論垃圾信息侵權(quán)的主體

論垃圾信息侵權(quán)的主體

隨著信息技術(shù)的發(fā)展，電子郵件和電子郵件已成為人們交流的最重要方式，但什么是好的。由于我們快速傳輸信息，而通過電子郵件和電子郵件作為通信工具的信息傳播過程中也會產(chǎn)生垃圾信息。一、垃圾信息的界定現(xiàn)有的法律法規(guī)還沒有對垃圾信息作出一個完整精確的規(guī)定。目前,在我國法律法規(guī)中,《電信條例》第57條和《關(guān)于依法開展治理手機(jī)違法短信有關(guān)工作的通知》對什么是內(nèi)容違法的短信作出了簡要的規(guī)定。法律概念是對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語,它有兩個來源,一是脫胎于日常生活中的概念,由法律人對它的吸納而成為法律概念;二是法律人的創(chuàng)設(shè)。由于法律人的創(chuàng)設(shè)活動不可能離開日常生活,所以,法律概念實(shí)際上都直接或間接地來自日常生活〔1〕114-116。對于一個法律概念,主要有兩個因素值得重視,一是定義的價值是客觀中立的,二是下定義的方法是從眾多個性中總結(jié)出的普遍性。首先,垃圾信息的界定必須有一個標(biāo)準(zhǔn)。我們每個人都認(rèn)為自己經(jīng)常會收到垃圾信息,而其他人或許認(rèn)為不是垃圾信息,是有價值的信息,如當(dāng)當(dāng)網(wǎng)發(fā)了一條有關(guān)最新圖書的短信,對于不需要買書的人來說,可能就是一條無用的甚至是感到干擾正常生活的垃圾短信,但對于正期盼購買新書的人來說就是一條很有幫助的信息,因此,某個信息到底是不是垃圾信息,不能把評判標(biāo)準(zhǔn)定位于某個人的即時需求和一般價值觀,最適當(dāng)?shù)恼J(rèn)定方式應(yīng)是當(dāng)時社會中人們的普遍價值。其次,應(yīng)該對現(xiàn)實(shí)中的垃圾信息進(jìn)行一個分類。有學(xué)者把垃圾信息分成了四類:內(nèi)容違法型、內(nèi)容合法型、財產(chǎn)詐騙型和資費(fèi)詐騙型〔2〕。筆者認(rèn)為,后兩者可以歸到內(nèi)容違法型一類,因?yàn)樗鼈儽举|(zhì)上也是違法的。因此,根據(jù)信息的內(nèi)容合法與否,將垃圾信息分為內(nèi)容違法型信息和內(nèi)容合法型信息兩種。內(nèi)容違法型信息是指依照國家的法律法規(guī),某信息的字面含義已經(jīng)明顯違反公序良俗,如色情信息、資費(fèi)詐騙型中的要求回復(fù)短信等;內(nèi)容合法型信息是指信息的判斷標(biāo)準(zhǔn)是信息所表達(dá)的方式,另外還需要參考其他輔助手段,如發(fā)送者和接收者的輔助行為。垃圾信息的形成離不開信息服務(wù)商和原始的信息群發(fā)者大規(guī)模的發(fā)送行為,主要表現(xiàn)為各種廣告信息。垃圾信息一般具有以下特征:一是內(nèi)容的無價值性,當(dāng)然這是對于一般人而言;二是具有一定的社會危害性,從本質(zhì)上來看它們在一定程度上侵犯了一般人的權(quán)益,侵害了法律所保障的某種法益。對于是否需要滿足影響范圍的廣泛性,筆者認(rèn)為不是必須的,因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)生活中點(diǎn)對點(diǎn)發(fā)送的信息中有些確實(shí)也滿足了內(nèi)容的無價值和一定的危害性,為人們所深惡痛絕。如此,垃圾信息的概念就可以作出界定:垃圾信息是指未經(jīng)接收者同意,信息發(fā)送人以商業(yè)或其他目的而向用戶發(fā)送的,對用戶沒有實(shí)際利用價值同時侵犯用戶或他人合法權(quán)益的信息或內(nèi)容違反法律規(guī)定的信息。主要形式為:電子郵件、即時信息、短信服務(wù)、其他多媒體移動信息、傳真、電話推銷、小范圍無線通訊(藍(lán)牙或無線網(wǎng)絡(luò)設(shè)備)等,近年來也出現(xiàn)了鏈接垃圾信息(linkspam)和垃圾信息博客(spamblogs)等新型垃圾信息形式。二、短信和網(wǎng)絡(luò)支付違法、違約首先是一種行為,沒有行為就沒有違法或者違約,而行為是由行為人的意志支配的活動,因此,實(shí)施違法或違約必須有行為人〔1〕171。從信息的不同發(fā)送方式這一角度可以確定垃圾短信的侵權(quán)主體有以下三種:第一種是單個的手機(jī)用戶發(fā)送,常見的有兩種情形,或者是由一部手機(jī)、一張SIM卡、一臺電腦、一個IP地址向別的手機(jī)電腦用戶發(fā)送短信,或者是使用短信群發(fā)器來發(fā)送信息,這種方式要比前者發(fā)送量大;第二種是我們手機(jī)中常見的各種增值服務(wù),電信服務(wù)提供商通過移動網(wǎng)增值電信服務(wù)(ServiceProvider,SP)群發(fā)短信,這種信息不僅有純文字的信息,還有各種形式多樣的多媒體彩信服務(wù)。除此以外的增值服務(wù)還有網(wǎng)絡(luò)手機(jī)游戲、交友媒介、購物信息等;第三種是電信運(yùn)營商、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商直接向用戶發(fā)送垃圾信息。因此,垃圾信息的侵權(quán)主體主要也就是三類:普通用戶、電信服務(wù)提供商以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和電信運(yùn)營商。(二)成功上傳的個人信息垃圾信息給我們生活造成的不便日益凸顯,法律總是滯后于社會發(fā)展,法律缺位導(dǎo)致了不法商人和居心叵測的侵權(quán)者有利可圖,見縫插針。廣大受害人無法投訴,即便起訴成功也不能勝訴,無法維護(hù)自己的合法權(quán)益。目前,國內(nèi)外學(xué)者對于垃圾信息侵犯公民權(quán)利的種類主要有以下認(rèn)識:1.垃圾信息侵犯公民的財產(chǎn)權(quán)。這里的財產(chǎn)權(quán)僅僅指物權(quán)中的所有權(quán),即財產(chǎn)所有人在法律規(guī)定的范圍內(nèi),對屬于他的財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益、處分的權(quán)利〔3〕。在財產(chǎn)詐騙型的垃圾信息情況中,發(fā)送人利用接收者的一夜暴富和貪財心理,將被害人的現(xiàn)金騙得存入其預(yù)先設(shè)定好的賬戶,或者套取被害人說出自己的銀行卡號和密碼;在資費(fèi)詐騙型信息中,則利用被害人接收陌生短信后的復(fù)雜心理,一旦輕信回復(fù)了短息,便可以竊得高額資費(fèi)。詐騙者通過財產(chǎn)詐騙型垃圾信息和資費(fèi)詐騙型垃圾信息,竊取了對被騙貨幣價值的占有和控制,獲得了對這些貨幣價值的使用、收益、處分權(quán),進(jìn)而也就侵犯了被害人的財產(chǎn)所有權(quán)。2.垃圾信息侵犯公民的通信自由權(quán)。對于自然人的人格權(quán),學(xué)者都將通信自由作為自由權(quán)的一種形態(tài)加以論述,如楊立新認(rèn)為“,通信為公民傳達(dá)意思的手段,系公民身體自由的范疇”〔4〕。通信自由權(quán)是一種包括了發(fā)送信息的自由和接收信息的自由,接收者有自主地決定發(fā)送或接收某短信權(quán)利。在垃圾信息的傳播中,由于服務(wù)提供商和電信運(yùn)營商的配合,獲取了終端用戶的地址,即可在用戶不知情、不愿意的情形下成功傳送垃圾信息,因此,這種行為也妨礙了公民正常的通信自由。3.垃圾信息侵犯公民的隱私權(quán)和個人信息自主權(quán)的辨析。有的學(xué)者認(rèn)為垃圾信息侵犯了自然人的隱私權(quán),但筆者認(rèn)為在我國法律體系中,垃圾信息侵權(quán)屬性歸為侵犯個人信息自主權(quán)更恰當(dāng)。(1)隱私和個人信息的區(qū)別。我國現(xiàn)有法律尚未規(guī)定個人信息保護(hù)權(quán),僅在2005年的《個人信息保護(hù)法》專家建議稿中,將手機(jī)號、家庭單位住址、醫(yī)藥健康檔案、職業(yè)發(fā)展情況等信息列入保護(hù)的范圍。對于個人信息學(xué)界主流觀點(diǎn)是“識別說”,即個人信息是指能夠?qū)€人成功識別的信息,如個人的姓名、性別、出生年月日、民族、婚姻狀況、教育信息、健康狀況、財務(wù)信用等單獨(dú)或與他人的同類信息經(jīng)過對比可以識別的特定的客觀性質(zhì)的信息。現(xiàn)實(shí)生活中,人們收到垃圾信息通常認(rèn)為自己的個人隱私被侵害了,其原因就在于個人信息和隱私確實(shí)有競合的部分,如身體重大疾病、性趨向等既屬于個人信息,同時也是隱私,但二者還是有區(qū)別的。第一,在立法理念的導(dǎo)向上個人信息保護(hù)與個人隱私保護(hù)不一樣,個人信息保護(hù)的價值理念不僅重視人格尊嚴(yán),而且對個人信息自由流通也加以重視;隱私權(quán)制度的價值理念一般只是重視人格尊嚴(yán)這一個方面〔5〕。第二,個人的隱私信息主要是指人們私密的內(nèi)心想法,涉及到有關(guān)個人人格尊嚴(yán)的信息,這類信息由于過于隱秘,一旦被自己以外的人知曉,便對個人生活和心理造成不良影響。我們所說的個人信息應(yīng)強(qiáng)調(diào)的是某信息的識別性,在該個人信息的指引下,很明顯可以聯(lián)系到現(xiàn)實(shí)中的某個人。因此可以說在我國現(xiàn)有法律體系中個人信息范圍大于隱私信息的范圍〔6〕。垃圾信息的傳播工具——郵箱、手機(jī)號都具有識別具體用戶的一一對應(yīng)性,因此屬于個人信息,而垃圾信息傳播的前提是獲取未經(jīng)用戶同意的郵箱等個人信息,因此發(fā)送垃圾信息的行為侵權(quán)屬性為個人信息自主權(quán)。(2)個人信息保護(hù)權(quán)可以全面保護(hù)其合法權(quán)益。有學(xué)者提出,“并非所有個人信息都與人格利益直接相關(guān);信息時代,一切個人信息都有潛在的商業(yè)價值。”個人信息是一個載體,可以承載人格利益和財產(chǎn)利益,具體對于垃圾信息而言,如果服務(wù)商侵犯的是與自然人人格利益有直接關(guān)系的個人信息,如隱私,那么就應(yīng)以財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)雙重權(quán)利保護(hù);如果僅僅侵犯的是與自然人人格利益無直接關(guān)系的個人信息,如電話號碼,那么以財產(chǎn)權(quán)保護(hù)。本文前述的觀點(diǎn)認(rèn)為發(fā)送垃圾信息侵犯財產(chǎn)權(quán),是從侵害結(jié)果來看的,它必須有侵權(quán)人掌控了受害人的貨幣財產(chǎn)權(quán)才行,但是發(fā)送垃圾信息這一違法行為本身就侵犯了我們的財產(chǎn)權(quán)。這種發(fā)送垃圾短信、郵件的行為,是通過郵箱和手機(jī)來傳播的,郵箱、手機(jī)內(nèi)存都可以歸類為信息存儲空間。信息存儲空間的價值就在于存儲信息是有價值的,是一種財產(chǎn)。因此,發(fā)送垃圾信息侵犯了我們的信息存儲空間這一財產(chǎn)權(quán)。通過以上的論述,能夠發(fā)現(xiàn)垃圾信息侵權(quán)屬性是自然人的個人信息自主權(quán),個人信息保護(hù)權(quán)應(yīng)成為垃圾信息侵權(quán)救濟(jì)的權(quán)利基礎(chǔ),該權(quán)利可以從人格利益和財產(chǎn)利益等方面全面保護(hù)受害人合法權(quán)益。信息社會下,在民事權(quán)利逐步完善、民事權(quán)利體系不斷構(gòu)建的的機(jī)制下,理應(yīng)將個人信息納入重點(diǎn)保護(hù)范疇,將來在民法典的制定中,應(yīng)全面考慮有關(guān)個人信息保護(hù)的具體條款,把個人信息權(quán)視為一種具體的人格權(quán)進(jìn)行保護(hù)〔7〕。如此,在未來民法典或個人信息保護(hù)法的制定中,首先要確定好個人信息的覆蓋范圍,如保護(hù)手機(jī)號、年齡等個人資料,在理念上確立個人信息的商業(yè)價值性質(zhì),規(guī)定信息享有者的各種具體權(quán)利和個人信息持有者應(yīng)盡的義務(wù)。(三)我國《侵權(quán)責(zé)任法》上的歸責(zé)原則歸責(zé)的含義是指行為人因其行為和物件致他人損害的事實(shí)發(fā)生之后,應(yīng)依何種根據(jù)使其負(fù)責(zé),這種根據(jù)體現(xiàn)了法律的價值判斷,即法律應(yīng)以行為的過錯還是應(yīng)以已發(fā)生的損害結(jié)果為價值判斷標(biāo)準(zhǔn),抑或以公平考慮等作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn),從而使行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任〔8〕。我國學(xué)理上對于歸責(zé)原則的討論主要有:過錯責(zé)任原則的“一元論”,過失責(zé)任原則與無過錯責(zé)任原則并存的“二元論”,過錯責(zé)任原則、過錯推定責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則三個歸責(zé)原則構(gòu)成的“三元論”〔9〕。我國《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則是在第6條和第7條,采用的是“三元論”,第6條第1款規(guī)定:“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”是過錯責(zé)任原則。第2款規(guī)定:“根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”是過錯推定原則。第7條規(guī)定:“行為人損害他人民事權(quán)益,不論行為人有無過錯,法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的,依照其規(guī)定”是無過錯責(zé)任原則。對于垃圾信息侵權(quán)行為的歸責(zé)原則,筆者認(rèn)為適用針對一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則即過錯責(zé)任原則。借鑒國外的立法和司法實(shí)踐,并從我國的司法實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn),可知,在立法上規(guī)制發(fā)送垃圾信息的行為應(yīng)該選擇使用過錯責(zé)任原則,從而懲罰侵權(quán)主體。過錯責(zé)任原則可以保障電信運(yùn)營商等主體的合法權(quán)益,它要求電信運(yùn)營商應(yīng)盡到監(jiān)督的義務(wù),對通過其設(shè)立的服務(wù)進(jìn)行發(fā)送信息的具體內(nèi)容、合法性采取檢測審核措施,在發(fā)現(xiàn)明顯侵權(quán)違法的情形下,及時采取屏蔽或斷開等方式制止發(fā)送傳播垃圾信息。同時又不對電信運(yùn)營商附加過于苛刻的條件,在當(dāng)前信息技術(shù)和法律的許可范圍內(nèi),要求運(yùn)營商負(fù)責(zé)任地嚴(yán)格審查每一條信息的內(nèi)容是否符合法律、是否侵權(quán)是不現(xiàn)實(shí)的,如果造成嚴(yán)重的損害結(jié)果,要具體情況具體分析,看電信運(yùn)營商有沒有采取積極措施減少受害者的損失、有沒有對造成的侵權(quán)范圍的進(jìn)一步擴(kuò)大采取有效措施等來減免其責(zé)任。三、廣告商要提供服務(wù)群眾的信息禁止群發(fā)和使用電子郵件群發(fā)系統(tǒng)或者名單生成軟件發(fā)送短信和郵件。如果電信運(yùn)營商和客戶沒有建立對應(yīng)的業(yè)務(wù)服務(wù)關(guān)系,則嚴(yán)格禁止未經(jīng)同意的商業(yè)電子信息發(fā)送。只有在標(biāo)注本信息為廣告的前提下,廣告商才可以征求客戶同意發(fā)布短信廣告,同時拒絕提供不明短息,需要附加發(fā)送者的信息,如姓名、電話號碼、單位地址等,運(yùn)營商應(yīng)該為客戶拒絕此類信息提供可行方案。工作時間、休息時間可以設(shè)置成為限制拒絕垃圾信息的時間段。(二)個人信息是否有制度安排實(shí)名制可以規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的管理,使人們在一個誠信的環(huán)境下進(jìn)行交流和商業(yè)活動,但如果沒有掌握好具體的制度安排,則有可能利益失衡,造成個人信息的泄露,以及危及言論自由。因此,必須實(shí)行一機(jī)一網(wǎng)、機(jī)號一體的手機(jī)號碼入網(wǎng)登記制,這樣,才能充分維護(hù)個人信息的安全,從而真正杜絕垃圾信息傳播。(三)主體收集個人信息的方法我們在工作學(xué)習(xí)中,時常會在一些合法的組織如政府機(jī)構(gòu)、銀行部門、醫(yī)療衛(wèi)生部門和教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)等留下個人信息,雖然這些主體收集個人信息的渠道是合法的,但同時也有義務(wù)合理合法使用這些信息。另外,合法收集個人信息往往也會成為不法分子進(jìn)行非法活動的貨源,如有人將該信息通過非法交易出售給他人,對此,應(yīng)加重其法律責(zé)任,對盜取和泄露的行為將重罰,因此,對不同程度的違法行為應(yīng)分別給予民事、行政和刑法的制裁,從而使人們合理利用各種網(wǎng)絡(luò)資源,安全保護(hù)個人信息。四、加強(qiáng)個人信息保護(hù)在我國《個人信息保護(hù)法》尚未制定的情況下,受害者只能依靠普通法的一般保護(hù)方式來維權(quán)。具體可以依據(jù)《民法通則》第7條“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃,擾亂社