論我國(guó)同性結(jié)合合法化的必要性與可能性

論我國(guó)同性結(jié)合合法化的必要性與可能性

結(jié)合一詞在我國(guó)指人或事物間發(fā)生密切聯(lián)系，或指結(jié)為夫妻。同性結(jié)合，即廣義的同性婚姻，就是同一性別的雙方當(dāng)事人自愿以長(zhǎng)期共同生活為目的，持續(xù)公開共同生活的家庭形式。盡管目前為比仍有包括中國(guó)在內(nèi)的很多國(guó)家沒有對(duì)同性結(jié)合予以立法認(rèn)可，但同性結(jié)合合法化問題己受到廣泛關(guān)注。對(duì)于我國(guó)能否進(jìn)行同性結(jié)合立法，應(yīng)立足于我國(guó)現(xiàn)實(shí)進(jìn)行分析。

一、我國(guó)同性結(jié)合合法化之必要性

(一)社會(huì)和諧與穩(wěn)定的需要

1.同性戀者身心發(fā)展的需要

通過締結(jié)婚姻而組成的家庭是社會(huì)構(gòu)成的基本細(xì)胞，是人類尋求愛情超脫性行為之外的一種物質(zhì)化的形態(tài)，已的安全感、歸屬感是作為人的需求而存在的，無(wú)論對(duì)于異性戀者，還是同性戀者，家庭的吸引力應(yīng)該都是無(wú)法取代的巨大魅力叫，同性戀者與異性戀者一樣有追求幸福的權(quán)利。但是在社會(huì)歧視之下，同性戀者往往心理壓力較大。同性結(jié)合合法化是同性戀者社會(huì)認(rèn)同的重要一步，這一步更多的是在法律上宣告同性戀被視為正常，可以為同性戀者的社會(huì)認(rèn)同與自我認(rèn)同營(yíng)造一種有利氛圍，幫助同性戀者肯定自我價(jià)值。同性結(jié)合合法化有助于同性戀者大膽走出來(lái)公開自己的性傾向，使他們身心和諧，減少因自我否定同性性傾向而發(fā)生心理疾病和精神疾病的概率;同性結(jié)合合法化有利于同性戀者積極參與社會(huì)事務(wù)，主動(dòng)融入異性戀群體。走出同性戀圈子，過上正常人的生活，這是他們所期待的，也是法律保障他們尊嚴(yán)的應(yīng)有結(jié)果?？偠灾越Y(jié)合合法化是對(duì)同性戀者人生態(tài)度的積極引導(dǎo)，打破同性結(jié)合的宿命，利于同性戀者的身心健康和人生價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。雖然同性戀群體在我國(guó)人口中所占比例很小，但是由于我國(guó)人口基數(shù)大，同性戀群體的人數(shù)不可小覷。同性戀群體得不到公正對(duì)待可能引發(fā)一系列社會(huì)問題，不利于社會(huì)安定。

2.維護(hù)婚姻家庭秩序的需要

在中國(guó)，傳宗接代的思想觀念，公眾的誤解以及法律不認(rèn)可同性結(jié)合等因素共同導(dǎo)致同性戀者進(jìn)入傳統(tǒng)婚姻，進(jìn)而催生出了同妻和同夫群體。劉達(dá)臨教授和魯龍光教授在20世紀(jì)80-90年代的調(diào)查顯示，有一半以上的同性戀者進(jìn)入異性婚姻。張北教授在他2012年的一篇博文中也指出，根據(jù)他2000年的數(shù)次調(diào)查，80%的男同性戀者遲早會(huì)進(jìn)入異性婚姻，他認(rèn)為中國(guó)的同妻至少在1UUU萬(wàn)以上}3}。同性戀者進(jìn)入異性婚姻破壞了傳統(tǒng)婚姻秩序，也侵害了婚內(nèi)配偶的合法權(quán)益，甚至可能造成嚴(yán)重后果。2012年6月，四一位剛結(jié)婚半年的31歲女博士跳樓身亡，起因就是丈夫是同性戀者。同性結(jié)合合法化在法律上肯定同性性傾向與異性性傾向一樣正常，站在立法的高度上促進(jìn)人們對(duì)同性戀的態(tài)度轉(zhuǎn)變，加速同性戀在社會(huì)生活中正?；倪M(jìn)程，有利于降低同性戀者進(jìn)入異性婚姻的比例，從而降低異性戀者因同性戀者的性取向受到傷害的可能性，有利于維護(hù)傳統(tǒng)的異性婚姻秩序。

3.艾滋病防控的需要

在李銀河教授主張同性婚姻合法化之前，同性戀

很少被社會(huì)關(guān)注，即使被關(guān)注也是在艾滋病防治領(lǐng)域。艾滋病與同性戀掛鉤丑化了中國(guó)同性戀者的形象，導(dǎo)致很多人對(duì)同性戀者避而遠(yuǎn)之甚至恐懼。不可否認(rèn)的是，中國(guó)的同性戀者很多處于隱蔽狀態(tài)，有相當(dāng)多的人己婚，對(duì)同性戀人群的艾滋病防治是個(gè)難點(diǎn)。己婚男同性戀者可能將艾滋病傳播給婚內(nèi)配偶，還可能使子女通過母嬰傳播而感染艾滋病毒。2004年12月，國(guó)務(wù)院防治艾滋病工作委員會(huì)辦公室和聯(lián)合國(guó)中國(guó)艾滋病專題組聯(lián)合發(fā)布的《2004年中國(guó)艾滋病防治聯(lián)合評(píng)估報(bào)告》中提到，估計(jì)2003年全國(guó)艾滋病病毒感染者人數(shù)中男性同性戀人群占11.1000據(jù)報(bào)道,2012年廣東同性傳播導(dǎo)致感染的比例占24.600，尤其是男男同性傳播比例逐漸升高，同2007年相比，病例數(shù)增長(zhǎng)了15倍。這些數(shù)字確實(shí)顯示男同性戀是傳播艾滋病的一個(gè)較重要的途徑，隨著越來(lái)越多的同性戀者公開身份，男男性行為會(huì)越來(lái)越多，如果不采取必要措施，通過這種途徑傳播艾滋病的比例也會(huì)隨之升高。

4.同性戀者養(yǎng)老的需要

隨著中國(guó)進(jìn)入老齡社會(huì)，同性戀者的養(yǎng)老問題也開始浮現(xiàn)。我國(guó)經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)，社會(huì)保障體系不健全，養(yǎng)老問題突出，目前依然主要依靠家庭養(yǎng)老。異性戀者可以通過締結(jié)婚姻獲得伴侶的扶助，不僅生活上比單身方便，而且精神上得到更多慰藉，晚年總體生命質(zhì)量較單身者更高。但同性戀者少有子女，又無(wú)法律認(rèn)可的同性伴侶，很難實(shí)現(xiàn)家庭養(yǎng)老。由于同性戀者性傾向與大眾不同，老年同性戀者很難適應(yīng)普通養(yǎng)老院，甚至出于經(jīng)濟(jì)原因無(wú)法住進(jìn)養(yǎng)老院。由于社會(huì)原因，同性戀老人不結(jié)婚不生孩子往往會(huì)被歧視，與異性戀者互助養(yǎng)老也難以實(shí)現(xiàn)。老年同性戀者需要法律認(rèn)可同性結(jié)合以穩(wěn)定他們與伴侶之間的關(guān)系并保障與這種關(guān)系相關(guān)的利益。同性結(jié)合合法化后，同性伴侶之間可以彼此照顧晚年生活，可以享受異性配偶能夠享受的全部或部分社會(huì)福利，在伴侶一方死亡后另一方也可基于伴侶關(guān)系獲得經(jīng)濟(jì)支持。

(二)我國(guó)人權(quán)保障事業(yè)的需要

我國(guó)《憲法》第33條規(guī)定:中華人民共和國(guó)公民在法律而前一律平等。國(guó)家尊重和保障人權(quán)。2010年，時(shí)任國(guó)務(wù)院總理的溫家寶在新春團(tuán)拜會(huì)的講話中提出要讓老百姓活得更有尊嚴(yán)，在同年2月27日接受中國(guó)政府網(wǎng)和新華網(wǎng)聯(lián)合專訪時(shí)，他進(jìn)一步解釋如何能讓老百姓活得更有尊嚴(yán)要給人的自由和全而發(fā)展創(chuàng)造有利的條件，讓他們的聰明才智競(jìng)相迸發(fā)。這表明中國(guó)在人權(quán)方而的態(tài)度。同性戀者因性傾向不應(yīng)選擇與異性結(jié)婚，而同性婚姻不被法律認(rèn)可，他們被變相剝奪了與婚姻家庭有關(guān)的社會(huì)福利和法律權(quán)利，不享有與愛人結(jié)婚的權(quán)利也使同性戀者在某種程度上不具有與異性戀者同等的尊嚴(yán)。同性結(jié)合合法化能為同性戀者帶來(lái)的不僅是權(quán)益，更重要的是尊重與認(rèn)可，這也是我國(guó)踐行人權(quán)保障的需要。在醫(yī)學(xué)認(rèn)定同性戀為正常的性傾向后，必然會(huì)而臨同性戀者反歧視和謀求法律上與異性戀者平等地位的情況。21世紀(jì)是尊重和保障人權(quán)的世紀(jì)，以性傾向?yàn)橛蓪?duì)人區(qū)別對(duì)待不符合保護(hù)人權(quán)的精神，國(guó)際社會(huì)普遍關(guān)注同性戀者的人權(quán)，越來(lái)越多的國(guó)家開始承認(rèn)同性結(jié)合的合法性。人權(quán)也是人治與法治的重要區(qū)別，中國(guó)在努力建設(shè)法治社會(huì)，同性戀者的人權(quán)也必須保障。

(三)完善我國(guó)法律制度的需要

由于同性結(jié)合不被法律認(rèn)可，我國(guó)存在同性同居、同性重婚、同性戀者騙婚、同性**、同性強(qiáng)奸等立法空白，而與之相關(guān)的案件卻日益增多。其中關(guān)于組織同性**，己經(jīng)通過司法解釋和全國(guó)人大常委會(huì)的回復(fù)被納入刑法調(diào)整。但同性之間的這些問題按立法當(dāng)時(shí)的社會(huì)條件極可能未有預(yù)見，這種事后補(bǔ)救式的解釋很難讓人信服。依據(jù)我國(guó)《婚姻法》第46條規(guī)定，離婚過錯(cuò)賠償只適用于重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員這四種情形，同性戀?zèng)]被明確納入。2001年《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法》《若干問題的解釋(一)》(法釋巨2001]30號(hào))第2條規(guī)定:婚姻法第3條、第32條、第46條規(guī)定的有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。該司法解釋直接將婚外同性同居排除在過錯(cuò)范圍之外并不恰當(dāng)。由于社會(huì)對(duì)同性戀者的歧視，同性戀者與同性同居往往對(duì)其婚內(nèi)配偶造成更嚴(yán)重的精神損害，法律不將該種同居視為離婚過錯(cuò)顯然對(duì)同性戀者的異性配偶不公。近年來(lái)因?yàn)榘l(fā)現(xiàn)配偶是同性戀者而申請(qǐng)撤銷婚姻或宣告婚姻無(wú)效的案件增多，但由于同性戀不屬于我國(guó)《婚姻法》規(guī)定的無(wú)效及可撤銷情形，同性戀者騙婚無(wú)相關(guān)法律規(guī)定，同性戀者的異性婚姻只有通過離婚途徑解除，這對(duì)同性戀者的配偶一方不公。同性結(jié)合合法后，婚外同居自然包括婚外同性同居，同性戀者騙婚案件也會(huì)減少。

此外，隨著同性結(jié)合合法化的國(guó)家和地區(qū)增多，我國(guó)法律與國(guó)外同性結(jié)合法律之間的沖突將在司法實(shí)踐中日益突出。由于我國(guó)沒有承認(rèn)同性結(jié)合，我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第三章關(guān)于婚姻家庭的沖突規(guī)范不能自動(dòng)適用于同性婚姻和其他形式的同性結(jié)合。法院在審理涉外同性結(jié)合相關(guān)案件時(shí)必然而臨是否適用公共秩序保留的問題，若一概通過公共秩序保留排除外國(guó)法的適用，有該制度適用過寬的嫌疑。同性結(jié)合立法可以使法院從根本上擺脫涉外同性結(jié)合的法律適用困境。

二、我國(guó)同性結(jié)合合法化之可能性

(一)我國(guó)同性結(jié)合合法化之現(xiàn)實(shí)阻礙分析

1.同性戀未被社會(huì)公眾普遍了解

長(zhǎng)期以來(lái)同性戀者在一些文藝作品中就是男不男，女不女的形象，這成了很多人對(duì)同性戀者的最初印象。人們總是容易將同性戀與易裝癖和易性癖混淆，甚至認(rèn)為同性戀跟亂倫一樣惡心變態(tài)。然而，同性結(jié)合本身并不等于亂倫，現(xiàn)有的研究幾乎都表明同性性傾向不是自愿選擇的結(jié)果，亂倫卻是人的故意行為。2009年一份對(duì)某高校大學(xué)生進(jìn)行的調(diào)查報(bào)告顯示，31.5%的大學(xué)生對(duì)同性戀的概念理解錯(cuò)誤，27%的大學(xué)生不知道同性戀的含義。叫雖然調(diào)查僅限某一所高校的大學(xué)生，但是也間接反映出我國(guó)公眾對(duì)同性戀認(rèn)知的現(xiàn)狀。人們普遍不了解同性戀者之間的感情，以為同性戀者之間沒有愛情而只有性。事實(shí)上，同性戀者之間的感情與我們所知道的異性之間的愛情并沒有本質(zhì)區(qū)別，僅性別不同而己。同性戀者除了性傾向以外，其他跟普通人沒有差別。

2.社會(huì)傳統(tǒng)文化不認(rèn)可同性戀

不孝有三，無(wú)后為大的傳統(tǒng)觀念現(xiàn)在依然深入人心。中國(guó)歷史上將妻子不生孩子作為休妻的理由之一，就是這種觀念的產(chǎn)物。如果法律認(rèn)可同性結(jié)合，必然造成一部分同性戀者不選擇異性婚姻，傳宗接代的任務(wù)就無(wú)法完成。中國(guó)人歷來(lái)重視血脈的傳承，婚姻和生育不僅關(guān)系婚姻雙方當(dāng)事人，還關(guān)系到夫妻雙方各自的家族。在家族觀念之下，同性戀甚至被視為大逆不道。養(yǎng)兒防老的觀念是同性結(jié)合合法化的又一文化阻礙。一方而，出于對(duì)家庭的重視，中國(guó)人比西方人更渴望有自己的孩子，但同性結(jié)合目前還做不到生兒育女;另一方而，中國(guó)的社會(huì)保障體系不健全，很多人在年老時(shí)需要依靠?jī)号狆B(yǎng)，養(yǎng)兒防老依舊符合中國(guó)國(guó)情，養(yǎng)老的顧慮也有可能使同性戀者放棄選擇同性家庭。此外，在男大當(dāng)婚，女大當(dāng)嫁這種大概率價(jià)值觀的支配下，同性戀者很難不進(jìn)入傳統(tǒng)婚姻，少有人會(huì)主動(dòng)公開同性戀身份?？梢灶A(yù)見，由于這種價(jià)值觀的流行，在中國(guó)即使承認(rèn)了同性結(jié)合，在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期，也不會(huì)有很多同性戀者選擇組建同性家庭。不過，雖然以上的傳統(tǒng)文化不認(rèn)可同性戀和同性結(jié)合，但是我國(guó)現(xiàn)在處于文化觀念多元化時(shí)期，社會(huì)寬容度較高，不認(rèn)可不等于完全排斥，這種不認(rèn)可不會(huì)從根本上阻礙我國(guó)同性結(jié)合立法。

3.同性戀者自身權(quán)利意識(shí)淡薄

幾千年來(lái)，中國(guó)人一直以大局為重，注重整體利益和集體利益，不重視甚至忽視個(gè)人的需要，人們至今仍普遍缺乏個(gè)人權(quán)利意識(shí)。并非同性戀者都支持同性結(jié)合合法化，對(duì)于同性婚姻的態(tài)度也有分歧。與國(guó)外不同，中國(guó)的大部分同性戀者內(nèi)心認(rèn)為異性婚姻才是正統(tǒng)，甚至認(rèn)為進(jìn)入異性婚姻是一種社會(huì)責(zé)任。一些人迫于為家人考慮而不公開同性戀身份;一些人是出于利益考慮不愿暴露，因?yàn)楸┞渡矸菘赡苤苯佑绊懮w和薪水;一些人內(nèi)心希望自己是大多數(shù)正常人的一員，不愿挑戰(zhàn)傳統(tǒng);還有些人是聽天由命。但是，目前這種狀況有所改變。國(guó)際同性戀運(yùn)動(dòng)的發(fā)展為我國(guó)同性戀群體的覺醒提供了動(dòng)力，我國(guó)同性戀群體開始有了權(quán)利訴求，近些年屢有同性戀者舉行婚禮甚至要求辦理結(jié)婚登記的報(bào)道。

以上現(xiàn)實(shí)因素將持續(xù)存在并有礙于同性結(jié)合合法化，但由于同性戀及同性戀者逐漸被大眾知曉和關(guān)注，同性戀者的生存環(huán)境己有所改善，我國(guó)同性戀群體的權(quán)利意識(shí)也有所增強(qiáng)。近年來(lái)，媒體對(duì)同性戀者爭(zhēng)取婚姻權(quán)利和反對(duì)歧視的正而報(bào)道也引導(dǎo)人們更加理智地看待同性戀群體，同性結(jié)合合法化的社會(huì)條件日趨成熟。

(二)我國(guó)同性結(jié)合合法化之可能性分析

1.同性戀非罪化及祛病化為同性結(jié)合合法

化創(chuàng)造了前提條件

1997年3月14日第八屆全國(guó)人大第五次會(huì)議通過了修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》，廢除了流氓罪罪名。流氓罪的廢除被認(rèn)為是同性戀非罪化的標(biāo)志。流氓罪廢除之前，自愿的同性性行為往往被視為流氓行為并以流氓罪處罰或勞動(dòng)教養(yǎng)。2001年4月開始施行的《中國(guó)精神疾病分類及診斷標(biāo)準(zhǔn)(第三版)》將自我和諧的同性戀視為正常，無(wú)須治療，這被視為中國(guó)同性戀的祛病化。同性戀非罪化和祛病化的實(shí)現(xiàn)為我國(guó)進(jìn)一步保障同性戀者的權(quán)益掃除了法律及醫(yī)學(xué)障礙。

2.公眾對(duì)同性戀趨于寬容的態(tài)度為同性結(jié)合合法化營(yíng)造了有利氛圍

1994年，萬(wàn)延海研究員創(chuàng)辦愛知行動(dòng)項(xiàng)目，為中國(guó)民眾及同性戀者了解同性戀提供了一個(gè)平臺(tái)。同年，由中國(guó)首位在男同性戀人群中進(jìn)行大規(guī)模艾滋病干預(yù)的專家張北所著的《同性愛》一書出版，這是我國(guó)首部關(guān)于同性戀的理論專著。研究中國(guó)的同性戀現(xiàn)象并積極為中國(guó)同性戀群體維權(quán)的李銀河教授從20世紀(jì)90年代開始關(guān)注同性戀群體，2001年托人向全國(guó)兩會(huì)遞交同性婚姻合法化提案，至今一直在關(guān)注和推進(jìn)這一群體權(quán)益的保護(hù)。郭曉飛、王森波、熊金才、何東平等法學(xué)學(xué)者從憲法學(xué)、法理學(xué)、民商法學(xué)、醫(yī)事法學(xué)等角度探討了同性戀者權(quán)益及相關(guān)保障制度之構(gòu)建。學(xué)術(shù)討論不僅為同性結(jié)合立法提供了理論依據(jù)而且引起了社會(huì)對(duì)同性戀群體的關(guān)注，同時(shí)也積極影響公眾對(duì)同性戀的態(tài)度。

我國(guó)雖然存在不了解、漠視甚至歧視同性戀的現(xiàn)象，但隨著了解的深入，我國(guó)民眾對(duì)同性戀及同性戀者己日趨寬容。劉達(dá)臨教授在1989-1990年的全國(guó)兩萬(wàn)例性文明調(diào)查中，調(diào)查了3360名大學(xué)生的性觀念，其中79%的大學(xué)生認(rèn)為同性戀是變態(tài)行為，4.3%認(rèn)為不道德，3.1%認(rèn)為是罪惡。一項(xiàng)于2010年對(duì)武漢高校大學(xué)生的調(diào)查顯示，44.15%的大學(xué)生贊同同性婚姻，26%的大學(xué)生反對(duì)。2011年有人通過網(wǎng)絡(luò)對(duì)大學(xué)生進(jìn)行的一項(xiàng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，18.2%的大學(xué)生反感同性戀，超過80%的大學(xué)生認(rèn)為同性戀正常并應(yīng)當(dāng)尊重。通過以上數(shù)據(jù)可以看出，大學(xué)生對(duì)同性戀的認(rèn)識(shí)越來(lái)越正而和寬容。除大學(xué)生之外，也有調(diào)查顯示其他人群對(duì)同性戀的態(tài)度。2012年一項(xiàng)對(duì)?？诰用竦恼{(diào)查結(jié)果中，37.2%的男性和38.2%的女性認(rèn)為同性戀是正常生理現(xiàn)象，43.3%的男性和51.6%的女性認(rèn)為同性戀是正常的情感抉擇。2013年一項(xiàng)對(duì)北京中學(xué)生的調(diào)查表示，49.1%的中學(xué)生愿意接受身邊的同性戀者，42.2%的中學(xué)生認(rèn)為應(yīng)當(dāng)保護(hù)同性戀者的合法權(quán)益。綜合以上數(shù)據(jù)，目前至少總體上有接近一半的人能夠接受同性戀，我國(guó)公眾對(duì)同性戀的態(tài)度己比20世紀(jì)寬容許多。自2008年中國(guó)大陸首個(gè)同性戀親友會(huì)在廣州成立以來(lái)，父母對(duì)同性戀子女也更加理解和寬容。2013年兩會(huì)期間就有百位同性戀父母發(fā)表公開信，希望同性戀子女能有同性婚姻保障。此外，媒體正而報(bào)道的增加也反映出公眾對(duì)同性戀者態(tài)度的變化。公眾對(duì)同性戀態(tài)度的轉(zhuǎn)變?yōu)橥越Y(jié)合立法提供了有利的社會(huì)輿論環(huán)境。

3.婚姻家庭觀念的轉(zhuǎn)變?yōu)橥越Y(jié)合合法化提供了思想準(zhǔn)備

在我國(guó)現(xiàn)階段，少生優(yōu)生己成為共識(shí)，養(yǎng)兒防老的思想也發(fā)生動(dòng)搖，婚姻的生育功能正在弱化，年輕人更加注重婚姻生活的質(zhì)量而非婚姻和生育本身。婚姻家庭觀念的轉(zhuǎn)變使無(wú)法自然生育后代不再被視為同性結(jié)合的致命缺陷，甚至有國(guó)家和地區(qū)己經(jīng)立法許可同性結(jié)合者收養(yǎng)子女或通過人工手段生育子女。此外，即便同性結(jié)合者不生育子女，同性結(jié)合合法化亦不會(huì)威脅異性婚姻及人口繁衍:一方而，同性戀群體因所占比例較小而不會(huì)對(duì)我國(guó)人口有太大影響;另一方而，同性結(jié)合合法化只不過為同性戀者提供了他們所需要的可供選擇的另一種家