第l六節(jié) 虛假宣傳與詆毀商譽(yù)行為

第七節(jié)引人誤解虛假宣傳行為第四章反不正當(dāng)競爭法之

1一、概念：經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、有效期限、產(chǎn)地等作出引人誤解的虛假宣傳行為。

2宣傳真實(shí)宣傳引人誤解真實(shí)宣傳虛假宣傳沒有引人誤解真實(shí)宣傳引人誤解虛假宣傳沒有引人誤解虛假宣傳3福苑居別墅——你理想的家園交通便利，距火車站500公尺。環(huán)境優(yōu)美，依山傍水，空氣清新。價(jià)格優(yōu)惠，每平米2000元。4二、特征：1、主體是實(shí)施產(chǎn)品或者服務(wù)宣傳的經(jīng)營者；2、主觀方面表現(xiàn)為故意或者過失；3、所作的宣傳引人誤解；4、行為發(fā)生在宣傳過程中。5南京電視臺(tái)播放的廣告連續(xù)使用28天，細(xì)紋及皺紋明顯減少47％，肌膚年輕12年6

在這則廣告的吸引下，一位名叫呂萍的江西消費(fèi)者在南昌太平洋百貨購買了一支SK－Ⅱ緊膚抗皺精華乳。但一個(gè)月過去后，呂女士發(fā)現(xiàn)非但無效，反而在使用中出現(xiàn)皮膚搔癢和部分灼痛的情況。2005年3月1日，呂萍一紙起訴狀把經(jīng)銷商江西凱美百貨管理有限公司，以及SK－Ⅱ的總經(jīng)銷商告上法庭。

南昌市工商局公平交易局根據(jù)消費(fèi)者舉報(bào)SKII緊膚抗皺精華乳涉嫌質(zhì)量不合格，并對商品進(jìn)行虛假宣傳的情況下，對該產(chǎn)品銷售市場進(jìn)行了調(diào)查。

7調(diào)查報(bào)告中稱，SKⅡ?qū)９駱I(yè)務(wù)人員現(xiàn)場不能提供產(chǎn)品廣告宣傳冊所稱的“SKⅡ是當(dāng)今最有效擊退細(xì)紋及皮膚粗糙松弛的科技，是現(xiàn)實(shí)最有效的緊膚技術(shù)。使用后10分鐘出現(xiàn)奇跡，連續(xù)使用28天，細(xì)紋及皺紋明顯減少47％，肌膚年輕12年”的證明文件。8然而，從廠家出具的相關(guān)材料中表明，該數(shù)據(jù)只是對300名日本女性進(jìn)行的實(shí)驗(yàn)得來的，平均效果為年輕兩年多，最好效果為12年，但其中效果僅為去皺，且這些數(shù)據(jù)僅是生產(chǎn)廠家自己實(shí)驗(yàn)室的數(shù)據(jù)，并沒有經(jīng)過相關(guān)國家的相關(guān)部門檢測，不權(quán)威。隨后，該局將SKII緊膚抗皺精華乳送達(dá)法定的江西省有機(jī)化工產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)站進(jìn)行了檢測，根據(jù)檢測單位提供的5項(xiàng)常規(guī)檢測結(jié)果：PH值及甲醇、鉛、砷、汞表明是合格的。91.行為人是否作出虛假宣傳？2.該宣傳是否引人誤解？3.承擔(dān)責(zé)任的主體有哪些？10廣告主（產(chǎn)品經(jīng)營者），是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。

11三、法律責(zé)任經(jīng)營者監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。廣告監(jiān)督部門責(zé)令廣告主停止發(fā)布、并以等額廣告費(fèi)用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正消除影響。并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任12廣告的經(jīng)營者廣告的經(jīng)營者，在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。對負(fù)有責(zé)任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者沒收廣告費(fèi)用，廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的；依法停止其廣告業(yè)務(wù)。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部民事責(zé)任。

13明星代言廣告是否需要承擔(dān)責(zé)任？14

社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服務(wù)，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。------《廣告法》第38條社會(huì)團(tuán)體或者其他組織、個(gè)人在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦食品，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。-------《食品安全法》第55條15證言性質(zhì)之廣告，內(nèi)容必須有真人真事為證。凡無法證實(shí)者，不予接受播映。-------------《美國電視廣告規(guī)范》16杭州娃哈哈集團(tuán)公司研制生產(chǎn)了“娃哈哈兒童營養(yǎng)液”，其廣告詞“喝了娃哈哈，吃飯就是香”已經(jīng)家喻戶曉。該產(chǎn)品先后獲全國最受歡迎的保健產(chǎn)品、國家星火二等獎(jiǎng)、中國優(yōu)質(zhì)保健品金獎(jiǎng)等二十余項(xiàng)大獎(jiǎng)，銷售額近年來一直保持在全國同類產(chǎn)品的領(lǐng)先地位。1995年初，被告巨人集團(tuán)生產(chǎn)了一種與“娃哈哈兒童營養(yǎng)液”類似的產(chǎn)品“巨人吃飯香”投放全國市場，并專門印制了一種《巨人集團(tuán)健康產(chǎn)品銷售書、巨人大行動(dòng)》的宣傳冊子，在全國各地的食品、醫(yī)藥等銷售單位、消費(fèi)者中廣為散發(fā)。17該宣傳冊子中稱：“據(jù)說娃哈哈有激素，造成小孩早熟，產(chǎn)生許多現(xiàn)代兒童病”。為此，全國各地娃哈哈產(chǎn)品的銷售商和消費(fèi)者紛紛要求原告對此作出解釋。被告的這一行為，致使娃哈哈兒童營養(yǎng)液在全國各地的銷售量下跌，出現(xiàn)了1987年投產(chǎn)以來的第一次負(fù)增長，就連原告“大本營”杭州市的銷售量也難逃厄運(yùn)。截止到1995年12月31日，原告由此減少銷售收入4492.92萬元，直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)673.938萬元。更為嚴(yán)重的是，原告良好的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)和企業(yè)形象亦因此而受到了極大損害。18第六節(jié)詆毀商譽(yù)行為一、概念：經(jīng)營者為了獲取競爭利益，捏造、散布虛假事實(shí)，損害他人商譽(yù)，侵犯他人商譽(yù)權(quán)的行為。二、特征行為主體是經(jīng)營者。行為人主觀上出于故意或者過失。侵害的客體是特定經(jīng)營者的商譽(yù)權(quán)。客觀上實(shí)施侵害他人商譽(yù)權(quán)的行為。19三、法律責(zé)任第二十條經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。20刑事責(zé)任：刑法第221條規(guī)定:“捏造并散布虛偽事實(shí),損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù),給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金?！?1對比廣告：又稱競爭性廣告或?qū)Ρ刃詮V告，是廣告的一種特殊表現(xiàn)形式，是廣告主在廣告中將同一行業(yè)內(nèi)自己與他人的競爭商品或服務(wù)進(jìn)行比較，突出自己商品或服務(wù)的特性，以影響目標(biāo)消費(fèi)者的消費(fèi)決策或其他經(jīng)濟(jì)行為的廣告。22我國－《廣告法》關(guān)于藥品廣告第14條規(guī)定：(一)含有不科學(xué)的表示功效的斷言或保證的;(二)說明治愈率或者有效率的;(三)與其他藥品、醫(yī)療器械的功能和安全性比較的;23相關(guān)立法：歐洲－歐共體1997年通過第97／55號(hào)條例

根據(jù)該條例第3a條第1款的規(guī)定，合法的比較廣告應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（1）廣告不存在誤導(dǎo)消費(fèi)者的信息。（2）比較廣告中所提及的商品或者服務(wù)具有可比性。24

（3）廣告是客觀地比較商品或者服務(wù)中一個(gè)或者多個(gè)重要的、相關(guān)的、可驗(yàn)證的且具有典型性的方面，其中包括它們的價(jià)格。

（4）廣告不會(huì)在市場上引起廣告主與其競爭者，或者他們的商標(biāo)、商號(hào)以及其他商業(yè)標(biāo)識(shí)，或者他們的商品或者服務(wù)之間的混淆。

（5）廣告不存在貶低或者誹謗競爭者的商標(biāo)、商號(hào)以及其他商業(yè)標(biāo)識(shí)的情況，也不存在貶低或者誹謗競爭者的商品、服務(wù)、商業(yè)活動(dòng)或者商業(yè)關(guān)