2022年造價工程師《案例分析》典型案例一

2022年年造價工程師《案例分析》典型案例一

1.1竣工結算與工程款利息相關法規(guī)的主要內(nèi)容

1《招標投標法》第三條第一款、第四十六條第一款規(guī)定

2《人民法院關于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條、第十七條、第十八條、其次十條、第六十六條規(guī)定

3《建立工程價款結算暫行方法》第十四條第三款規(guī)定

1.2竣工結算與工程款利息相關法規(guī)解讀

1.2.1按黑白合同或補充協(xié)議進展竣工結算時對工程造價的影響

建立工程的發(fā)包可分為不經(jīng)過招、投標程序的發(fā)包和經(jīng)過招、投標程序的發(fā)包。而后者又可分為必需經(jīng)過招標投標程序的發(fā)包和雖然不是必需要經(jīng)過招標投標程序發(fā)包，但發(fā)包人實際上根據(jù)招、投標程序進展的發(fā)包。

強制招標的建立工程工程，可能會前后消失二份對工程價款有不同商定的合同，即我們平常所講的黑白合同，或曰陰陽合同。

在經(jīng)過招標并備案后的施工承包合同的履行階段，由于各種緣由，會存在同一個工程工程兩份合同的狀況，這種狀況可分為以下幾種形式：

（1）假如另一份施工合同是在中標之前簽訂，一般認定為無效

法律規(guī)定，在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進展談判，更不允許有串標行為。所以如在中標之前，發(fā)包人與承包人已簽訂了施工承包合同，該合同因違反法律的強制性規(guī)定而無效。

（2）假如另一份施工合同是在中標之后簽訂，則又可分為以下幾種狀況：

1）沒有對實質(zhì)性條款進展變更或補充的狀況。一份僅對非實質(zhì)性條款進展必要變更的合同是合法有效的。

2）對實質(zhì)性條款進展了變更或補充，則該合同又可分為兩種狀況：

①假如發(fā)生了招標投標過程中無法預見的新狀況，使招標投標的前提條件發(fā)生了根本的變化，若不進展變更或補充，將會使施工承包合同顯失公正，則變更或補充的合同是合法有效的。因此，假如消失以上狀況，對工程價款的變更或補充的商定是合法有效。依據(jù)后行為否認前行為的原則，則工程結算以變更后的工程價款條款的商定進展。

②假如不存在招標投標過程中無法預見的新狀況，則以中標備案的合同作為結算工程價款的依據(jù)。

當不存在招標投標過程中無法預見的新狀況時，允許承發(fā)包雙方所謂的自愿對實質(zhì)性條款進展所謂的補充（或變更），是有悖于《招標投標法》的宗旨的，是對其他未中標的投標人合法權益的侵害，因此，對工程結算還是以中標備案的合同作為結算工程價款的依據(jù)。

《招標投標法》屬于經(jīng)濟法的范疇，追求的是中標人、招標人、和未中標人三者的公正和公正。而《合同法》則屬于民法范疇，追求的是承包人和發(fā)包人的公正和公正。

但是，經(jīng)過招標投標程序所簽訂的建立工程施工合同，所追求的“公正”，更廣義、更辯證、更集成。既要追求招標投標階段的公正，也要追求合同簽訂與履行階段的公正，所以，履行施工承包合同過程中所簽訂的補充或變更協(xié)議理所固然要考慮對未中標的投標人甚至于潛在的投標人的公正。

1.2.2工程價款利息和墊資款利息規(guī)定對工程造價的影響

1.工程拖欠款利息

所謂工程價款是指發(fā)包人用以支付承包人按時保質(zhì)完成建立工程的物化勞動和活勞動以及擔當質(zhì)量保修責任的合理造價。一般工程價款包括工程預付款、工程進度款和工程竣工結算余款。

發(fā)包人按時足額支付工程款，應當理解為按時足額支付預付款、進度款和竣工結算余款。法律規(guī)定，當發(fā)包人未按時足額支付工程，則除支付工程款外，還應支付應欠付工程款的利息。所以，工程款利息可能存在三種形式：即工程預付款利息、工程進度款利息和工程結算余款利息。

工程款利息的性質(zhì)是法定孳息。所謂孳息，是指母物所生之收益，在民法上孳息包括：自然孳息和法定孳息。而法定孳息是指因法律關系所得到的收益。發(fā)包人若未按期足額支付工程款，則通常認為，欠付工程款已經(jīng)轉化為類似于借款關系。而法律規(guī)定，借款關系中的利息，其性質(zhì)屬于法定孳息，而不是違約金。所以，即使合同中沒有欠付工程款利息的商定，發(fā)包人也應支付屬于法定孳息性質(zhì)的利息。

2.工程墊資款利息

所謂工程墊資是指承包方在合同簽訂后，未要求發(fā)包方先支付工程款或者支付局部工程款，而是利用自有資金或融資資金先進場進展施工，待工程施工到肯定階段或者工程全部完成后，由發(fā)包方再支付墊付的工程款。依據(jù)發(fā)包方付款的比例和時間，墊資一般可包括帶資施工、形象節(jié)點付款、低比例形象進度付款和工程竣工后付款等幾種情形。

雖然在《制止在工程建立中帶資承包的通知》（建建[2022年]347號）文中，制止在工程建立中帶資承包工程。因此人民法院在審理施工合同中的墊資條款時，一般認定為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金的行為無效。但是，從法律效力看，三部委的通知是不能作為認定合同效力的依據(jù)。另外，施工方墊資則是國際建筑行業(yè)的慣例，因此，人民法院《關于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中確定了墊資的合法性。

墊資款與工程欠款區(qū)分在于，墊資款是承包人自愿所為，是與發(fā)包人合意的結果，而工程欠款則是發(fā)包人未按時足額支付工程款所致的結果。因此，若墊資款商定有利息，則應遵重當事人的合意，假如當事人未商定利息，則同樣也應遵重當事人的合意。而工程款欠款未商定利息，法律規(guī)定發(fā)包人則根據(jù)中國人民銀行公布的同期同類貸款利率計息，假如商定利息，從其商定，法律一般不干預，但工程墊資款的計息的利率超過肯定幅度，法律不予支持。

3.計息時間

關于計息的時間應遵循：“有商定從商定，無商定從法定”的原則。由于發(fā)包人欠付預付款和進度款的概率遠遠低于發(fā)包人欠付工程竣工結算余款的概率，因此，法律僅對工程竣工結算余款的欠款沒有商定或者商定不明的，做出如下規(guī)定：

1）若建立工程已實際交付的，工程竣工結算欠款的應付時間為建立工程實際交付之日。

2）若建立工程沒有交付的，工程竣工結算欠款的應付時間為提交竣工結算文件之日。

3）若建立工程既沒有交付，又沒有完成工程價款的結算，工程竣工結算欠款的應付時間為當事人起訴之日

1.2.3關于發(fā)包人逾期審核結算文件視為確認的法律規(guī)定及相關規(guī)章對此的規(guī)定的解讀

從法律的角度，建立工程施工承包合同是有履行挨次的有償雙務合同。

按時足額支付工程款是發(fā)包人最主要的義務，按時保質(zhì)完成工程工程是承包人最主要的義務。

工程進度款和預付款的支付是在工程施工過程中，若發(fā)包人未按商定支付會影響到工程正常進度。而工程結算款則不同于工程預算款和工程進度款，工程結算款的支付是在建立工程已經(jīng)竣工驗收合格之后，而且工程結算款的數(shù)額中包括了工程進度款和工程預付款數(shù)額。所以，發(fā)包人拖欠工程款主要是拖欠工程結算款。工程結算價既是一個專業(yè)問題也是一個契約問題，的確需要肯定時間來確定，所以，拖欠工程結算款的主要方式是拖延工程結算確實定時間。

在施工合同治理實務中拖欠工程結算余款不僅僅只涉及總承包人，相當程度上會影響到分包人、勞務分包人、材料供給商以及大量的農(nóng)夫工。因此，這一問題就不僅僅只是一個法律問題了，而已成為一個嚴峻的社會問題，為此，人民法院對逾期結算后果的商定予以法律上確定，在《司法解釋》中對逾期不結算視為確認的商定予以了確定[1].

綜上所述，雖然建立部107號文件和財政部和建立部369號文件具有逾期不結算視為認可的規(guī)定，但是，若承包人與發(fā)包人所簽訂的施工承包合同中未商定適用該文件，不應視為已有相應商定。假如在施工承包合同中商定，本合同適用建立部107號文件或財政部和建立部369號文件，意味著對逾期限不結算的視為認可的規(guī)定。

1.3竣工結算與工程款利息糾紛典型案例評析

1.3.1根本案情

2022年5月15日，某建立集團有限公司（以下簡稱“承包人”）與某紡織實業(yè)有限公司（以下簡稱“發(fā)包人”）簽訂了《建立工程施工合同》，由承包人承建工業(yè)園一期某車間工程，合同價款暫估人民幣1100萬元，商定“工程應于2022年6月開工，應于2022年12月竣工，并到達商定的優(yōu)良標準”?！俺邪巳舨荒馨垂て谕旯?，按工程總價的15%支付違約金?！薄肮こ倘暨_不能優(yōu)良，承包人支付甲方違約金人民幣150萬元?！?/p>

工程在2022年12月28驗收，但未通過驗收并責令整改。2022年1月20日承包人向發(fā)包人遞交了該工程的工程結算書，由于該工程尚未通過驗收，工程結算尚在審計之中，工程進度款已付過合同商定比例，所以發(fā)包人只能在承包人整改完畢和審價完畢后，才能按合同商定給付余下工程款。

承包人于2022年2月15日，向法院起訴，要求法院判令發(fā)包人以承包人遞交的工程結算書結算工程價款。為此發(fā)包人在樂觀應訴的同時，以承包人工期和質(zhì)量違約為由，向法院提起反訴。

1.3.2爭議焦點

本案的爭議焦點主要是承包人提出的訴訟懇求是否有法律依據(jù)以及被告的反訴是否成立，主要有以下幾點：

1）承包人在工程未通過竣工驗收合格，是否有權向發(fā)包人要求支付工程竣工估算價款。

2）若發(fā)包人對承包人提交的竣工結算文件，在規(guī)定的時間內(nèi)未審核完畢，是否必定視為認可竣工結算文件。

3）發(fā)包人對承包人提出的要求支付工程款的訴請時，什么情形可以反訴。

1.3.3簡要評析

1.承包人承建的建立工程竣工驗收合格是要求支付工程款的前提

建立工程施工承包合同是由承包人先按時保質(zhì)地完成承建工程，后由發(fā)包人按時足額支付工程價款的特別承攬合同。

而依據(jù)《合同法》第六十七條規(guī)定：“先履行一方履行債務不符合商定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！币虼耍逗贤ā吩谄浯伟倨呤艞l規(guī)定：“建立工程竣工后，發(fā)包人應當依據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收標準和質(zhì)量檢驗標準準時進展驗收。驗收合格的，發(fā)包人應當根據(jù)商定支付價款，并接收該建立工程。建立工程竣工閱歷收合格后，方可交付使用；未閱歷收或者驗收不合格的，不得交付使用?！辈⑶?，《建筑法》第六十條其次款規(guī)定：“建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對發(fā)覺的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應當修復?！薄度嗣穹ㄔ宏P于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條其次項說的更明確：“修復后的建立工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人懇求支付工程款的，不予支持?！币虼?，承包人承建的建立工程竣工合格是要求支付工程款的前提。

2.發(fā)包人逾期未審核完竣工結算文件，并非必定視為認可結算文件

在一般正常狀況下，應當根據(jù)合同商定結算工程價款，工程經(jīng)過竣工驗收合格后，雙方就應當結算。結算中，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發(fā)包人審核或由發(fā)包人（或承、發(fā)包雙方共同）托付有相應資質(zhì)的工程造價詢問單位審價。但是，由發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后往往遲遲不予答復或者根本不予答復，此時，承包人往往以發(fā)包人逾期結算視為認可工程結算文件為理由，懇求人民法院根據(jù)結算文件中形成的工程款數(shù)額，判令發(fā)包人擔當支付工程款的責任。

《關于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》其次十條是對建立工程施工合同的發(fā)包人違反合同商定逾期不結算工程價款的后果問題的規(guī)定。該條款規(guī)定：“當事人商定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在商定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，根據(jù)商定處理。承包人懇求根據(jù)竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。”

適用該條款而使承包人所遞交的竣工結算文件作為竣工結算文件，要符合三個逐級層次的條件。

第一個層次是：以“商定”為內(nèi)容的前提條件。該商定必需明確兩方面的內(nèi)容：一方面是所附條件的內(nèi)容（主要是商定答復的期限）；另一方面是所附條件成就與否的法律后果（即明確商定：若逾期不簽復，視為認可）。

其次個層次是以“遞交”為內(nèi)容的必要條件。該必要條件的成就應留意以下二個方面的問題：一方面應快速遞交，由于遞交時間是商定期限的起始點；另一方面承包人遞交結算文件應當是書面的。

第三個層次是以“逾期”為內(nèi)容的充分條件。該充分條件在詳細操作中應留意以下二點：一方面發(fā)包人逾期答復不影響以結算文件作為決算依據(jù)的法律后果，附延緩條件的民事法律行為，在條件成就與否確定前，應有條件成就而取得權利或利益的盼望。這種盼望或可能性，在學理上，稱為期盼權。在條件成就后，民事法律行為固然發(fā)生效力，不須再有當事人的意思表示或其他行為，另一方面發(fā)包人在商定的期限內(nèi)對竣工結算文件的答復應是書面。所以，發(fā)包人逾期未審核完竣工結算文件，并非必定視為認可結算文件。

3.發(fā)包人對承包人提出的要求支付工程款的訴請時，一般狀況下可以提起反訴。

民事訴訟中的訴訟是指當事人就特定民事爭議向法院提出的做出有利于自己裁判的懇求。訴訟有三個要素：

1）當事人。任何一個訴訟，均有提起訴訟的原告與被訴的被告；

2）訴訟標的。是指當事人之間發(fā)生爭吵并要求法院做出裁判的對象，本案中的訴訟標的是承包人基于與發(fā)包人簽訂的施工承包合同的法律關系提出