【重要知識點(diǎn)】2018年司法考試行政法精講：具體行政行為的成立和效力

只分享有價(jià)值的文檔，本文由梁老師收編！【重要知識點(diǎn)】2018年司法考試行政法精講：具體行政行為的成立和效力2018年司法考試行政法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：具體行政行為的成立和效力。司法考試僅剩10天左右的時(shí)間啦，要抓緊時(shí)間復(fù)習(xí)啦，我們小編為大家總結(jié)了一些復(fù)習(xí)筆記，希望對大家有幫助。

一、具體行政行為的成立

具體行政行為的成立，是指具體行政行為在法律上存在。具體行政行為成立的一般條件是：

1.在主體上，作出具體行政行為的是享有行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，實(shí)施該具體行政行為的工作人員意志健全具有行為能力。

2.在內(nèi)容上，向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出具有效果意思的表示。

3.在程序上，按照法律規(guī)定的時(shí)間和方式進(jìn)行送達(dá)。

一般情況下行政行為的成立要件是這些。在單行法律另有規(guī)定的情況下，成立要件可能還有其他的要件。如：《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)一般程序在作出行政處罰決定之前，必須要告知對方當(dāng)事人將要作出處罰的事實(shí)、理由和根據(jù)。行政機(jī)關(guān)在告知以后還要聽取當(dāng)事人的陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)如果沒有履行這兩個(gè)程序作出的處罰決定，按《行政處罰法》的規(guī)定叫不成立。那么這兩個(gè)要件，就是在三個(gè)要件的基礎(chǔ)上多出來的。

二、具體行政行為效力的種類

具體行政行為的公定力。這是具體行政行為具有效力的基本前提。什么是公定力？行政機(jī)關(guān)作出一個(gè)具體行政行為，這種行為完成以后，送達(dá)當(dāng)事人，有兩種可能性：一種是合法，一種是違法。如果這個(gè)行政行為合法，就有效；如果違法，就無效。合法就有效，有什么效？有效就是指行政行為具有確定力、拘束力、執(zhí)行力。如果無效，根本就不產(chǎn)生這些效力。我們講的公定力是什么呢？行政機(jī)關(guān)作出一個(gè)行為，這個(gè)行為一旦作出，就假定這個(gè)行為是合法的。如果將來法院根據(jù)法律程序撤銷它，另外再說。但是一旦作出，就假定合法。既然合法，當(dāng)然就有效。

合法就有效，有效會產(chǎn)生什么效力？產(chǎn)生了三個(gè)效力：

1.確定力，是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力，具體行政行為因此取得不可撤銷性。確定力就是指行政機(jī)關(guān)作出決定以后，就不能輕易更改。這個(gè)力，叫確定力，內(nèi)容具有確定性。行政機(jī)關(guān)如果改變已經(jīng)確定的內(nèi)容而給當(dāng)事人造成損失的，要予以補(bǔ)償。

這就是信賴保護(hù)原則。已經(jīng)確定的內(nèi)容才能去拘束當(dāng)事人，并且強(qiáng)制執(zhí)行。

2.拘束力，是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機(jī)關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守，其他國家機(jī)關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。

3.執(zhí)行力，是指國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實(shí)現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。行政行為的執(zhí)行力是與其確定力和拘束力聯(lián)系在一起的，是最終保障性效力。行政行為的這三種效力是行政法上諸多規(guī)則產(chǎn)生的基礎(chǔ)，比如在行政法上，對于生效的行政行為一般采取不停止執(zhí)行的原則，即使相對人有異議，或在申請行政復(fù)議或提起行政訴訟期間，也不能停止行政行為的執(zhí)行。只有在例外的情形下，才可以暫停行政行為的執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)的具體行為都是有確定力、拘束力，但不一定都有執(zhí)行力。執(zhí)行力產(chǎn)生的條件有兩個(gè)，一個(gè)是負(fù)有作為的義務(wù)，一個(gè)是不作為。

三、具體行政行為的無效、撤銷和廢止

（一）具體行政行為的開始、停止和終止

具體行政行為效力的開始。符合具體行政行為的成立條件，不存在具體行政行為的無效因素，具體行政行為在理論上就可以開始發(fā)生法律效力。行政行為的開始有三種方法，一種是送達(dá)生效，一種是附期限生效。在實(shí)踐中最主要的是第一種，自送達(dá)之日起生效。具體行政行為效力的停止。申請行政復(fù)議和提起行政訴訟可能會導(dǎo)致具體行政行為執(zhí)行力的停止。我國《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》規(guī)定了停止具體行政行為執(zhí)行的情形。特殊情況下停止，不停止是原則，停止是例外。什么情況下停止呢？行政復(fù)議當(dāng)中規(guī)定了四種情況，行政訴訟當(dāng)中規(guī)定了三種情況。

行政復(fù)議中的四種情況是：（1）被申請人認(rèn)為需要停止的。被申請人即作出行政行為的行政機(jī)關(guān)。（2）復(fù)議機(jī)關(guān)依申請停止的。（3）復(fù)議機(jī)關(guān)依職權(quán)停止的。（4）法律規(guī)定停止的。

行政訴訟當(dāng)中三種需要停止的情況：（1）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。（2）法院依申請需要停止的（不能依職權(quán)停止）（3）法律規(guī)定的停止。

誰可以去停止呢？三類機(jī)關(guān)：（1）作出行為的機(jī)關(guān)。（2）復(fù)議機(jī)關(guān)：依申請、依職權(quán)。（3）人民法院：依申請。

導(dǎo)致具體行政行為效力終止的原因，可以分為沒有違法因素的和有違法因素的兩類情形。有違法因素的情形主要有：無效的具體行政行為，可撤銷的具體行政行為。兩者的區(qū)別是違法的程度不同。

（二）無效的具體行政行為

1.構(gòu)成具體行政行為無效的條件。如果一個(gè)具體行政行為有嚴(yán)重和明顯的法律缺陷，這種違法達(dá)到一個(gè)有正常理智的普通人的常識性理解都可以明顯看出的程度，那么它就是無效的具體行政行為。

如果一個(gè)具體行政行為發(fā)生如下情形，就可以構(gòu)成無效的理由：（1）要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為。（2）明顯缺乏法律依據(jù)的。（3）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)。

2.具體行政行為無效的后果。無效就意味著這個(gè)行為根本就沒有，意味著相對人可以去抵抗，可以不服從，因?yàn)樗鼪]有公定力。如在行政處罰當(dāng)中，行政機(jī)關(guān)如果當(dāng)場收繳罰款的話，必須要提交省級財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的收據(jù)，如果沒有提交收據(jù)，被處罰人可以拒絕交納罰款，因?yàn)樗黠@違法。如果在此情形下，去法院起訴，沒有一個(gè)時(shí)效問題，什么時(shí)候都可以去法院起訴，對于無效行為，法院應(yīng)當(dāng)怎么判呢？法院只能確認(rèn)它無效，自始無效。但是，法院不能去撤銷，因?yàn)樾袨閺拈_始就沒有。

在實(shí)體法上，無效的具體行政行為自它發(fā)布之時(shí)就沒有任何法律約束力，當(dāng)事人不受它的拘束，其他國家機(jī)關(guān)和其他社會成員也可以不尊重它。當(dāng)事人不履行它所規(guī)定的義務(wù)，不承擔(dān)法律責(zé)任。

在程序法上，該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者其他組織，可以在任何時(shí)候主張?jiān)摼唧w行政行為無效，有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該具體行政行為無效，因?yàn)闊o效行政行為不具有確定力。在后果處理上，具體行政行為被確定無效后，原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài)。

（三）可撤銷的具體行政行為

1.可撤銷的具體行政行為的條件。構(gòu)成可撤銷具體行政行為的條件，主要是具體行政行為違法和明顯不適當(dāng)。

2.可撤銷的具體行政行為的后果。在程序法上，可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定，才能否定法律效力。法定程序是指行政復(fù)議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。

在實(shí)體法上，具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日。在處理后果上，具體行政行為因?yàn)楸怀蜂N而喪失或者不能取得法律效力后，如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的，能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。違法不一定無效，違法在大部分情況下無效，少量的情況下有效。如果確認(rèn)無效的弊大于利，就承認(rèn)它的效力。

具體行為違法不一定都予以撤銷，無法撤銷的或者撤銷會導(dǎo)致更嚴(yán)重后果的，只能確認(rèn)其違法。

再來比較一下吊銷和撤銷的關(guān)系。撤銷的對象是行政機(jī)關(guān)的行為，撤銷的原因是行政行為違法。吊銷的對象是當(dāng)事人所獲得的許可證和執(zhí)照，原因是當(dāng)事人違法，而不是行政機(jī)關(guān)的行為違法。吊銷是一種處罰，撤銷不是一種處罰。吊銷是對當(dāng)事人的處罰，而撤銷是對行政機(jī)關(guān)責(zé)任的追究。《行政處罰法》里只有吊銷而沒有撤銷，撤銷是一種管理活動，不適用于行政處罰法的程序。行政機(jī)關(guān)發(fā)給當(dāng)事人一個(gè)許可證，這是正確的合法的。當(dāng)事人領(lǐng)到許可證以后運(yùn)用許可證中賦予他的資格、權(quán)能時(shí)發(fā)生違法行為，這時(shí)予以吊銷。撤銷一般情況下自始無效，吊銷是從吊銷那一天開始無效，被吊銷之前是有效的。

（四）具體行政行為的廢止

1.具體行政行為廢止的條件。廢止是行政機(jī)關(guān)依職權(quán)使具體行政行為喪失法律效力的行為。廢止的理由和條件是由于客觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。

廢止的條件通常有：

（1）具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策，已經(jīng)為有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷。

（2）具體行政行為所根據(jù)的客觀事實(shí)已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復(fù)存在，具體行政行為的繼續(xù)存在已經(jīng)沒有事實(shí)根據(jù)，需要廢止原來的具體行政行為；

（3）具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，沒有繼續(xù)存在的必要。

2.行政行為廢止的法律結(jié)果。被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。如果廢止使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失，或者帶來嚴(yán)重的社會不公正，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予受到損失的當(dāng)事人以必要的補(bǔ)償。

結(jié)語：司考大致的時(shí)間軸：3月份感性認(rèn)識司考——4月份開始備考——5月份公布大綱——6月份網(wǎng)上報(bào)名——7月份現(xiàn)場確認(rèn)——8月份打印準(zhǔn)考證副證——9月考試。選擇適當(dāng)?shù)姆椒梢怨?jié)省很多時(shí)間，使你走上成功的捷徑；但如果選擇方法錯(cuò)誤，可能會使你誤入歧途，導(dǎo)致失敗。司法考試不