期末考試商法復(fù)習(xí)重點

一、商的含義〔P1〕經(jīng)濟學(xué)上商指以營利為目的，直接媒介財貨交易的行為。商法的概念商法又稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。商事法可以分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義的商法。商法的特征商法的兼容性：1、作為私法的商法具有公法的性質(zhì)；2、既具有任意性又兼有強制性。技術(shù)性：商事立法在組織法中、行為法中、內(nèi)容上、不同系統(tǒng)的協(xié)調(diào)上運用了大量的技術(shù)。營利性：國際性。商法的根本原那么的概念。指反映一國商事法律的根本宗旨、對于各類商事關(guān)系具有普遍適用意義或者司法指導(dǎo)意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)那么體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的某些根本法律規(guī)那么。強化商事組織原那么：1、商事組織設(shè)立的準(zhǔn)那么主義2、商事主體資本確實保原那么：公司注冊資本的最低限額要求公司資本確定、資本充實和資本不變?nèi)敲垂緦ψ约旱淖杂匈Y本不得貸款給其他股東或組織3、商事主體責(zé)任承當(dāng)?shù)挠邢挢?zé)任規(guī)那么4、商事主體破產(chǎn)、解散的風(fēng)險回避規(guī)那么5、商事主體風(fēng)險負擔(dān)上的分散規(guī)那么維持交易平安原那么1、商行為實施上的強制主義2、商事活動的公示主義指商事活動的交易當(dāng)事人，對于涉及利害關(guān)系人利益的所有營業(yè)上事實，須進行登記并負有公示告知義務(wù)的一種法律要求，旨在保護交易相對人和不特定的第三人的合法權(quán)益。3、商行為效力確定上的外觀主義指以交易當(dāng)事人行為的外觀為標(biāo)準(zhǔn)，從而確定其行為所產(chǎn)生的法律效果。4、商行為后果承當(dāng)上的嚴(yán)格責(zé)任主義指從事上市交易行為的行為人應(yīng)承當(dāng)?shù)呢?zé)任較之于一般民事主體更為嚴(yán)格。包括普通連帶責(zé)任和廣泛無過錯責(zé)任。5、排斥交易相對人自由意思的絕對責(zé)任主義促進交易迅捷原那么1、交易后果確定上的短期消滅時效主義指法律對于基于商事交易行為所生之債的法律保護期間特別給與縮短，從而迅捷確定其行為之效果。2、交易行為要素中的定型化規(guī)那么3、交易效力要求上的行為要式性規(guī)那么4、責(zé)任豁免手段上簡便性規(guī)那么實現(xiàn)交易公平原那么1、交易主體上的平等原那么2、商事交易意思要素中的老實信用原那么3、商事交易和后果確定上的情勢變更原那么商主體的概念與特征商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承當(dāng)義務(wù)的人，包括個人和組織。特征：1、商主體是一種法律擬制主體，需要國家授權(quán)。2、商主體是從事以營利為目的經(jīng)營性活動的主體。3、商主體是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承當(dāng)義務(wù)的人。商事主體與民事主體能力的區(qū)別商事能力是商主體依法從事商行為，并由此承當(dāng)法律上的權(quán)利義務(wù)的行為能力。商主體需要授權(quán)，民事主體不需要。商事能力附加于民事能力之上，以民事能力為根底。商事權(quán)利能力和商事行為能力皆以法律授權(quán)范圍為限，而民事能力與自然人的生命延續(xù)和意思成熟程度密切相關(guān)。商事主體立法規(guī)制的原那么1、客觀主義原那么：又稱實質(zhì)主義原那么，它是指商事法著眼于行為自身的商的性質(zhì)，并將其行為主體確定為商事主體2、主觀主義原那么，又稱形式主義原那么。同客觀主義相反，它是指商事法確定商事主體時，著眼于商行為的形式。3、折衷主義原那么。商主體的分類商個人。又稱商自然人，它是指依商事法規(guī)定從事商事活動，享有權(quán)利并承當(dāng)義務(wù)的自然人。商法人。它是指依法成立并依商事法規(guī)定從事商事活動，享有權(quán)利承當(dāng)義務(wù)的法人。商事合伙。商事主體資格的存續(xù)期間。在我國，自然人商事主體資格應(yīng)從被核準(zhǔn)等級并發(fā)給營業(yè)執(zhí)照之日起取得；從完成注銷登記并由工商行政管理部門收回營業(yè)執(zhí)照之時消滅。企業(yè)法人、事業(yè)單位即成立并自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期取得商事主體資格，經(jīng)該機關(guān)核準(zhǔn)并收繳企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)法人商事主體資格即告消滅！國家授權(quán)投資機構(gòu)或部門資格的取得與消滅跟授權(quán)的時間相關(guān)。商行為的含義。商行為是指商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為?！惨弧成绦袨槭且环N行為，同法律標(biāo)準(zhǔn)相聯(lián)系。〔二〕商行為是商主體所為的行為?！踩成绦袨槭巧讨黧w在商事經(jīng)營中所為的行為。商行為的特征以營利為目的〔二〕經(jīng)營性〔三〕商主體從事表達商事交易的特點1、商行為是與風(fēng)險的防范密切相連的行為2、商行為是保密性與公開性并存的行為3、商行為是注重效率的行為十二，絕對商行為和相對商行為1，絕對商行為，指該商行為是依行為的客觀的商性質(zhì)，并由商事法律規(guī)定，又稱客觀商行為。2，相對商行為，指該商行為依行為主體的營利性，在營業(yè)上集中的反復(fù)的持續(xù)的行為，又稱主觀商行為。十三，商事能力是商主體在商法上的商事行為能力與商事權(quán)利能力的統(tǒng)稱，他是商主體依據(jù)商事登記所核定的經(jīng)營范圍從事商行為的資格限制。十四，商事能力取得的法律限制1，行為主體能否充分理解其行為意義和后果的意思表示行為主體能否具備必要的財產(chǎn)或者財產(chǎn)能力不同國家國家利益政策和涉外法政策十五，商行為的特殊規(guī)那么商事行為的代理非顯名主義，指商事行為的代理人在實施其行為時，雖然未說明是為本人進行，其行為對本人和本人的對方當(dāng)事人仍發(fā)生效力。本人的死亡不影響代理權(quán)的存續(xù)代理人權(quán)限，商事行為的代理人在不違背被代理人授權(quán)本意的范圍內(nèi)，可以實施未被直接授權(quán)的行為。十六，商事留置權(quán)指商事主體在雙方商事行為場合下，債權(quán)人為實現(xiàn)其債權(quán)，留置債務(wù)人所有之物或者有價證券的權(quán)利十七，商事登記指商主體或者商主體的籌辦人，為了設(shè)立，變更或終止商主體資格，依照商事登記法規(guī)，商事登記法規(guī)實施細那么以及其他特別法規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項向營業(yè)所在地登記機關(guān)提出，經(jīng)登記機關(guān)審查核準(zhǔn)。將登記事項記載于登記簿的法律行為。十八，商事登記的重要意義1，它有利于商事主體公示自己的經(jīng)營身份，經(jīng)營狀況，經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽。2，它有利于交易相對人和社會公眾了解商主體經(jīng)營狀況從而明智選擇交易行為。3，他又利于國家及時了解主體經(jīng)營狀態(tài)，從而進行監(jiān)督和宏觀調(diào)控。十九，商事登記的對象和機關(guān)對象：具備法人條件的企業(yè)；不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)，經(jīng)營組織商事登記機關(guān)是指按照商事登記法的規(guī)定，接受商事登記申請，并具體辦理商事登記的國家主管機關(guān)。各國包括，法院〔德日〕，法院和行政機關(guān)〔法國〕，行政機關(guān)〔英美〕。我國采工商行政管理機關(guān)，不同機關(guān)獨立行使職權(quán)，上級可以糾錯。二十，商事登記的種類開業(yè)登記，變更登記，注銷登記二十一，商事登記的程序申請審查核準(zhǔn)發(fā)照公告二十二，商事登記的效力在我國，商事登記不僅是商事主體取得法人資格的前提，也是具備法人條件的商主體取得商事經(jīng)營活動資格的前提條件，我國嚴(yán)禁無照經(jīng)營。二十三，商業(yè)名稱商業(yè)名稱又稱商號，指商主體在從事商行為時所使用的名稱，即商主體在商事交易中為法律行為時，用以署名或讓其代理人使用的其與他人進行商事交往的名稱。商號廣義上指商業(yè)名稱，狹義僅僅指字號。二十四，商業(yè)名稱的法律特征1，商號僅僅是一個名稱，商號不等同于商主體。2，是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區(qū)別的重要外在標(biāo)志。3，商業(yè)名稱是商主體從事商行為時使用的商事名稱。二十五，商號與注冊商標(biāo)的區(qū)別適用法律不同。形式不同，前者僅限文字，后者還可以用圖案。范圍不同，前者僅限于地區(qū)，后者全國通用。二十六，我國商號制度我國奉行商號真實原那么，即商號必須反映商主體的真實情況。具體有以下要求1商號應(yīng)依次由字號，行業(yè)或經(jīng)營特點，組織形式三局部2商號應(yīng)冠以商主體所在行政區(qū)名稱3商號中可以不冠以區(qū)劃的，主要包括法律規(guī)定的冠以中華，中國，國際的和外商投資的商主體4字號應(yīng)由兩個以上漢字組成，可以使用地名，不得使用縣級以上行政區(qū)劃名。一般采用四段式，行政區(qū)域，字號行業(yè)，組織形式。二十七，商號權(quán)的特殊性具有區(qū)域性限制公開性可轉(zhuǎn)讓性〔具有財產(chǎn)權(quán)特點〕二十八，商業(yè)賬簿商事賬簿是指商主體為了說明其財產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況而依法制作的簿冊。重要意義：對主體內(nèi)部而言，了解自己經(jīng)營狀況，制定經(jīng)營策略對于交易相對人而言，了解對方經(jīng)營狀況，做出理智交易決定對社會管理而言，進行監(jiān)管，維護經(jīng)濟秩序。二十九、商業(yè)賬簿的種類商業(yè)賬簿包括會計憑證、會計帳簿、會計報表會計憑證是指記錄商主體日常經(jīng)營活動情況并作為依據(jù)的書面證明。會計賬簿是指按照一定的程序和方法、連續(xù)、分類記載商主體經(jīng)營業(yè)務(wù)活動的簿冊。會計報表是指依貨幣為計量單位綜合反映商主體在一定時期內(nèi)，即一定的會計期間內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動和財務(wù)狀況的一種書面報告文件。三十、商業(yè)賬簿的法律效力〔一〕、對于上市交易各方而言，尤其在交互計算中，山水更是·商事賬簿是其進行財務(wù)清點核算的重要依據(jù)?！捕?、對于商事主管部門而言，商事賬簿是進行稽核審計，計算稅率，資產(chǎn)評估的依據(jù)?！踩?、在法律訴訟中作為證據(jù)。三十一、商法最早出現(xiàn)與大陸法系國家，最具代表性的是法國商法，德國商法，西班牙商法和日本商法。三十二，商人法中世紀(jì)出現(xiàn)在地中海沿岸的一些自治城市，最初形式是習(xí)慣法，是商法的起源。特點：1、封建勢力下的法律，不僅不認可交易無因性，而且允許連帶債務(wù)分期歸還，可以隨意撤銷交易2、寺院法中的規(guī)定不利于商人。三十三、拿破侖商法典國家制定商法最早始于法國，1673年商事敕令和1681年海事敕令。1807年法國商法典其意義在于近代商法點的始祖2、開創(chuàng)了民商分立的先河3、改商人法為商事行為法。三十四、英美商法的共同點1、判例法為主要來源2、判例法在上法體系中地位至高無上3、制定法對法官不具有絕對權(quán)威，法官判案享有很大的自主權(quán)。三十五、我國商法體系堅持民商合一的精神實質(zhì)，以民法典為根本法，以一系列單行法為特別法。我國現(xiàn)有的實質(zhì)商法：1992海商法1994公司法1995票據(jù)法、保險法1997合伙企業(yè)法1998證券法1999合同法2006破產(chǎn)法。三十六、民商分立及其原因。民商分立：指在立法形式上，與民法典之外另行制定商法典以標(biāo)準(zhǔn)商事組織和調(diào)整商事關(guān)系的立法體制。國家有：法德日本比利時西班牙葡萄牙民商法區(qū)別：1、民商都調(diào)整商品經(jīng)濟，但各有側(cè)重，民法局部商人，調(diào)整自然人，法人的。2、商法由于其商人法沿革歷史決定，只調(diào)整商品經(jīng)濟關(guān)系，民法除此之外還要調(diào)整其他民事關(guān)系。西方國家選擇民商分立原因不是理性的原那么，而是歷史傳統(tǒng)使然。三十七、民商合一及其原因民商合一是指由民法統(tǒng)帥商法，在民法典中吸收根本商事標(biāo)準(zhǔn)，民法典外不制定獨立的商法典，只根據(jù)需要制定單行商事法規(guī)的立法體制。在此根底上，民法和商法是一般法與特別法的關(guān)系1、民法所有權(quán)的規(guī)定是對從事活動的正常條件的一般規(guī)定。2、民法主體制度是對上市活動主體資格的一般規(guī)定。3、民法的債權(quán)制度是關(guān)于商事交易的一般規(guī)定。民商合一的原因1、人的商化和商化的人。2、商業(yè)職能與生產(chǎn)職能的融合。3、從身份到契約的法律進步趨勢的影響。三十八、民商法的適用1、民法作為一般適用和補充適用2、商事法適用優(yōu)先于民法3、商事法效率優(yōu)于民法。三十九、商法與經(jīng)濟法的區(qū)別〔一〕、從兩者的開展歷史上看，商法的產(chǎn)生是對民法一般性調(diào)整不能適應(yīng)具有風(fēng)險性的商事活動的補充，而經(jīng)濟法那么是商法強調(diào)行為自由平安導(dǎo)致的壟斷，濫用權(quán)力進行的糾正。、基點和作用來看。商法的基點是確認和保護商人的地位和利益，從而作用于商人利益和社會利益的平衡。而經(jīng)濟法的基點那么是確保社會化、多元化的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和資源的理性分配在此根底上平衡社會利益和商人利益。、性質(zhì)和理念上，商法是具有公法性質(zhì)的私法，而經(jīng)濟法是具有私法性質(zhì)的公法。、內(nèi)容和性質(zhì)上不同。四十、商法和經(jīng)濟法的交融。、商法中有維持社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟開展的規(guī)定，反映了經(jīng)濟法中社會公共精神。、經(jīng)濟法中也有保護商業(yè)利益的商法內(nèi)容。、開展市場經(jīng)濟必須開展商法，商法的開展必須使經(jīng)濟法中的功能集中，相對凈化，亦會更有利于經(jīng)濟法的開展。因此應(yīng)將商法與經(jīng)濟法作為兩個地位上相互獨立而功能上彼此互補的法律部門。四十、公司的概念及特征公司：是指由兩個以上的股東依照公司法的有關(guān)規(guī)定組建的，以營利為目的的企業(yè)法人組織。法律特征：1，公司必須是以營利為目的的企業(yè)法人組織2，公司是由兩個以上的出資人所組成的社團法人組織〔一人公司除外〕3，公司必須是依照公司法的規(guī)定登記注冊而成立的法人組織四十一、公司企業(yè)與商事合伙企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別〔一〕相同點1，都必須由兩個或者兩個以上的出資人或者投資人，都表達了與出資人或者投資人的互相合作2、合伙企業(yè)的合伙人與公司中的股東都必須出資，且每個人必須有自己的出資份額，盈利的分配與虧損的分擔(dān)與出資多少成正比3，都以營利為目的，具有經(jīng)營共同事業(yè)的內(nèi)容4，都有自己的企業(yè)名稱，其活動都收受商事法規(guī)的調(diào)整〔二〕不同點1，成立根底不同。合伙企業(yè)：根底是合伙合同，由全體合伙人共同制定，內(nèi)容不公開；公司：根底是公司章程，由發(fā)起人制定，內(nèi)容是公開性的文件2，出資人的關(guān)系不同。合伙在很大程度上是一種人身信任，而工資中的股東主要是財產(chǎn)關(guān)系3，主體地位不同。公司是獨立于公司組成人員的法律擬制體；合伙企業(yè)沒有區(qū)別于其單個成員的完全獨立的法律人格4，當(dāng)事人的法律權(quán)利義務(wù)不同。合伙企業(yè)作為非獨立權(quán)利主體，其財產(chǎn)屬于合伙人所有，合伙事務(wù)除合同另有規(guī)定外由合伙人共同執(zhí)行；公司是法人，公司財產(chǎn)在名義上屬于法人所有，公司的業(yè)務(wù)也由公司機關(guān)單獨來執(zhí)行5，責(zé)任承當(dāng)不同。合伙組織對外是負擔(dān)無限責(zé)任的，自己也無獨立財產(chǎn)，因此承當(dāng)責(zé)任的主體最終歸結(jié)于個人，即合伙人，債權(quán)人也可向任何合伙人請求清償債務(wù)；公司作為法人獨立承當(dāng)責(zé)任，債權(quán)人不能直接向股東提出清償要求6，規(guī)模大小不同。合伙人的規(guī)模不可能太大，有些國家明確規(guī)定了合伙人的最高人數(shù)限制；公司規(guī)模一般較大，沒有最高人數(shù)限制7，爭議解決方式不同。對合伙內(nèi)部爭議的解決可以在合伙協(xié)議中作出專門規(guī)定，說明合伙內(nèi)部爭議的解決方式可以由當(dāng)事人選擇；公司那么受公司法強制標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整，其內(nèi)部爭議通常通過法院來解決四十二、公司的分類①按學(xué)理分類〔一〕按公司成立根底的不同，分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司1，人合公司，即主要以股東的個人信用關(guān)系作為其成立根底的公司2，資合公司，即以資本的結(jié)合作為其信用根底而成立的公司3，人合兼資合公司，即公司的運作即取決于股東的個人信用也取決于公司的財產(chǎn)信用的公司〔二〕以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本國公司，外國，多國我國《公司法》中對國籍的認定采取的是以準(zhǔn)據(jù)法為主兼采住宿地的原那么〔三〕結(jié)構(gòu)組織：一元組織公司，多元組織公司〔四〕公司資本構(gòu)成：國有公司，民營公司〔五〕公司附屬關(guān)系：母公司，子公司〔六〕以公司的管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：本公司，分公司〔七〕子公司與分公司的區(qū)別1，主體資格不同。子公司具有獨立的主體資格，享有法人的主體地位；分公司不是獨立民事和商事主體，僅是本公司的分支機構(gòu)，不具有法人資格2，財產(chǎn)關(guān)系不同。子公司有母公司的參的組成局部，與，但仍有屬于自己的財產(chǎn)；分公司的財產(chǎn)全部屬于本公司，是本公司財產(chǎn)不可分割。分公司不存在獨立財產(chǎn)，子公司財產(chǎn)具有獨立性3，意志關(guān)系不同。子公司作為獨立的法人，其意志是獨立的，母公司對子公司的經(jīng)營管理活動不能進行直接的命令指揮；分公司作為本公司的分支機構(gòu)，其業(yè)務(wù)的執(zhí)行、資金的調(diào)度完全受制于本公司，與本公司之間是一種管理于被管理的關(guān)系4，財產(chǎn)責(zé)任不同。子公司作為獨立的法律主體，自主經(jīng)營、獨立核算，其一切經(jīng)營后果包括財產(chǎn)責(zé)任完全由自己承受；分公司作為非獨立主體，沒有自己獨立的財產(chǎn)，也沒有自己獨立的意志，因此其經(jīng)營后果應(yīng)當(dāng)歸屬于本公司，由此而產(chǎn)生的財產(chǎn)由本公司承當(dāng)。②法律分類〔一〕大陸法國家的分類1，無限責(zé)任公司，簡稱無限公司，是由對公司債務(wù)負有無限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司2，有限責(zé)任公司，簡稱，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的公司。3，兩合公司，是由承當(dāng)無限責(zé)任的股東和承當(dāng)有限責(zé)任的股東混合組成的公司4，股份，簡稱股東公司，是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為假設(shè)干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所擁有股份對公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的公司5，股份兩合公司，是由承當(dāng)無限責(zé)任的股東和承當(dāng)股份有限責(zé)任公司的股東共同組成的公司〔二〕我國的分類按照我國《公司法》第二條規(guī)定，我國的公司包括有限責(zé)任公司和股份。有限責(zé)任公司又可以分為一般有限責(zé)任公司，一人公司，國有獨資公司四十三、公司的解散①概念：是指以消滅公司的法人資格為目的而終止公司的業(yè)務(wù)活動且對公司財產(chǎn)進行清算的行為②解散的原因公司解散的法定事由主要包括：1，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)2，股東會或者股東大會決議解散3，因公司合并或者分立需要解散4，依法被撤消營業(yè)執(zhí)照，責(zé)任關(guān)閉或者被撤銷5，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。人民法院予以解散③公司解散的效力1，公司解散即須停止公司的一切經(jīng)營活動，所有活動均須限于清算的范圍內(nèi)2，公司應(yīng)進入清算程序，由清算組織取代公司機關(guān)而為法律行為四十四、公司的能力〔一〕公司的權(quán)利能力概念：是指公司所具有的以自己的名義參與民事活動、取得民事權(quán)利、承當(dāng)民事義務(wù)的資格公司權(quán)利能力的限制：公司的權(quán)利能力與自然人有所不同，凡以人的自然屬性為前提所享有的權(quán)利義務(wù)，如親權(quán)、扶養(yǎng)權(quán)、扶養(yǎng)義務(wù)，繼承權(quán)等，公司均不能享有。1，法律上的限制①公司不得作為其他公司的無限責(zé)任股東或者合伙事業(yè)的合伙人②公司雖可作為其他公司的有限責(zé)任股東，但其投資總額不得超過其實收資本的一定比例③除法律或者章程規(guī)定從事保證業(yè)務(wù)的公司外，公司不得作為其他公司的保證人2，經(jīng)營上的限制：公司應(yīng)當(dāng)在其章程所規(guī)定的范圍內(nèi)進行經(jīng)營〔二〕公司的行為能力：是指公司通過自身的行為取得民事權(quán)利，承當(dāng)民事義務(wù)的資格〔三〕公司的侵權(quán)能力四十五、公司的分立〔一〕分立的概念及特征概念：是指一個公司根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，依據(jù)一定的條件和程序分成兩個或者兩個以上的公司的法律行為法律特征:1，公司分立是一種法律行為2，是一種變更公司的行為3，是一種依法進行的法律行為分立形式：1，新設(shè)分立：將原來一個具有法人資格的公司分解成兩個或兩個以上具有法人資格的公司的法律行為。原公司不再存在，新公司辦理工商登記。2，派生分立：指將原來一個公司的局部財產(chǎn)、人員和營業(yè)別離出去建立一個新公司的法律行為。原公司進行變更登記，新設(shè)公司辦理新設(shè)登記。四十六、公司的合并是指兩個或者兩個以上的公司按照公司法規(guī)定的條件和程序，通過訂立合并協(xié)議，共同組成一個公司的法律行為。特征：1、是數(shù)個公司的共同的法律行為，需要當(dāng)事人訂立合同2、合并與否取決于當(dāng)事人的意志3、是一種無需通過解散、清算程序即可消滅變更公司的行為。四十七、公司合并的形式吸收合并：是指通過將一個或者一個以上的公司并入另一個公司的方式而進行公司合并的一種法律行為。新設(shè)合并：將兩個或者兩個以上的公司以消滅各自的法人資格為前提而合并組成一個公司的法律行為。四十八、公司分立合并的程序召開股東大會形成決議：三分之二以上多數(shù)通過、國有獨資公司需要國家授權(quán)機構(gòu)部門決定簽訂分立合并協(xié)議編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單通知和公告?zhèn)鶛?quán)人：合并：10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)公告，債權(quán)人權(quán)利期間：收到通知30天內(nèi)，未收到通知公告445天內(nèi)。分立：10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)公告。進行合并和分立登記。四十九、公司財務(wù)會計報告指由公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行部門按照有關(guān)法律政策之規(guī)定，于每一會計年度終了之時制作的反映公司財務(wù)情況和經(jīng)營成果的書面文件。特點：由業(yè)務(wù)執(zhí)行部門制定在法定時間內(nèi)完成反映一個公司一定時間內(nèi)的財務(wù)情況和經(jīng)營成果公開文件，以供查閱是一種綜合性報表，有一系列報表組成。主要內(nèi)容：主要包括主表和附表主表：資產(chǎn)負債表、損益表、債務(wù)狀況變動表、債務(wù)狀況說明書以及利潤分配表等。附表：主營業(yè)收入明細表、存貨表、主要產(chǎn)品明細表。五十、公司盈余的分配順序彌補上一年度虧損提取法定公積金提取任意盈余公積金分配股東五十一、公積金制度是指公司基于增強自身的經(jīng)濟實力、擴大營業(yè)、彌補虧損等目的，依照法律和章程規(guī)定，從公司的隨后利潤中提取的累積儲藏金。特征：是依法依章提取的專項資金目的是為了增強自身的經(jīng)濟實力、擴大營業(yè)、彌補虧損從稅后利潤中提取，先于股息的分派和公益金提取是屬于股東的權(quán)益，在資產(chǎn)負債表忠表現(xiàn)為負債一方。用途：1、彌補公司虧損2、轉(zhuǎn)增為公司資本。六十、有限責(zé)任公司的概念與特征。有限責(zé)任公司又稱。指由符合法定人數(shù)的股東依法所組成，股東僅以其出資額為限而對公司債務(wù)負責(zé)的公司形式。特征：1、有限責(zé)任公司既具有資合性又具有人合性。2、封閉性3、規(guī)?？纱罂尚?，具有經(jīng)營上的靈活性。4、設(shè)立程序相對簡單5、便于股東直接參與公司營業(yè)管理。六十一、有限責(zé)任公司的設(shè)立的設(shè)立條件、股東符合法定人數(shù)，不能超過50人。、股東出資到達法定資本最低限額。、股東共同制定公司章程、有公司名稱和符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有限責(zé)任公司采發(fā)起人發(fā)起申請設(shè)立，發(fā)起人不超過50人。六十二、有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容公司名稱和住所經(jīng)營范圍公司注冊資本股東姓名或者名稱股東出資方式、出資額和出資時間公司機構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)那么公司法定代表人股東會議認為需要規(guī)定的其他事項。六十三、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序發(fā)起人發(fā)起〔二〕定立公司章程〔三〕履行出資義務(wù)〔四〕辦理設(shè)立登記手續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。六十四、有限責(zé)任公司的出資。出資方式：根本出資制出資類別：1、不允許以勞務(wù)以及股東個人信用出資2、以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資時估價成貨幣出資。3、股東負有足額出資義務(wù)。出資違約的法律后果1、未繳納所認出資時，違約者除應(yīng)繳納出資外，還要向足額出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任2、未完全繳納，除應(yīng)補齊，還要向足額出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任。3、公司股東不能繳納或者補繳出資時，其他股東應(yīng)負補充繳納的連帶責(zé)任。4、出資證明書，又稱股單。是有限責(zé)任公司成立之后以公司名義發(fā)放給股東的出資憑證。主要內(nèi)容：公司名稱、公司成立日期、公司注冊資本、股東姓名或者名稱繳納出資和出資日期、出資證明書的編號和核發(fā)日期。六十五、有限責(zé)任公司的出資的轉(zhuǎn)讓股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對自由。向非股東轉(zhuǎn)讓：1、股東有優(yōu)先受讓權(quán)2、發(fā)通知給其他股東，30日未答復(fù)的視為其他股東同意3、其他股東過半數(shù)同意。六十六、股東會地位：由全體股東組成的公司最高權(quán)力機構(gòu)。股東會雖然擁有對公司重大事項的決策權(quán)，但對外不代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，是公司的意思機關(guān)。職權(quán)：1、定方針2、選董事、監(jiān)事3、審董事報告4、審監(jiān)事報告5批預(yù)算、決算6、審批利潤分配和彌補虧損方案7、增資減資8、發(fā)行債券9、合并、分立、解散、清算、變形式。10、修章程11、其他職權(quán)六十七、股東會會議分為首次會議、定期會議、臨時會議首次會議：由出資最多股東召集決定公司章程，領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)和其他重大事項定期會議：按照章程規(guī)定定期召開，每年1-2次。臨時會議：10%的股東提議、三分之一的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事有權(quán)召集。六十八、股東會決議方式普通決議：二分之一同意通過。特別決議：三分之二同意通過：1、增資和減資2、公司分立、合并、變更3、解散·4、修改章程六十九、董事會董事會是有限責(zé)任公司由股東選舉產(chǎn)生的常設(shè)性公司執(zhí)行機構(gòu)，對外代表公司，對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)。職權(quán)：1、召集股東會，作報告2、執(zhí)行股東會決議3、制定公司年度預(yù)決算4、決定經(jīng)營方案和投資方案5、制定公司利潤分配方案和彌補虧損方案。6、制定增資和減資以及發(fā)行債券的方案7、制定公司分立、合并、解散、變更方案8、決定公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)設(shè)置9、聘任和解聘公司經(jīng)理，副經(jīng)理，財務(wù)負責(zé)人。報酬10、制定根本管理制度11、公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。董事會組成：有限責(zé)任公司3-13名董事構(gòu)成，1名董事長，1-2人副董事長。每屆任期不超過3年，可以連選連任。董事會會議：定期會議和臨時會議。定期會議依章程規(guī)定召開，每半年至少一次。臨時會議在有必要時召開。會議由董事長主持，假設(shè)不行那么副董事長，再不行，推選一名董事主持。七十、監(jiān)事會是有限責(zé)任的監(jiān)管機構(gòu)，負責(zé)對公司的經(jīng)營與財務(wù)，董事會及其成員以及經(jīng)理的執(zhí)業(yè)情況進行監(jiān)察與檢查。職權(quán)：1、檢查公司財務(wù)2、監(jiān)督公司董事，經(jīng)理等高級管理人員，對于違反規(guī)定的人員提出罷免的建議3、糾正董事，高級管理人員危害公司利益的行為。4、提議召開股東臨時會議，在董事會無法履行職務(wù)時召開主持股東大會5、向股東會提案6、依照公司法，對董事等高級管理人員提起訴訟7、公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。七十一、董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格和所負義務(wù)以下情況不得擔(dān)任：1、無民行能力或者限制民行能力2、犯貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)等經(jīng)濟類犯罪服刑期屆滿未逾5年的。3、擔(dān)任破產(chǎn)清算公司、企業(yè)董事長或者廠長經(jīng)理，并對該公司企業(yè)破產(chǎn)清算負有個人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)結(jié)算結(jié)束未逾3年的4、擔(dān)任因被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)董事長或者廠長經(jīng)理，并對該公司企業(yè)責(zé)令關(guān)閉負有個人責(zé)任的，自該公司關(guān)閉結(jié)束未逾3年的。5、個人所負債務(wù)數(shù)額較大且到期未清償?shù)?、國家公務(wù)員不得兼任董事或者監(jiān)事。所負義務(wù)：1、忠實義務(wù)。指公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員必須忠實地為公司利益最大化履行職務(wù)，并且不能為了個人利益而與公司利益相沖突。2、勤勉義務(wù)。指公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員必須謹慎、盡力履行職務(wù)，盡善良管理人的注意義務(wù)，依照法律法規(guī)和公司章程履行職責(zé)，維護公司利益。七十二、國有獨資公司的概念與特征。指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。特征：1、國有獨資公司投資主體的單一性和特定性。2、股權(quán)的國有性3、作為有限責(zé)任公司的特殊性。七十三、國有獨資公司的設(shè)立方式：單獨發(fā)起設(shè)立、國有企業(yè)改建設(shè)立條件：1、投資者符合法定條件：國家授權(quán)2、股東出資到達法定金額并出資到位3、制定公司章程4、有公司名稱，組織機構(gòu)5、有公司住所6、國家法定單位審查設(shè)立申請。七十四、國有獨資公司組織機構(gòu)權(quán)力機關(guān)：相應(yīng)的國家授權(quán)機構(gòu)或者部門董事會：每屆任期不超過3年，局部由國資委委派，局部由職工民主選舉產(chǎn)生職權(quán)：除普通有限責(zé)任公司董事會職權(quán)外還有決定公司經(jīng)營方針和投資方案、決定工資年度財務(wù)預(yù)決算和決定公司利潤分配虧損彌補方案的權(quán)利〔三〕監(jiān)事會：成員不少于5人，主要由國資委委派，并有職工代表參加。七十五、外商獨資公司是指符合我國法律關(guān)于法人條件規(guī)定、營業(yè)資本僅由一個外國投資者提供的外資企業(yè)。特征：1、有獨立法人資格，外國公司分支機構(gòu)不同。2、是特別法上的公司，不同于公司法上的公司3、單一的外國投資者七十六、中外合資公司是指由中國和外國投資人基于共同投資、共同經(jīng)營以及共負盈虧而成立的法人組織形式。特征：1、投資者既有中國的又有外國的2、投資總?cè)藬?shù)無限制3、中國公民不能作為中方投資人。設(shè)立程序：1、各方簽訂經(jīng)營合同、制定公司章程2、有中方投資者管理地和合資公司所在地省政府意見3、商務(wù)部批準(zhǔn)七十七、外國公司的分支機構(gòu)是指一個國家的公司依據(jù)他國立法而在該國設(shè)立的分支機構(gòu)。特征：1、沒有獨立法律人格2、外國公司設(shè)立虛經(jīng)東道國政府批準(zhǔn)認可3、以營利為目的，并開展實質(zhì)營利活動4、分支機構(gòu)在東道國活動受東道國法律約束。七十八、一人公司指股東僅為一個人的有限責(zé)任公司或者股份。特征：1、股東為一人2、具有法人資格3、股東控制著公司經(jīng)營我國對待一人公司態(tài)度：我國允許一人公司，法律規(guī)定為1、注冊資本最少10萬，且股東要一次足額繳納出資。2、一個自然人只能設(shè)立一個3、規(guī)定了股東嚴(yán)格的責(zé)任。股份股份概述股份的概念和特征股份又稱股份公司，系指由合于法定人數(shù)的股東所組成、全部資本分為均等的股份、股東以其擁有的股份為限對公司承當(dāng)財產(chǎn)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任的公司。特點：股份是最典型的法人組織股份是最典型的資合公司股份具有股份性股份郵箱公司的募集具有公開性股份公司的歷史地位股份的設(shè)立股份的設(shè)立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)公司的資本應(yīng)到達法定資本最低限額股份公司的股份發(fā)行、籌辦事項應(yīng)符合法律規(guī)定具備股份公司的公司章程有公司名稱，完備的組織機構(gòu)，有公司住所股份公司的設(shè)立程序、發(fā)起設(shè)立程序訂立公司章程任足股份，即由發(fā)起人任足全部股份交納股款，即由發(fā)起人按所認領(lǐng)的股份票面價額交納股款。選舉董事會和監(jiān)事會申請設(shè)立登記由登記機關(guān)進行登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照募集設(shè)立的程序草擬公司章程發(fā)起人認足局部股份辦理公開募集申請及批準(zhǔn)手續(xù)公告招募認股交納股款召開創(chuàng)立大會申請登記股份的資本股份公司資本的概念與特征指在公司成立時，由公司章程所明確記載并由股東出資而形成的財產(chǎn)總額。法律特征：股份公司的資本必須記載于公司章程公司資本是公司成立時確定的資本總額股份公司的資本不能少于法律規(guī)定的最低限額股份公司的資本須依法經(jīng)行登記股份公司資本的立法原那么資本確定原那么：指在公司設(shè)立時，公司資本總額應(yīng)記載于公司章程，同時被認足或者募足，否那么公司就不能成立的立法要求資本維持原那么：又稱資本充實原那么，只在公司存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與公司注冊資本相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，以維持公司的清償能力和從事日常經(jīng)營的能力。資本不變原那么：是指公司的資本總額，非經(jīng)依法定程序變更公司章程那么不得改變的立法要求。股份公司的增資與減資增資增資是指公司以擴大經(jīng)營等事由為目的，依照法定條件和程序而增加公司資本總額的行為。其有三種行為：1、增加股份數(shù)額，簡稱增發(fā)新股，指在原定公司股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份。2、增加股份金額，簡稱擴大股本，指在不改變公司原定股份總數(shù)的前提下增加每個股份的金額。3.及增法新股，又擴大股本，及上述兩種方法并行。減資減資是指基于公司資本過?；蚪?jīng)營虧損嚴(yán)重并根據(jù)公司業(yè)務(wù)的實際需要，依法定條件和程序減少公司總額的行為。分為三種：1、減少股份，即每股金額不減而只是減少股份總數(shù)。2、減少股份金額，即不改變股份總數(shù)而僅減少每股金額。即減少難受股份數(shù)額又減少股份金額。股份公司的最低資本額我國公司法規(guī)定，股份注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，法律、行政法規(guī)度對股份注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份的股份股份的概念與特征股份的特性：、股份具有不可分性和平等性股份具有證券性和可轉(zhuǎn)讓性股份的發(fā)行設(shè)立發(fā)行、設(shè)立發(fā)行是指為使公司成立以募集到法定資本數(shù)額為目的的股份發(fā)行，在發(fā)起設(shè)立中，股份發(fā)行表現(xiàn)為發(fā)起人不公開認足公司成立所需資本的全部股份。在募集設(shè)立中，依據(jù)我國公司法規(guī)定，股份發(fā)行一方面表現(xiàn)為發(fā)起人須向社會或特定對象發(fā)出邀請認購公司股份的意思表示。新股發(fā)行，新股發(fā)行是指在公司成立之后，以增加公司資本或?qū)⒐举Y本募足為目的的股份發(fā)行。股份的轉(zhuǎn)讓。股份公司的組織機構(gòu)股東與股東大會股東。股東大會董事會董事董事會監(jiān)事會第七章第一節(jié)公司證券概述公司證券的概念公司證券又稱資本證券或投資證券，是指公司為了籌措作為長期投資的資本而發(fā)行的證券。公司證券的特征公司證券是作為投資手段而使用的證券。公司證券的對應(yīng)形態(tài)是貨幣資本。公司證券具有一定的風(fēng)險性。公司證券的購置主體具有廣泛性。公司證券的分類按公司證券是否可以進行流通，分為可流通公司證券和不可流通公司證券。按證券的收益是否預(yù)先確定，分為收益確定的公司證券和收益不確定的公司證券。公司證券的作用有利于擴大公司投資資本的來源有利于加速社會資本的流轉(zhuǎn)有利于分散投資者的投資風(fēng)險有利于增加投資者的收益，維護投資者的利益有利于保障社會財富得到最大限度的利用第二節(jié)股票股票的概念與特征股票是股份公司向其股東簽發(fā)的證明股東所持有股份的憑證。屬于有價證券的一種。特征；1、股票具有劃一性。即同一公司所發(fā)行的同類型的股票，其每股金額必須要求是同一的。2、股票具有社會性。購置主體是任何不特定的社會公眾。3、股票具有不可逆向性。即股票一經(jīng)發(fā)行股東就不能向公司清退股份。4、股票具有可流通性。二、股票的分類1、按股票票面上是否記載股東姓名，分為記名股票和無記名股票。前者股份轉(zhuǎn)讓時也須將受讓人姓名的姓名記載于股票票面上，并須同時進行股東名冊變更登記，否那么不發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。2、按股票票面上是否直接標(biāo)明一定金額，分為面值股票和無面值股票。3、按股票持有人權(quán)利義務(wù)的不同，分為普通股股票和優(yōu)先股股票。普通股股票持有人享有收益分配權(quán)、投票權(quán)和認股優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先股主要表達在其股息可以預(yù)先確定、股息的支付可以優(yōu)先于普通股，另外當(dāng)公司破產(chǎn)倒閉需要對公司財產(chǎn)進行破產(chǎn)清算時，優(yōu)先股可以優(yōu)先于普通股而受償。4、按股票所表現(xiàn)的股份多少的不同，分為單數(shù)股票和復(fù)數(shù)股票。5、按股票持有人是否享有表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，分為有表決權(quán)股票和無表決權(quán)股票。6、按股票存在形態(tài)的不同，分為流通股票和庫藏股票。三、股票的發(fā)行所謂股票的發(fā)行，是指股份或者設(shè)立中的股份為籌集公司資本而出售和分配股份的法律行為。股票設(shè)立發(fā)行的條件和程序1、股票設(shè)立發(fā)行的條件(1)生產(chǎn)經(jīng)營者符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。(2)發(fā)行的普通股票限一種，同股同權(quán)。(3)發(fā)起人認購的股本數(shù)額，不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%(4)在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的局部不少于人民幣3000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外。(5)社會公眾股和公司內(nèi)部職工股持股比例的要求。向社會公眾發(fā)行的局部不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%，其中公司職工認購的股本數(shù)不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%；公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，證監(jiān)會按規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的局部的出例，但是最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%。(6)發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為。(7)設(shè)立發(fā)行還應(yīng)符合國家證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。2、設(shè)立發(fā)行股票的程序(1)募股準(zhǔn)備(2)募股申請(3)募股批準(zhǔn)(4)公告招股說明書(5)辦理出售事宜(6)設(shè)立公司、交付股票新股發(fā)行的條件和程序1、新股發(fā)行的條件①具備健全且運行良好的組織機構(gòu)②具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好③最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為④經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。2、新股發(fā)行的程序(1)作出新股發(fā)行決議(2)新股發(fā)行申請(3)公開有關(guān)新股發(fā)行資料(4)辦理出售與認股事宜(5)登記和公告人民幣特種股票〔B股〕的發(fā)行條件B股即境內(nèi)上市外資股，是指以人民幣標(biāo)明股票面值，以外幣認購和進行交易，專供外國和我國香港、澳門、臺灣地區(qū)的投資買賣，在境內(nèi)證券交易所上市交易的股票。1、