中級(jí)經(jīng)濟(jì)師-建筑、第五章建設(shè)工程合同管理-第一節(jié)建筑工程合同概述及第二節(jié)建筑工程合同管理的特點(diǎn)與制度

第五章建設(shè)工程合同管理

【本章考情分析】

年份單選題多選題案例分析合計(jì)

20094題4分2題4分—6題8分

20104題4分2題4分4題8分10題16分

20114題4分2題4分4題8分10題16分

20127題7分2題4分4題8分13題19分

20136題6分2題4分5題10分13題20分

20146題6分2題4分4題8分12題18分

【本章教材結(jié)構(gòu)】

合同

合同法

/建設(shè)工程合同管理概述

訂立合同方式

建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同管理的特點(diǎn)與制度建設(shè)工程合同管理的特點(diǎn)

,建設(shè)工程合同管理的制度

建設(shè)工程擔(dān)保合同管理擔(dān)保的概念和特征

,擔(dān)保方式

建設(shè)工程

擔(dān)保在建設(shè)工程中的應(yīng)用

合同管理

建設(shè)工程施工合同管理建設(shè)工程施工合同

合同的變更

,合同的解除

工程竣工與保修階段的合同管理

建設(shè)工程施工合同索賠翱里

,建設(shè)工程施工合同索賠的原因和分類

工程項(xiàng)目索賠的證據(jù)與程序

工程項(xiàng)目的工期索賠

【本章內(nèi)容講解】

第一節(jié)建筑工程合同概述

【本節(jié)考點(diǎn)】

1.合同

2.合同法

3.訂立合同的方式

4.建設(shè)工程合同

【本節(jié)內(nèi)容】

【考點(diǎn)】合同

（一）合同的概念及其特征

1、概念：合同又稱契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利

義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、合同的特點(diǎn)

（1）合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。是?種合法的具有

法律約束力的行為。

（2）合同以設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。

（3）合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

（-）合同的種類

1、書面合同、口頭合同與默示合同一一根據(jù)訂立合同的方式。（建設(shè)工程施工合同屬于書面合同）

2、單務(wù)合同與雙務(wù)合同一一根據(jù)當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)（雙務(wù)合同：買賣、租賃、合

伙、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等；單務(wù)合同：贈(zèng)與、無償保管和歸還原物的借用合同等）

3、有償合同與無償合同一一根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益。（有償合同：買賣合同、

建筑工程施工合同；無償合同：贈(zèng)與合同、借用合同）

4、有名合同與無名合同（典型、非典型）一一根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱。（有名合

同：建設(shè)工程合同，包括：工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同；融資租賃合同、買賣合同……）

5、諾成合同與實(shí)踐合同一一根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立條件。（諾成合同：建設(shè)工

程合同；實(shí)踐合同：寄存合同）

6、要式合同和不要式合同一一根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為要件。（要式合同：建設(shè)工程施工

合同）

7、主合同與從合同（附屬合同）一根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系。（從合同：例如擔(dān)保合同，是

指為促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，而在債權(quán)人和債務(wù)人之間，或在債權(quán)人、

債務(wù)人和第三人（即擔(dān)保人）之間協(xié)商形成的，當(dāng)債務(wù)人不履行或無法履行債務(wù)時(shí)，以一定方式保證

債權(quán)人債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的協(xié)議。）

（要掌握合同的分類標(biāo)準(zhǔn)，及此標(biāo)準(zhǔn)下的具體類別，以及不同合同的定義）

【2013真題】除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同，稱為（）。

A.要式合同

B.單務(wù)合同

C.諾成合同

D.實(shí)踐合同

【答案】：D

【解析】：本題考核的是實(shí)踐合同的定義。

[2011真題】根據(jù)我國(guó)《合同法》，一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得

到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)，這種合同稱為（）。

A.單務(wù)合同

B.諾成合同

C.有償合同

D.不要式合同

【答案】C

【解析】這是有償合同的概念，所以選C

提供精準(zhǔn)面授押題：一建、二建、咨詢、監(jiān)理、造價(jià)、招標(biāo)、環(huán)評(píng)、經(jīng)濟(jì)師、安全、房估、消防、

物業(yè)、職稱英語等

【考點(diǎn)】合同法

（一）合同法的概念及其特點(diǎn)

1、合同法的概念及其調(diào)整范圍

（1）只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系

（2）只調(diào)整民事權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系

（3）只調(diào)整屬于財(cái)產(chǎn)性的合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的合同關(guān)系

2、合同法的特點(diǎn)

（1）任意性：合同法主要通過任意性規(guī)范而不是強(qiáng)制性規(guī)范來調(diào)整交易關(guān)系。使得市場(chǎng)主體在交

易中能夠獨(dú)立自主，并能充分表達(dá)其意志。

（2）強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。

（3）是富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。（要求消除對(duì)市場(chǎng)的分割、壟斷、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等現(xiàn)象，使各類市場(chǎng)

成為統(tǒng)一的而不是分割的市場(chǎng)。市場(chǎng)主體能平等從事各種交易活動(dòng)，同時(shí)要與國(guó)際市場(chǎng)接軌）

（二）依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系

合同關(guān)系有主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素組成

1、合同關(guān)系的主體：又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

2、合同關(guān)系的內(nèi)容：包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。

3、合同關(guān)系的客體：又稱為合同的標(biāo)的，指在合同法律關(guān)系中，合同法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)

關(guān)系所共同指向的對(duì)象。根據(jù)標(biāo)的物的特點(diǎn)，客體又分為行為、物和智力成果。

例：甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，

蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因?yàn)樯厦嫔w得是A公

司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。

法院以起訴主體錯(cuò)誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營(yíng)虧損，根本

就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

甲的借款，最終血本無歸。

（三）訂立合同應(yīng)遵循的基本原則

1、合同當(dāng)事人法律地位平等原則（即：享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得

將自己的意志強(qiáng)加給另一方）

2、自愿原則（任何個(gè)人或單位不得非法干預(yù)）

3、公平原則（譴責(zé)偏私）

4、誠(chéng)實(shí)信用原則（應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律法規(guī)或合同

規(guī)定的義務(wù)。

5、合法原則（保障當(dāng)事人所訂立的合同符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益，協(xié)調(diào)不同的當(dāng)事人之間

的利益沖突，以及當(dāng)事人的個(gè)別利益與整個(gè)社會(huì)和國(guó)家利益的沖突，保護(hù)正常的交易秩序。）

【案例】重慶某房產(chǎn)交易：出售人甲以低于市場(chǎng)價(jià)大概30%左右的價(jià)格將朝天門附近的一套住宅銷

售給買受人乙，合同簽訂，交易成功后，乙去收房，則發(fā)現(xiàn)有人居住，經(jīng)查問在交易前一年已經(jīng)與現(xiàn)

住戶丙簽訂了每月700元租金的租賃合同（此租賃合同價(jià)格也非常低）。乙跟丙跟開發(fā)商打官司均無

效，因?yàn)閮蓚€(gè)合同均成立。只有找甲，但甲已經(jīng)跑路。

【2014真題】為了保障當(dāng)事人所訂立的合同符合國(guó)家和社會(huì)公共利益，協(xié)調(diào)不同當(dāng)事人的利益沖

突，以及個(gè)別利益和國(guó)家利益的沖突，保護(hù)正常的交易秩序，我國(guó)《合同法》確認(rèn)了（）。

A.公開原則

B.自愿原則

C.公平原則

D.合法原則

【答案】：D

【解析】：本題考核的是合法原則的含義，是訂立合同應(yīng)遵循的五條基本原則之一。

【2013真題】合同關(guān)系的組成要素有()o

A.主體

B.形式

C.載體

D.客體

E.內(nèi)容

【答案】：ADE

【解析】：合同關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素組成。

三、訂立合同的方式：要約一承諾

(一)要約

1、概念：是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所做的意思表示。

(1)發(fā)出要約的人稱為要約人。

(2)接受要約的人則稱為受要約人。

(3)要約人在要約的有效期限內(nèi)，必須受要約的內(nèi)容拘束。要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約

人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。

2、要約的有效條件

(1)要約是具有訂約能力的特定人做出的意思表示

(2)要約必須具有訂立合同的意圖

(3)要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出

(4)要約的內(nèi)容必須具體確定一一具體，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。

確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清

(5)要約必須送達(dá)到受要約人

3、要約的法律效力

又稱要約的拘束力。要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就要對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。

(1)要約開始生效的時(shí)間一一《合同法》規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

(2)要約法律效力的內(nèi)容一一要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)?/p>

要約隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。

甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格15萬元，廣告有效期10天。乙

公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時(shí)車已全部售完，無貨可供。

甲公司發(fā)出的是要約嗎？

此為要約邀請(qǐng)，例如招標(biāo)公告、招標(biāo)文件都是要約邀請(qǐng)，而投標(biāo)文件才是要約。

【2011真題】根據(jù)我國(guó)《合同法》，要約生效的時(shí)間為()。

A.合同簽訂之日

B.要約送達(dá)到受約人之日

C.雙方約定的時(shí)間

D.合同管理部門確定的時(shí)間

【答案】B

【解析】要約開始生效的時(shí)間一一《合同法》規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

4、要約的撤回與撤銷

(1)要約撤回

是指要約人在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。

撤回的通知要先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人。

(2)要約撤銷

是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

①撤銷與撤回都旨在使要約作廢或取消，并且都只能在承諾做出之前實(shí)施

②《合同法》規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可以撤銷的，或者

沒明示但受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要

約。

5、要約失效

是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。

【2013真題】要約不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束，稱為()。

A.要約撤回

B.要約撤銷

C.承諾撤回

D.要約失效

【答案】：D

【解析】：本題考核的是要約失效的概念。

(二)承諾

1、承諾的概念與應(yīng)具備的條件

(1)承諾的概念

是指受要約人同意要約的意思表示。

承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人，合同便宣告成立。

(2)承諾應(yīng)具備的條件

①由受要約人做出。

②向要約人做出

③在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人

④承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致一一不能更改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，但可對(duì)非實(shí)質(zhì)內(nèi)容做出更改,

不影響合同的成立。

【案例】甲向乙發(fā)出一份要約，向乙方訂購(gòu)1000公斤小麥，乙方回復(fù)條件完全同意，但是，現(xiàn)只

有500公斤。一一乙方的答復(fù)是否是承諾？

2、承諾的方式

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。

通知方式根據(jù)要約的要求確定。如果要約規(guī)定承諾方式，則承諾的方式成為承諾生效的特殊要件。

3、承諾的期限

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人

4、承諾遲延和承諾撤回

(1)承諾遲延

是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。超過承諾期限做出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。

(2)承諾撤回

是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。若承諾通知已經(jīng)生效，合

同已成立，則不能再撤回承諾。

【考點(diǎn)】建設(shè)工程合同

(一)建設(shè)工程合同的概念和特點(diǎn)

1、建設(shè)工程合同的概念

是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同

包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同

2、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)

（1）建設(shè)工程合同的標(biāo)的物一般僅限于基本建設(shè)工程一一主要指各類房屋及其附屬設(shè)施的建造和

與其配套的線路、管線、設(shè)備安裝等

（2）建設(shè)工程合同的主體應(yīng)具備的相應(yīng)條件

①有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本。（資本）

②有與從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員。（技術(shù)人員）

③有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)設(shè)備。（技術(shù)設(shè)備）

④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件

根據(jù)不同資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方

可在許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

（3）建設(shè)工程活動(dòng)具有較強(qiáng)的國(guó)家管理性

（4）建設(shè)工程合同的要式性一一建設(shè)工程合同應(yīng)采用書面形式，為要式合同

【2014真題】建設(shè)工程合同包括0。

A.工程設(shè)計(jì)合同

B.工程勘察合同

C.工程咨詢合同

D.施工合同

E.采購(gòu)合同

【答案】：ABD

【解析】：建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

（二）建設(shè)工程合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

1、發(fā)包人的權(quán)利與義務(wù)

（1）發(fā)包人的權(quán)利

①簽訂合同的權(quán)力（建筑工程合同，勘察、設(shè)計(jì)、施工合同）

②發(fā)包人的檢查權(quán)（隨時(shí)檢查進(jìn)度、質(zhì)量）

（2）發(fā)包人的義務(wù)與責(zé)任（六條）

①不得肢解發(fā)包

②依國(guó)家規(guī)定的程序和批準(zhǔn)的文件訂立合同

③發(fā)包人負(fù)有及時(shí)檢查隱蔽工程的義務(wù)

④發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定的期限提供準(zhǔn)確的資料，并不得隨意變更計(jì)劃

⑤及時(shí)驗(yàn)收與支付價(jià)款的義務(wù)

⑥因發(fā)包人導(dǎo)致工程中途停建、緩建，發(fā)包人負(fù)有采取措施彌補(bǔ)或者減少損失的義務(wù)。

2、承包人的權(quán)利和義務(wù)

(1)承包人的權(quán)利

①經(jīng)發(fā)包人同意總承包人可以將部分工程交由第三人完成。

②依據(jù)合同法的規(guī)定，有要求賠償停工、窩工損失和實(shí)際費(fèi)用的權(quán)利

③有催告發(fā)包人在