文不再這里做詳細(xì)探討。三、勞動關(guān)系的處理企業(yè)與職工新型勞動關(guān)系的建立是企業(yè)改制順利完成的關(guān)鍵。集體企業(yè)改制是否當(dāng)然解除與職工的勞動關(guān)系，根據(jù)勞動部《關(guān)于企業(yè)實施股份制和股份合作制改造中履行勞動合同的通知》中的規(guī)定，在企業(yè)實施股份制和股份合作制改造后，用人單位主體發(fā)生變化，應(yīng)當(dāng)由變化后的用工主體繼續(xù)與職工履行原勞動合同。由于企業(yè)改制致使原勞動合同不能履行的，企業(yè)與職工應(yīng)當(dāng)依法變更勞動合同。與職工經(jīng)協(xié)商確實不能就變更勞動合同達(dá)成一致意見的，可以按照勞動法第二十六條第(三)項的規(guī)定辦理，即訂立勞動合同時客觀情況發(fā)生變化，致使勞動合同不能履行的，可以解除合同。因此在集體企業(yè)進(jìn)行股份制改造時并不當(dāng)然解除與職工的勞動關(guān)系，在變更不能的前提下，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定解除勞動關(guān)系。在國資委的859號文件中也就這個問題作出了具體的規(guī)定:“依法規(guī)范勞動關(guān)系。對從原主體企業(yè)分流進(jìn)入改制企業(yè)的富余人員，應(yīng)由原主體企業(yè)與其變更或解除勞動合同，并由改制企業(yè)與其變更或重新簽訂三年以上期限的勞動合同。變更或簽訂新的勞動合同應(yīng)在改制企業(yè)工商登記后30天內(nèi)完成;對分流進(jìn)入改制為非國有法人控股企業(yè)的富余人員，原主體企業(yè)要依法與其解除勞動合同，并支付經(jīng)濟(jì)補償金。職工個人所得經(jīng)濟(jì)補償金，可在自愿的基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)為改制企業(yè)的等價股權(quán)或債權(quán);對分流進(jìn)入改制為國有法人控股企業(yè)的富余人員，原主體企業(yè)和改制企業(yè)可按國家規(guī)定與其變更勞動合同，用工主體由原主體企業(yè)變更為改制企業(yè)，企業(yè)改制前后職工的工作年限合并計算;改制企業(yè)要及時為職工接續(xù)養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療等各項社會保險關(guān)系?！?003年7月31日勞動和社會保障部、財政部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會共同發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的勞動關(guān)系處理辦法的通知》，就職工的經(jīng)濟(jì)補償金和勞動關(guān)系的處理作出了更加具體的規(guī)定。作為國有大中型企業(yè)的集體企業(yè)在改