培訓-全國民商事審判紀要解讀二

全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）一、金融市場概述1.金融活動本質(zhì)：2.金融行業(yè)的本業(yè)·銀行業(yè)：倫敦城的金匠……保管（安全、方便）...票據(jù)…存貸款…備付金…財產(chǎn)從客戶所有到銀行所有·證券業(yè)：經(jīng)紀人/手續(xù)費收入…/梧桐樹協(xié)定broker：倒爺、掮客……·保險業(yè)：勞合社……風險保障與大數(shù)法則·投資信托業(yè)：以專業(yè)服務謀求收入3.分業(yè)經(jīng)營與混業(yè)經(jīng)營：

隔鍋飯香全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）小案例：1.信托公司向房地產(chǎn)公司的貸款利率為15%2.商業(yè)銀行能否直接向房地產(chǎn)公司主張權利？商業(yè)銀行出資認購證券公司資管計劃委貸信托公司貸款房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)合作全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）二、金融審判工作面臨的形勢1.監(jiān)管競爭背景下的金融創(chuàng)新

（1）商業(yè)銀行發(fā)行理財產(chǎn)品（2）自有資本充足率監(jiān)管指標調(diào)整與銀信合作

（3）證券公司資管新政（4）保險公司資管新政

（5）逐底競爭還是朝頂競爭2.作為競爭后果的風險局部顯現(xiàn)股市異常波動：透明度、流動性保底承諾的兌不起：穩(wěn)定性（風險錯配）全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）3.金融亂象的表現(xiàn)：信貸類融資市場：

三違反：違反金融法律、違反監(jiān)管規(guī)則、違反內(nèi)部規(guī)章；

三套利：監(jiān)管套利、空轉(zhuǎn)套利、關聯(lián)套利；

四不當：不當創(chuàng)新、不當交易、不當激勵、不當收費；

十大亂象：股權和對外投資、機構及高管、規(guī)章制度、業(yè)務、產(chǎn)品、人員行為、行業(yè)廉潔風險、監(jiān)管履職、內(nèi)外勾結(jié)違法、涉及非法金融活動。資本市場：

場外配資、股權質(zhì)押、債券違約、“二康事件”、私募跑路失聯(lián)…草根金融市場：P2P等交易平臺、虛擬貨幣交易全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）

4、監(jiān)管治理：從機構監(jiān)管到功能監(jiān)管、行為監(jiān)管目標：回歸本源、專注主業(yè)，服務實體經(jīng)濟。

機構監(jiān)管：對金融機構的市場準入、持續(xù)的穩(wěn)健經(jīng)營、風險管控和風險處置、市場退出進行監(jiān)管。

功能監(jiān)管：對不同類型金融機構開展的相同或類似業(yè)務進行的標準統(tǒng)一或相對統(tǒng)一的監(jiān)管。行為監(jiān)管：對金融機構經(jīng)營行為實施的監(jiān)督管理，包括禁止誤導銷售及欺詐行為、充分信息披露、個人金融信息保護等。

資管新規(guī)：

在處置風險的過程中防范操作風險

總目標：打贏防范和化解金融風險的攻堅戰(zhàn)全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）三、紀要起草的基本思路（一）類型化的法律方法1、前提：復雜金融交易模式的簡化（1）錢從哪里來？投資者身份（2）怎么弄來的？

中介（各種金融機構）/產(chǎn)品（各類計劃/方式（公募、私募）（3）到哪里去了？（實際用資人、企業(yè)或者金融機構）（4）怎么去的？（是否通過中介/委托、信托、通道）（5）變成什么了？（資產(chǎn)形態(tài)/股權投資、債權投資、股債雜交形態(tài)、信托產(chǎn)品）資金融通的基本類型。資金來源資金使用個人/企業(yè)/銀行/金融機構銀行理財資管產(chǎn)品（券商、信托、保險等）金融同業(yè)網(wǎng)絡平臺同業(yè)通道直接/間接融資權益投資/債權投資/中間形態(tài)（可轉(zhuǎn)債、可交換債券、對賭條款）/明股實債實際用資人金融機構作為中介還本付息/投資回報資產(chǎn)端資金端全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）金融市場弱者保護與適當性的問題1、適當性的定義：適當性義務是指賣方機構在向金融消費者推介、銷售高風險等級金融產(chǎn)品，以及為金融消費者參與高風險等級投資活動提供服務的過程中，必須履行的了解客戶、了解產(chǎn)品、將適當?shù)漠a(chǎn)品（或者服務）銷售（或者提供）給適合的金融消費者等義務。2、規(guī)范意旨：意思自治的本質(zhì)：自主決定基礎上的自己責任；

賣者盡責、買者自負；締約上過失責任：合同不成立。2、舉證責任分配：3、告知說明義務的衡量標準：理性人能夠理解、特定金融消費者能夠理解4、發(fā)行人和銷售商的連帶責任5、免責抗辯事由：能夠自主決定全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）直接融資與間接融資：間接融資：銀行貸款或類信貸直接融資：

股權投資;

債權投資（標與非標）;明股實債

中間形態(tài)（可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券、對賭條款）;

信托投資（各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品）

區(qū)分標準：風險承擔主體的不同提高直接融資比重的政策含義：全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）交易結(jié)構簡化：優(yōu)先劣后+明股實債+讓與擔保優(yōu)先級劣后級項目公司目標項目信托計劃在建工程等抵押擔保第三方增信增資或股權轉(zhuǎn)讓+到期回購未必出資現(xiàn)金認購全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）類型化實例之一：優(yōu)先與劣后90.【劣后級受益人的責任承擔】信托文件及相關合同將受益人區(qū)分為優(yōu)先級受益人和劣后級受益人等不同類別，約定優(yōu)先級受益人以其財產(chǎn)認購信托計劃份額，在信托到期后，劣后級受益人負有對優(yōu)先級受益人從信托財產(chǎn)獲得利益與其投資本金及約定收益之間的差額承擔補足義務，優(yōu)先級受益人請求劣后級受益人按照約定承擔責任的，人民法院依法予以支持。信托文件中關于不同類型受益人權利義務關系的約定，不影響受益人與受托人之間信托法律關系的認定。問題：（1）是否為借款關系，不做表態(tài)。

（2）劣后是否應當為優(yōu)先級保底/剛兌全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）類型化實例之二：資產(chǎn)或者資產(chǎn)收益權轉(zhuǎn)讓及回購

89.信托公司在資金信托成立后，以募集的信托資金受讓特定資產(chǎn)或者特定資產(chǎn)收益權，屬于信托公司在資金依法募集后的資金運用行為，由此引發(fā)的糾紛不應當認定為營業(yè)信托糾紛。如果合同中約定由轉(zhuǎn)讓方或者其指定的第三方在一定期間后以交易本金加上溢價款等固定價款無條件回購的，無論轉(zhuǎn)讓方所轉(zhuǎn)讓的標的物是否真實存在、是否實際交付或者過戶，只要合同不存在法定無效事由，對信托公司提出的由轉(zhuǎn)讓方或者其指定的第三方按約定承擔責任的訴訟請求，人民法院依法予以支持。當事人在相關合同中同時約定采用信托公司受讓目標公司股權、向目標公司增資方式并以相應股權擔保債權實現(xiàn)的，應當認定在當事人之間成立讓與擔保法律關系。當事人之間的具體權利義務，根據(jù)本紀要第71條的規(guī)定加以確定。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）71.【讓與擔?！總鶆杖嘶蛘叩谌伺c債權人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權人名下，債務人到期清償債務，債權人將該財產(chǎn)返還給債務人或第三人，債務人到期沒有清償債務，債權人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權的，人民法院應當認定合同有效。合同如果約定債務人到期沒有清償債務，財產(chǎn)歸債權人所有的，人民法院應當認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。

當事人根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成財產(chǎn)權利變動的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權人名下，債務人到期沒有清償債務，債權人請求確認財產(chǎn)歸其所有的，人民法院不予支持，但債權人請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權的，人民法院依法予以支持。債務人因到期沒有清償債務，請求對該財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還所欠債權人合同項下債務的，人民法院亦應依法予以支持。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）

91.【增信文件的性質(zhì)】信托合同之外的當事人提供第三方差額補足、代為履行到期回購義務、流動性支持等類似承諾文件作為增信措施，其內(nèi)容符合法律關于保證的規(guī)定的，人民法院應當認定當事人之間成立保證合同關系。其內(nèi)容不符合法律關于保證的規(guī)定的，依據(jù)承諾文件的具體內(nèi)容確定相應的權利義務關系，并根據(jù)案件事實情況確定相應的民事責任。問題提示：存疑推定為保證？多重回購業(yè)務疊加··發(fā)起銀行A信托、券商、基金、保險實際用資人資產(chǎn)管理產(chǎn)品受益權轉(zhuǎn)讓受托銀行B認購受益權接盤銀行C接盤銀行D抽屜協(xié)議擔保委托設立買入返售到期還款回購回購紀要起草的基本思路2.類型化的意義（1）典型合同的補充功能；（2）典型合同的矯正功能；（3）對非典型合同的類推功能（二）體系化：1.基本含義及其努力方向：2.條文舉例全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）場外配資的合同效力86…….在案件審理過程中，除依法取得融資融券資格的證券公司與客戶開展的融資融券業(yè)務外，對其他任何單位或者個人與用資人的場外配資合同，人民法院應當根據(jù)《證券法》第142條、合同法司法解釋（一）第10條的規(guī)定，認定為無效。問題提示：

無效合同的后果是否包含利息損失的賠償？全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）資產(chǎn)管理產(chǎn)品的法律適用規(guī)則73.【法律適用規(guī)則】在確定賣方機構適當性義務的內(nèi)容時，應當以合同法、證券法、證券投資基金法、信托法等法律規(guī)定的基本原則和國務院發(fā)布的規(guī)范性文件作為主要依據(jù)。相關部門在部門規(guī)章、規(guī)范性文件中對高風險等級金融產(chǎn)品的推介、銷售，以及為金融消費者參與高風險等級投資活動提供服務作出的監(jiān)管規(guī)定，與法律和國務院發(fā)布的規(guī)范性文件的規(guī)定不相抵觸的，可以參照適用。88.【營業(yè)信托糾紛的認定】信托公司根據(jù)法律法規(guī)以及金融監(jiān)督管理部門的監(jiān)管規(guī)定，以取得信托報酬為目的接受委托人的委托，以受托人身份處理信托事務的經(jīng)營行為，屬于營業(yè)信托。由此產(chǎn)生的信托當事人之間的糾紛，為營業(yè)信托糾紛。

根據(jù)《關于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》的規(guī)定，其他金融機構開展的資產(chǎn)管理業(yè)務構成信托關系的，當事人之間的糾紛適用信托法及其他有關規(guī)定處理。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）票據(jù)權利認定100.【合謀偽造貼現(xiàn)申請材料的后果】貼現(xiàn)行的負責人或者有權從事該業(yè)務的工作人員與貼現(xiàn)申請人合謀，偽造貼現(xiàn)申請人與其前手之間具有真實的商品交易關系的合同、增值稅專用發(fā)票等材料申請貼現(xiàn)，貼現(xiàn)行主張其享有票據(jù)權利的，人民法院不予支持。對貼現(xiàn)行因支付資金而產(chǎn)生的損失，按照基礎關系處理。

小案例：甲企業(yè)開出商業(yè)承兌匯票，委托票販子辦理貼現(xiàn)手續(xù)，銀行違規(guī)予以辦理，票販子得款后僅將部分款項交給甲企業(yè)，卷款跑路，銀行能否向甲企業(yè)主張票據(jù)權利、甲企業(yè)能否要求銀行承擔賠償責任？

問題提示：票據(jù)行為是法律行為，票據(jù)法上找不到答案的問題，一定要記得回到民法。

全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）（三）區(qū)分虛偽表示和隱匿行為1.法律依據(jù)

民法總則第146條規(guī)定：（1）行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。（2）以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關法律規(guī)定處理。2.紀要條文103.【票據(jù)清單交易、封包交易案件中的票據(jù)權利】審判實踐中，以票據(jù)貼現(xiàn)為手段的多鏈條融資模式引發(fā)的案件應當引起重視。這種交易俗稱票據(jù)清單交易、封包交易，是指商業(yè)銀行之間就案涉票據(jù)訂立轉(zhuǎn)貼現(xiàn)或者回購協(xié)議，附以票據(jù)清單，或者將票據(jù)封包作為質(zhì)押，雙方約定按照票據(jù)清單中列明的基本信息進行票據(jù)轉(zhuǎn)貼現(xiàn)或者回購，但往往并不進行票據(jù)交付和背書。實務中，雙方還往往再訂立一份代保管協(xié)議，約定由原票據(jù)持有人代對方繼續(xù)持有票據(jù)，從而實現(xiàn)合法、合規(guī)的形式要求。

全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）

出資銀行僅以參與交易的單個或者部分銀行為被告提起訴訟行使票據(jù)追索權，被告能夠舉證證明票據(jù)交易存在諸如不符合正常轉(zhuǎn)貼現(xiàn)交易順序的倒打款、未進行背書轉(zhuǎn)讓、票據(jù)未實際交付等相關證據(jù)，并據(jù)此主張相關金融機構之間并無轉(zhuǎn)貼現(xiàn)的真實意思表示，抗辯出資銀行不享有票據(jù)權利的，人民法院依法予以支持。出資銀行在取得商業(yè)承兌匯票后又將票據(jù)轉(zhuǎn)貼現(xiàn)給其他商業(yè)銀行，持票人向其前手主張票據(jù)權利的，人民法院依法予以支持。3.問題提示（1）虛偽表示行為的數(shù)量（2）隱匿行為的效力（3）虛偽表示行為人與隱匿性為行為人之間的不真正連帶責任

全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）（三）效力判斷：司法與監(jiān)管的合力及分工問題1.立法依據(jù)：《民法總則》第153條：違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強制性規(guī)定不導致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。2.強制規(guī)定與公眾秩序的識別問題

紀要31.【違反規(guī)章的合同效力】違反規(guī)章一般情況下不影響合同效力，但該規(guī)章的內(nèi)容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定合同無效。人民法院在認定規(guī)章是否涉及公序良俗時，要在考察規(guī)范對象基礎上，兼顧監(jiān)管強度、交易安全保護以及社會影響等方面進行慎重考量，并在裁判文書中進行充分說理。

3.監(jiān)管政策：“全面從嚴監(jiān)管”與“慢撒氣、軟著陸”

全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）合目的性原則和比例原則93.【通道業(yè)務的效力認定和責任承擔】當事人在信托文件中約定，委托人自主決定信托設立、信托財產(chǎn)運用對象、信托財產(chǎn)管理運用處分方式等事宜，自行承擔信托風險，受托人僅提供必要的事務協(xié)助或服務，不承擔信托財產(chǎn)管理職責的，應當認定為事務類信托或通道業(yè)務?！蛾P于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》第二十二條在規(guī)定“金融機構不得為其他金融機構的資產(chǎn)管理產(chǎn)品提供規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道服務”的同時，也明確按照“新老劃斷”原則，將過渡期設置為截止2020年底，確保平穩(wěn)過渡。在過渡期內(nèi)，對通道業(yè)務中存在的利用信托通道掩蓋風險實質(zhì)，規(guī)避資金投向、資產(chǎn)分類、撥備計提和資本占用等監(jiān)管規(guī)定，或者通過信托通道將表內(nèi)資產(chǎn)虛假出表等信托業(yè)務，如果不存在其他違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的情形，對一方當事人主張信托目的違法違規(guī)，應確認無效的訴訟理由，人民法院不予支持。對委托人和受托人之間的責任劃分，也應當主要依信托文件的約定加以處理。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）剛兌或保底承諾無效的后果77.【損失賠償數(shù)額】賣方機構未盡適當性義務導致金融消費者損失的，應當賠償金融消費者所受的實際損失。實際損失為損失的本金和利息，利息按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類存款基準利率計算。金融消費者因購買高風險等級金融產(chǎn)品或者為參與高風險投資活動接受服務，以賣方機構存在欺詐行為為由，主張賣方機構應當根據(jù)《消費者權益保護法》第55條的規(guī)定承擔懲罰性賠償責任的，人民法院不予支持。賣方機構的行為構成欺詐的，對金融消費者提出賠償其支付金錢總額的利息損失請求，應當注意區(qū)分不同情況進行處理：（1）金融產(chǎn)品的合同文本中載明了預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似約定的，可以將其作為計算利息損失的標準；（2）合同文本以浮動區(qū)間的方式對預期收益率或者業(yè)績比較基準等進行約定，金融消費者請求按照約定的上限作為利息損失計算標準的，人民法院依法予以支持；（3）合同文本雖然沒有關于預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似約定，但金融消費者能夠提供證據(jù)證明產(chǎn)品發(fā)行的廣告宣傳資料中載明了預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似表述的，應當將宣傳資料作為合同文本的組成部分;（4）合同文本及廣告宣傳資料中未載明預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似表述的，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）剛兌或保底承諾無效的后果92.【保底或者剛兌條款無效】信托公司、商業(yè)銀行等金融機構作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的受托人與受益人訂立的含有保證本息固定回報、保證本金不受損失等保底或者剛兌條款的合同，人民法院應當認定該條款無效。受益人請求受托人對其損失承擔與其過錯相適應的賠償責任的，人民法院依法予以支持。全國法院民商事審判工作座談會紀要解讀（二）（四）訴訟經(jīng)濟：糾紛的一次性處理1.訴訟經(jīng)濟原則的含義一筆生意，一個訴訟程序處理完畢。2.紀要條文104.【票據(jù)清單交易、封包交易案件的處理原則】在村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)信社等作為直貼行，農(nóng)信社、農(nóng)商行、城商行、股份制銀行等多家金融機構共同開展以商業(yè)承兌匯票為基礎的票據(jù)清單交易、封包交易引發(fā)的糾紛案件中，在商業(yè)承兌匯票的出票人等實際用資人不能歸還票款的情況下，為實現(xiàn)糾紛的一次性解決，出資銀行以實際用資人和參與交易的其他金融機構為共同被告，請求判令實際用資人歸還本息、參與交易的其他金融機構承擔與其過錯相適應的賠償責任的，人民法