第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立

第三章國際貨物買賣合同的磋商與訂立國際貨物買賣合同的磋商與訂立第一頁，共四十五頁。教學目的和要求：國際貨物買賣合同的磋商與訂立

通過本章學習，應達到以下目的和要求：認識國際貨物買賣合同的特點和內(nèi)容；了解交易磋商的一般程序和復雜性；掌握國際貨物買賣合同成立的必要條件，在理解有關法律規(guī)則的基礎上，逐步提高簽訂合同的技巧和水平。主要概念：國際貨物買賣合同、交易磋商、詢盤、發(fā)盤、還盤、接受、發(fā)盤撤回和撤銷、發(fā)盤失效、逾期接受、確認書、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第二頁，共四十五頁。第一節(jié)國際貨物買賣合同概述國際貨物買賣合同的磋商與訂立

一、含義

根據(jù)1980年《國際貨物買賣合同公約》，國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的當事人所訂立的貨物買賣合同。它是賣方為了取得貨款而把貨物的所有權移交給買方的一種雙務合同(Bilateral)。第三頁，共四十五頁。二、特點國際貨物買賣合同的磋商與訂立國際貨物買賣合同具有國際性；國際貨物買賣合同買賣的標的物是貨物；國際貨物買賣合同的性質為買賣。第四頁，共四十五頁。三、國際貨物買賣合同的形式口頭形式書面形式其他形式第五頁，共四十五頁。四、國際貨物買賣合同的內(nèi)容國際貨物買賣合同的磋商與訂立

根據(jù)《中華人民共和國合同法》和其它國家民商法的規(guī)定，國際貨物買賣合同應具備以下幾個方面的內(nèi)容：合同的當事人合同的標的貨物的價格賣方的義務買方的義務爭議的預防與處理違約責任第六頁，共四十五頁。第二節(jié)國際貨物買賣合同的磋商國際貨物買賣合同的磋商與訂立一、交易磋商的定義交易磋商（BusinessNegotiation）是指買賣雙方為買賣某種商品，就交易的各項條件進行協(xié)商。二、交易磋商的形式口頭磋商書面磋商無紙貿(mào)易方式----EDI行為表示方式第七頁，共四十五頁。電子數(shù)據(jù)交換----EDI國際貨物買賣合同的磋商與訂立定義：EDI（electronicdatainterchange）是指按協(xié)議在兩個或兩個以上的貿(mào)易伙伴之間，采用電子計算機通訊網(wǎng)絡，將規(guī)范化和格式化的商貿(mào)數(shù)據(jù)和信息進行傳遞，以實現(xiàn)貿(mào)易雙方進行商務交往的目的。三個基本技術元素：統(tǒng)一的標準格式、通訊方式、軟件系統(tǒng)優(yōu)點：大大節(jié)省時間、減少制單及單證傳遞錯誤、降低成本與費用第八頁，共四十五頁。三、交易磋商的一般程序發(fā)盤還盤接受詢盤其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個基本環(huán)節(jié)國際貨物買賣合同的磋商與訂立第九頁，共四十五頁。

（一）詢盤Inquiry（邀請發(fā)盤）含義準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務行為，不具有法律上的約束力。國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十頁，共四十五頁。注意：國際貨物買賣合同的磋商與訂立詢盤不具有法律上的約束力。詢盤內(nèi)容可詳可略，可以詢問價格，也可詢問某種商品的品質、規(guī)格、數(shù)量、包裝、裝運等成交條件，還可以索取樣品。詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序。第十一頁，共四十五頁。舉例：(1)買方發(fā)出詢盤例如，英國倫敦客戶向我輕工業(yè)品進出口公司9月8日來電詢盤：擬訂購白貓牌洗衣粉10000箱請電告最低價格最快交貨期。(2)賣方發(fā)出詢盤例如，我輕工業(yè)品進出口公司向國外客戶發(fā)出詢盤：可供白貓牌洗衣粉三月裝如有興趣請電告。第十二頁，共四十五頁。（二）發(fā)盤（OFFER）--發(fā)價1.《公約》規(guī)定：向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構成發(fā)盤。可由賣方提出，也可由買方提出國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十三頁，共四十五頁。2.構成有效發(fā)盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內(nèi)容必須十分確定必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十四頁，共四十五頁。大陸法：不得視為發(fā)盤英美法：只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可以視為發(fā)盤《公約》：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。

不同于向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告或散發(fā)的商品價目單國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十五頁，共四十五頁。案例1：

香港某中間商A，就某商品以電傳形式邀請我方發(fā)盤，我方于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復到有效。12日我方收到美國B商人按我方發(fā)盤規(guī)定的各項交易條件開來的信用證，同時收到中間商A的來電稱：“你8日的發(fā)盤已轉美國B商”。經(jīng)查該商品的國際市場價格猛漲，于是我方將信用證退回開證銀行，再按新價向美國B商發(fā)盤，而美國B商以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達為由，拒絕接受新價，并要求我方按原價發(fā)貨，否則將追究我方的責任。問：對方的要求是否合理？為什么？第十六頁，共四十五頁。3.發(fā)盤的有效期未規(guī)定有效期如何處理？口頭發(fā)盤的有效時間如何？規(guī)定一段接受的期限規(guī)定最遲接受的期限如何規(guī)定國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十七頁，共四十五頁。

案例2:

一法國商人于某日上午走訪我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？

國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十八頁，共四十五頁。4.發(fā)盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：發(fā)信主義、到達主義數(shù)據(jù)電文形式：進入特定系統(tǒng)時間國際貨物買賣合同的磋商與訂立第十九頁，共四十五頁。明確發(fā)盤生效時間的意義：關系到受盤人能否表示接受；關系到發(fā)盤人何時撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。第二十頁，共四十五頁。5.發(fā)盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規(guī)定，未生效之前，可撤回不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動。1．撤回2．撤銷在未接受之前，可以撤銷，只要撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達受盤人；國際貨物買賣合同的磋商與訂立第二十一頁，共四十五頁。案例3：

我某對外工程承包公司于5月3日以電傳請意大利某供應商發(fā)盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計算一項承造一幢大樓的標價和確定是否參加投標之用；我方必須于5月15日向招標人送交投標書，而開標日期為5月31日。意大利供應商于5月5日用電傳就上述鋼材向我發(fā)盤。我方據(jù)以計算標價，并于5月15日向招標人遞交投標書。5月20日意供應商因鋼材市價上漲，發(fā)來電傳通知撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方當即復電表示不同意撤盤。于是，雙方為能否撤銷發(fā)盤發(fā)生爭執(zhí)。及至5月31日招標人開標，我方中標，隨即通知意供應商我方接受該商5月5日的發(fā)盤。但意商堅持該發(fā)盤已于5月20日撤消，合同不能成立。而我方則認為合同已經(jīng)成立。對此，雙方爭執(zhí)不下，隨協(xié)議提交仲裁。試問：如你為仲裁員，將如何裁決？說明理由。第二十二頁，共四十五頁。6.發(fā)盤的失效拒絕/還盤發(fā)盤人依法撤銷受盤人未接受發(fā)生不可抗力事件發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力發(fā)盤的失效國際貨物買賣合同的磋商與訂立第二十三頁，共四十五頁。發(fā)盤舉例：例如我輕工業(yè)品進出口公司根據(jù)倫敦客戶9月8日的詢盤，9月10日作出下列發(fā)盤：你8日電發(fā)盤限15日復到我方白貓牌洗衣粉貨號101紙箱裝每箱24袋每箱32英鎊CIF倫敦12月裝即期不可撤銷信用證。第二十四頁，共四十五頁。（三）還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數(shù)量、交貨地點和時間、裝運時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發(fā)盤的條件法律后果：原發(fā)盤失效，可能構成新的發(fā)盤國際貨物買賣合同的磋商與訂立第二十五頁，共四十五頁。還盤舉例：倫敦客戶9月12日來電：你10日電價格太高還盤30英鎊限14日復。我方對上述還盤的再還盤，9月14日去電：你12日最低價31英鎊限18日復到。倫敦客戶9月13日來電：你10日電如十月裝可接受20日復到。我方對上述9月13日的還盤再還盤，9月17日去電：你13日電最早十一月裝限22日復到。第二十六頁，共四十五頁。案例4

A商向B商發(fā)盤，發(fā)盤中說：“供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF香港3500美元，不可撤銷信用證付款，收到信用證后30天內(nèi)裝運，請電復?！?/p>

B商收到發(fā)盤后，立即電復說：“我接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即裝船?！钡獳未作任何答復。問：雙方的合同是否成立？為什么？國際貨物買賣合同的磋商與訂立第二十七頁，共四十五頁。（四）接受在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件，即是接受。接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為。注：沉默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等1.

含義國際貨物買賣合同的磋商與訂立第二十八頁，共四十五頁。表示接受，一般用“接受”、“同意”和“確認”等術語。仍以上述洗衣粉交易為例，倫敦客戶9月16日來電：你14日來電我接受。9月18日來電：你17日來電確認請告合同號碼。按法律和慣例，一方的發(fā)盤經(jīng)另一方接受，交易即告達成，合同即告成立，雙方就應分別履行其所承擔的合同義務。第二十九頁，共四十五頁。2.構成有效接受的條件必須由受盤人作出接受通知的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)作出必須同意發(fā)盤所提出的交易條件國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十頁，共四十五頁。案例5（1）我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但價格降至15美元，我方不予理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不予以理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十一頁，共四十五頁。3.接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達主義《公約》規(guī)定：到達時生效。或以某種行為表示國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十二頁，共四十五頁。4.逾期接受《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知受盤人。國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十三頁，共四十五頁。

案例6

我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？

國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十四頁，共四十五頁。5.接受的撤回或修改《公約》第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十五頁，共四十五頁。

案例7：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復到有效”。我方于17日復電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復。”此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十六頁，共四十五頁。四、合同成立的時間與合同生效的要件（一）合同成立的時間（二）合同生效的要件合同成立與生效是不同的概念判斷依據(jù)：成立—接受是否生效生效—是否具有法律上的效力國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十七頁，共四十五頁。（一）合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明日期當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同成立公約實際業(yè)務中我國合同法國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十八頁，共四十五頁。（二）合同生效的要件合同必須符合法律規(guī)定的形式合同內(nèi)容必須合法合同必須有對價當事人必須具有簽約能力合同要件國際貨物買賣合同的磋商與訂立第三十九頁，共四十五頁。五、合同的形式及其基本內(nèi)容（一）合同的形式書面形式，最為常見，比較有利口頭形式其他形式：如行為表示接受國際貨物買賣合同的磋商與訂立第四十頁，共四十五頁。書面合同的形式國際貨物買賣合同的磋商與訂立合同和確認書contract/confirmation協(xié)議（書）agreement備忘錄memo