民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題51

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題51案例分析題陳某，多年前在印度尼西亞謀生并有所積蓄。他在當(dāng)?shù)亟Y(jié)婚后，生有二子一女。后陳某年邁，攜二兒子、女兒和妻子（江南博哥）回國(guó)定居。大兒子仍留在印度尼西亞，一筆存款也存在印尼銀行，另外在印尼還有5間住房。大兒子已經(jīng)獲得印尼國(guó)籍。陳某回國(guó)后，在國(guó)內(nèi)購(gòu)買(mǎi)了兩棟房屋并有若干存款。后其妻子去世，女兒與李某結(jié)婚，生有一子李小小，一家三口長(zhǎng)期與陳某住在一處，對(duì)陳某盡了贍養(yǎng)義務(wù)。后因車(chē)禍陳某之女去世。陳某年邁病故，其女婿李某、小兒子以及外孫李小小因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，訴至法院。請(qǐng)回答以下問(wèn)題：1.

關(guān)于陳某在國(guó)內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)適用哪國(guó)的法律進(jìn)行繼承?正確答案：關(guān)于陳某在國(guó)內(nèi)的存款，應(yīng)適用被繼承人住所地的法律，即中國(guó)法。而陳某在國(guó)內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律，也是中國(guó)法。

2.

關(guān)于陳某在印尼的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)適用哪國(guó)的法律進(jìn)行繼承?正確答案：關(guān)于在印尼的財(cái)產(chǎn)，存款應(yīng)適用被繼承人住所地法律即中國(guó)法，繼承在印尼的房屋應(yīng)適用房屋所在地即印尼的法律。

3.

外孫李小小有沒(méi)有繼承權(quán)?正確答案：外孫李小小有繼承權(quán)。其代位繼承其母親應(yīng)當(dāng)繼承的部分。

4.

假設(shè)李某向法院起訴，而陳某的小兒子向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，則仲裁機(jī)構(gòu)如何處理?正確答案：仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予受理。因?yàn)槔^承案件不屬于仲裁的受案范圍，當(dāng)事人不能申請(qǐng)仲裁。[考點(diǎn)]民事訴訟的適用

王林與劉平打架斗毆導(dǎo)致王林受傷，王林起訴到人民法院要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。人民法院開(kāi)庭審理此案，在法庭辯論階段，王林向人民法院提交書(shū)面申請(qǐng)，要求審判員朱華回避。理由是朱華是劉平的學(xué)生，學(xué)生當(dāng)然會(huì)作出有利于老師的判決。經(jīng)了解，劉平曾是某中學(xué)的教師，朱華是該中學(xué)的畢業(yè)生，但朱華進(jìn)該校時(shí)，劉平已經(jīng)由于打架斗毆被開(kāi)除公職，朱華與劉平并不認(rèn)識(shí)。于是該法院院長(zhǎng)作出決定，駁回王林的申請(qǐng)。王林不服，要求復(fù)議一次。法院經(jīng)復(fù)議，在第3天作出復(fù)議決定，維持駁回王林回避申請(qǐng)的決定，并通知王林。問(wèn)：5.

法院能否駁回王林的回避申請(qǐng)?為什么?正確答案：法院駁回王林的回避申請(qǐng)正確。按照《民事訴訟法》第44條規(guī)定，劉平與朱華之間不存在利害關(guān)系，也不存在其他可能影響案件公正審理的關(guān)系，王林的回避申請(qǐng)并無(wú)法律依據(jù)。

6.

原告在法庭辯論時(shí)申請(qǐng)回避是否恰當(dāng)?正確答案：本案中原告在法庭辯論階段申請(qǐng)回避是恰當(dāng)?shù)?。我?guó)《民事訴訟法》第45條規(guī)定，回避必須在案件開(kāi)始審理時(shí)或在法庭辯論終結(jié)前提出，都必須說(shuō)明理由。本案中，原告是在法庭辯論終結(jié)前提出的回避申請(qǐng)，并闡述了理由，因而是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

7.

由該院院長(zhǎng)作出回避的決定是否恰當(dāng)?正確答案：院長(zhǎng)作出回避的決定是恰當(dāng)?shù)摹！睹袷略V訟法》第46條規(guī)定回避的批準(zhǔn)手續(xù)為：院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。

8.

在院長(zhǎng)作出是否回避的決定前，朱華應(yīng)否停止參加本案的審理?正確答案：朱華應(yīng)暫停參與本案的審理工作，但案件需要采取緊急措施的除外?！睹袷略V訟法》第45條第2款規(guī)定：“被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外?！?/p>

9.

本案中法院的復(fù)議時(shí)間是否恰當(dāng)?在復(fù)議期間，朱華能否繼續(xù)參加本案的審理?正確答案：復(fù)議時(shí)間恰當(dāng)，復(fù)議期間，朱華應(yīng)繼續(xù)參加審理?！睹袷略V訟法》第47條規(guī)定：“人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅娜諆?nèi)，以口頭或者書(shū)面形式作出決定。申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人?！盵考點(diǎn)]回避制度

2009年8月，隸屬于同一個(gè)省的A市甲區(qū)的百貨公司與B市乙區(qū)的冰箱廠簽訂了一份購(gòu)銷合同。合同約定，冰箱廠賣(mài)給百貨公司冰箱4000臺(tái)，于1年內(nèi)分四批，在每季度第1個(gè)月的10日內(nèi)向百貨公司提供冰箱1000臺(tái)，交貨地為冰箱廠在B市丙區(qū)的倉(cāng)庫(kù)，每次供貨后7日內(nèi)百貨公司應(yīng)當(dāng)支付貨款，任何一方違反合同，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц稑?biāo)的總額4%的違約金；此外還約定，在合同履行過(guò)程中，如果發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)當(dāng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不成，由原告住所地和合同履行地人民法院管轄。合同簽訂后，雙方即按照合同約定履行義務(wù)，第2批義務(wù)履行后，因制造冰箱的原材料價(jià)格大幅度上升，如果再按原合同定價(jià)履行合同，必然導(dǎo)致冰箱廠虧損，冰箱廠提出應(yīng)當(dāng)根據(jù)市場(chǎng)情況提高冰箱定價(jià)，百貨公司認(rèn)為這屬于經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，不同意提價(jià)，于是冰箱廠停止履行合同。2010年5月12日，百貨公司向合同履行地的B市丙區(qū)人民法院起訴，要求冰箱廠繼續(xù)履行合同并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。起訴后的第2天，即2010年5月13日，百貨公司又按照合同中協(xié)議管轄的約定向A市甲區(qū)人民法院起訴，丙區(qū)法院與甲區(qū)法院同時(shí)于5月16日立案，并發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議，于是甲區(qū)法院報(bào)請(qǐng)A市中級(jí)人民法院指定管轄權(quán)。

請(qǐng)問(wèn)：10.

本案中的協(xié)議管轄約定是否有效?為什么?正確答案：本案中協(xié)議管轄約定有效，根據(jù)《民訴解釋》第30條規(guī)定，管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。顯然，本案中雙方當(dāng)事人約定由原告住所地和合同履行地人民法院管轄，屬于與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院。

11.

對(duì)于該案件，哪個(gè)法院有管轄權(quán)?正確答案：根據(jù)第1小題的答案可知，雙方當(dāng)事人的協(xié)議管轄約定有效，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。據(jù)此可以確定，A市的甲區(qū)人民法院以及B市的丙區(qū)人民法院具有本案管轄權(quán)。

12.

本案中A市甲區(qū)法院直接報(bào)請(qǐng)A市中級(jí)人民法院指定管轄的做法是否正確?為什么?正確答案：不正確。因?yàn)槿嗣穹ㄔ褐g因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決。協(xié)商無(wú)法解決的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。

13.

假設(shè)本案雙方當(dāng)事人未對(duì)協(xié)議管轄作出約定，而是在發(fā)生糾紛后約定“在合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的一切糾紛，協(xié)商不成的，由甲市仲裁委員會(huì)仲裁?！贝藭r(shí)，百貨公司是否可以向人民法院起訴?對(duì)于百貨公司的起訴，人民法院應(yīng)如何處理?正確答案：百貨公司是可以起訴的，但是人民法院是否受理則需要在審查之后作出決定。《民事訴訟法》第119條規(guī)定了起訴的實(shí)質(zhì)要件：起訴必須符合下列條件：……④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第124條還規(guī)定：人民法院對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：……②依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；……據(jù)此，人民法院可以駁回起訴。

14.

假設(shè)本案雙方當(dāng)事人未對(duì)管轄事宜作出約定，而是在發(fā)生糾紛后約定“就冰箱廠停止供貨一事，雙方再行協(xié)商不成，應(yīng)向甲市仲裁委員會(huì)仲裁?！贝撕?，百貨公司向甲市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求冰箱廠及時(shí)供貨并按照合同約定支付違約金。仲裁委員會(huì)受理該爭(zhēng)議案件，組成仲裁庭后，經(jīng)審理裁決責(zé)令冰箱廠及時(shí)供貨并向百貨公司支付違約金。該裁決效力如何?如果冰箱廠對(duì)該裁決有意見(jiàn)，其可以行使何種權(quán)利?正確答案：該裁決對(duì)及時(shí)供貨有效，對(duì)違約金裁決是無(wú)效的。如冰箱廠對(duì)該裁決有意見(jiàn)，可以依據(jù)《仲裁法》第58、59條的規(guī)定在6個(gè)月內(nèi)對(duì)支付違約金的裁決行使撤銷權(quán)。《仲裁法》第64條第1款規(guī)定，一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。[考點(diǎn)]協(xié)議管轄；管轄權(quán)爭(zhēng)議的解決；仲裁協(xié)議的效力；違約金

甲市A公司(需方)與乙市B公司(供方)簽訂一份銷售合同，標(biāo)的額400萬(wàn)人民幣。合同約定的履行地為丙市某港口。此外，該合同還約定：“解決合同糾紛的方法及未盡事宜，由需方所在地有關(guān)部門(mén)處理?！焙筘浳锓謩e運(yùn)抵丙市某港口及丁市某港口。由于貨物缺損及質(zhì)量等問(wèn)題，A公司與B公司發(fā)生糾紛。A公司以B公司為被告首先起訴，甲市某區(qū)人民法院受理該案，后甲市中級(jí)人民法院又提審該案。此間，B公司也以A公司為被告訴諸丙市某區(qū)人民法院，后該院又將案件移送其上級(jí)人民法院?；卮鹣铝袉?wèn)題并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由：15.

本案應(yīng)由何地人民法院行使管轄權(quán)?正確答案：根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，合同糾紛由被告住所地人民法院或合同履行地人民法院管理，此外當(dāng)事人也可以通過(guò)協(xié)議管轄的方式確定管轄法院。本案中，沒(méi)有管轄協(xié)議，因此只能是被告住所地或合同履行地人民法院管轄。就合同履行地而言，合同中雖作了約定，但是由于可以在兩者之間擇一起訴，而且原告A公司先對(duì)B公司起訴，顯然B公司為被告，因此本案應(yīng)由B公司所在地的乙市人民法院管轄。

16.

甲市某區(qū)人民法院以協(xié)議管轄為由受理本案是否正確?正確答案：甲市某區(qū)人民法院不能以協(xié)議管轄為由受理本案。因?yàn)楹贤须m有約定，但是解決合同糾紛的方法并非只有訴訟，還有仲裁或其他如調(diào)解等方式，該約定屬于約定不明確，不能直接加以適用。

17.

甲市中級(jí)人民法院提審本案適當(dāng)否?正確答案：甲市中級(jí)人民法院提審是有理由的。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，上級(jí)人民法院有權(quán)審理下級(jí)人民法院管轄的案件。但是如果根據(jù)級(jí)別管轄的規(guī)定，標(biāo)的額為400萬(wàn)，可能由中級(jí)人民法院管轄，則應(yīng)適用移送管轄而不是管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。

18.

假設(shè)甲市某區(qū)人民法院尚未開(kāi)庭審理本案，甲市中級(jí)人民法院提審后，B公司能否提出管轄異議?正確答案：甲市中院提審后，B公司能否提出管轄權(quán)異議應(yīng)視此時(shí)是否已過(guò)答辯期而定，因?yàn)楫?dāng)事人提出異議應(yīng)在提交答辯狀期間進(jìn)行，如果超過(guò)了期限，則無(wú)權(quán)再提出異議。

19.

假設(shè)B公司已向甲市某區(qū)人民法院提出了管轄異議，但在法院就有無(wú)管轄權(quán)問(wèn)題作出裁定前，B公司的代理律師又去閱卷、辦理委托手續(xù)和打聽(tīng)開(kāi)庭日期，這是否視為B公司有應(yīng)訴行為，并已放棄了異議，接受了管轄?正確答案：不能視為B公司有應(yīng)訴行為，放棄了異議接受管轄。因?yàn)槟竟茌牭囊皇遣惶岢龉茌牂?quán)異議并進(jìn)行應(yīng)訴活動(dòng)，而B(niǎo)公司已經(jīng)明確提出管轄權(quán)異議。

20.

假設(shè)A公司也向丙市某區(qū)人民法院就級(jí)別管轄權(quán)提出了管轄異議，該區(qū)法院若認(rèn)為該異議成立，可否作出裁定，將本案移送上級(jí)人民法院審理?正確答案：丙市某區(qū)人民法院有權(quán)作出裁定，將案件移送上級(jí)人民法院，因?yàn)橐扑凸茌牪幌抻谕?jí)人民法院之間，同樣存在于上、下級(jí)法院之間。

21.

假設(shè)本案涉及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人C公司，且甲市人民法院與丙市人民法院均依職權(quán)通知C公司參加訴訟。此時(shí)，C公司能否自行決定不參加上述訴訟，而是向丁市某人民法院提起訴訟?正確答案：C公司可以自行決定不參加訴訟，而向丁市某人民法院提出訴訟。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是以起訴方式參加已經(jīng)開(kāi)始的訴訟，同時(shí)，他可以選擇與本訴不同的法院，作為原告提起的一個(gè)訴訟。

22.

假設(shè)甲市中級(jí)人民法院與乙市中級(jí)人民法院就本案的管轄權(quán)產(chǎn)生爭(zhēng)議，在爭(zhēng)議解決之前甲市中級(jí)人民法院即對(duì)本案作出判決，對(duì)此應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第4條規(guī)定，兩個(gè)以上人民法院如對(duì)管轄權(quán)有爭(zhēng)議，在爭(zhēng)議未解決前，任何一方人民法院均不得對(duì)案件作出判決。對(duì)搶先作出判決的，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)以違反程序?yàn)橛沙蜂N其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。[考點(diǎn)]合同糾紛的管轄；協(xié)議管轄；管轄權(quán)轉(zhuǎn)移；管轄權(quán)異議；管轄權(quán)爭(zhēng)議的解決；移送管轄；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

與明珠(男)于1990年結(jié)婚，二人均屬再婚。王丹有一子，5歲，后取名王小蘭；明珠有二女，分別為8歲、6歲，取名明富、明貴。王丹自明珠于8年前去世后，一直獨(dú)自住在市河?xùn)|區(qū)。2009年3月，王丹分別打電話，要求明富、明貴、王小蘭每人每月付給她贍養(yǎng)費(fèi)。但明富、明貴對(duì)其繼母的要求置之不理。王小蘭有心支付，但懼怕其妻劉曉琴，因此也未作答復(fù)。2010年1月，王丹在傷心無(wú)奈的情況下，將三個(gè)子女告上法院，要求三個(gè)子女支付贍養(yǎng)費(fèi)?，F(xiàn)明富住在河西區(qū)，明貴住在河南區(qū)，而王小蘭則隨其妻在外地工作多年，剛借調(diào)至河北區(qū)某機(jī)關(guān)工作1年，但戶口尚未落戶到本地。問(wèn)題：23.

王丹可以向哪個(gè)法院起訴?為什么?正確答案：可以向河?xùn)|區(qū)、河西區(qū)、河南區(qū)、河北區(qū)人民法院起訴。依照民事訴訟地域管轄的一般規(guī)則，對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。因此，本案中，市河西區(qū)人民法院、河南區(qū)人民法院以及王小蘭經(jīng)常住所地的河北區(qū)人民法院均有管轄權(quán)。但這幾個(gè)法院對(duì)年邁老人來(lái)說(shuō)，打官司極為不便。依據(jù)《民訴解釋》第9條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。據(jù)此，河?xùn)|區(qū)人民法院也有管轄權(quán)。因此，王丹可以向河?xùn)|區(qū)、河西區(qū)、河南區(qū)、河北區(qū)人民法院起訴。

24.

假設(shè)由于王小蘭生活條件不如明富、明貴，而且王小蘭是其親生子女，故王丹想能否只向明富、明貴追索贍養(yǎng)費(fèi)?為什么?正確答案：可以。王丹與明富、明責(zé)形成了有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女關(guān)系，據(jù)此明富、明貴與王小蘭形成了法定的贍養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同樣，王小蘭也有贍養(yǎng)之義務(wù)。實(shí)際上，王丹就有了針對(duì)明富、明責(zé)以及王小蘭的三個(gè)給付請(qǐng)求權(quán)。在此基礎(chǔ)上，王丹可以提起三個(gè)給付之訴，并且該訴的訴訟標(biāo)的為同一種類，因此這屬于普通共同訴訟而非必要共同訴訟。在普通共同訴訟中，法院可以不予合并而分開(kāi)審理，當(dāng)事人也可以要求分開(kāi)審理。王丹僅向明富、明貴追索贍養(yǎng)費(fèi)并無(wú)不合法之處。但明富、名貴只承擔(dān)自己應(yīng)承擔(dān)那部分責(zé)任，對(duì)于王丹放棄的王小蘭應(yīng)支付的贍養(yǎng)費(fèi)不能轉(zhuǎn)嫁到明富、明責(zé)身上。

25.

訴訟過(guò)程中，王丹一時(shí)想不開(kāi)，得了腦中風(fēng)，導(dǎo)致偏癱，又無(wú)力支付醫(yī)療費(fèi)，請(qǐng)問(wèn)該費(fèi)用怎么辦?為什么?正確答案：法院可以裁定先予執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第106條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。裁定先予執(zhí)行的條件即：①當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；②不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的；③被申請(qǐng)人有履行能力。王丹的情況完全符合上述情況，因此，根據(jù)原告的申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定先予執(zhí)行，要求三被告先付原告醫(yī)療費(fèi)用。

26.

判決之后，明富、明貴、王小蘭在3個(gè)月內(nèi)均未向王丹支付贍養(yǎng)費(fèi)，于是王丹向法院提出了強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)。法院正在積極進(jìn)行執(zhí)行工作，然而5天后的一個(gè)晚上，王丹想喝水從床上拿放在桌上的暖瓶時(shí)一頭栽到地上，導(dǎo)致腦出血死亡。請(qǐng)問(wèn)法院如何處理其執(zhí)行程序?為什么?正確答案：裁定終結(jié)執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第151條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行。本案中，權(quán)利人王丹死亡，執(zhí)行贍養(yǎng)費(fèi)已無(wú)任何意義，因此，法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行。[考點(diǎn)]一般地域管轄；先予執(zhí)行；終結(jié)執(zhí)行

A地甲公司與B地乙公司簽訂一份書(shū)面購(gòu)銷合同，甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)冰箱200臺(tái)，每臺(tái)價(jià)格是1500元。雙方約定由乙公司代辦托運(yùn)，甲公司在收到貨物后的10日內(nèi)付款，合同的違約金為合同價(jià)款的10%，并且約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄。但是，在合同簽訂后，乙公司因?yàn)橘Y金不足，發(fā)生生產(chǎn)困難，沒(méi)有能夠按照合同約定的時(shí)間交付貨物。甲公司要求乙公司支付違約金，乙公司拒絕，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，甲公司提起訴訟。問(wèn)：27.

甲乙雙方約定合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，該管轄協(xié)議是否有效?正確答案：該管轄協(xié)議有效，因?yàn)槭窃跁?shū)面合同中約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛管轄法院，不違反專屬管轄和級(jí)別管轄等特殊規(guī)定，具備了管轄協(xié)議生效的條件。

28.

如果雙方當(dāng)事人約定C地為合同的履行地，并且約定合同履行地的法院為合同糾紛的管轄法院，請(qǐng)問(wèn)此時(shí)就本案而言，C地的法院是否因此而取得管轄權(quán)?為什么?正確答案：此時(shí)C地的法院取得管轄權(quán)，因?yàn)殡p方當(dāng)事人約定C地的法院為合同糾紛的管轄法院并不違反法律的禁止規(guī)定，而且也符合管轄協(xié)議的生效條件。

29.

本案件中，如果雙方當(dāng)事人沒(méi)有約定管轄協(xié)議，那么，甲公司可以向哪個(gè)法院提起訴訟?正確答案：如果雙方當(dāng)事人沒(méi)有約定管轄協(xié)議，那么根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，因合同糾紛應(yīng)當(dāng)由合同履行地或者被告住所地的人民法院管轄。但是，依據(jù)《民訴解釋》第18條第3款規(guī)定，合同沒(méi)有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。本案件中的合同沒(méi)有實(shí)際履行，如果當(dāng)事人雙方在合同中沒(méi)有約定合同履行地，則原告只能向被告住所地的人民法院提起訴訟，也就是向B地的人民法院提起訴訟。

30.

如果雙方當(dāng)事人在合同中僅僅約定了合同的履行地為C地，并沒(méi)有管轄協(xié)議，此時(shí)甲公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟?正確答案：此時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)向被告所在地B地的人民法院提起訴訟。理由同上題答案。

31.

如果雙方當(dāng)事人為了平等地保護(hù)雙方的利益，在合同中約定因合同發(fā)生糾紛，當(dāng)事人可以向原告住所地或者被告住所地的法院提起訴訟，那么，此時(shí)甲公司可以向哪個(gè)法院提起訴訟?正確答案：本案中協(xié)議管轄約定有效，根據(jù)《民訴解釋》第30條規(guī)定，管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。因此，甲公司可以向原告所在地或者被告所在地人民法院起訴。

32.

如果乙公司已經(jīng)交付了貨物，合同的實(shí)際履行地是D地，但是，甲公司沒(méi)有能夠按時(shí)支付價(jià)款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，乙公司提起訴訟，此時(shí)，乙公司向D地的法院提起了訴訟，甲公司應(yīng)訴并進(jìn)行了答辯，沒(méi)有提出管轄權(quán)異議，此時(shí)D地的法院是否因此而享有管轄權(quán)?正確答案：此時(shí)D地的人民法院取得管轄權(quán)。雖然當(dāng)事人雙方在合同中約定了合同糾紛的管轄法院，但是原告沒(méi)有向約定的管轄法院提起訴訟，被告在答辯期間沒(méi)有提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)視為雙方當(dāng)事人放棄了管轄協(xié)議，按照法律關(guān)于法定管轄的規(guī)定，D地作為合同的實(shí)際履行地，D地的法院對(duì)案件具有管轄權(quán)。

33.

如果雙方當(dāng)事人在合同中并沒(méi)有約定合同糾紛的管轄法院，而是在合同發(fā)生糾紛后，才書(shū)面約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，此時(shí)的管轄協(xié)議是否有效?正確答案：此時(shí)的管轄協(xié)議依然有效，因?yàn)楣茌爡f(xié)議可以作為購(gòu)銷合同的一部分，也可以獨(dú)立于購(gòu)銷合同。只要當(dāng)事人雙方書(shū)面約定，并且符合合同生效的一般要件，并且不違反法律關(guān)于協(xié)議管轄的禁止性規(guī)定，管轄協(xié)議就具有法律效力。[考點(diǎn)]協(xié)議管轄；購(gòu)銷合同管轄法院的確定

本題的關(guān)鍵就是有關(guān)合同糾紛的管轄法院?jiǎn)栴}，既涉及法定管轄，也涉及協(xié)議管轄，兩者相互交錯(cuò)。我們考慮本題的時(shí)候，首先要理清合同糾紛的法定管轄法院是哪些法院，合同糾紛的協(xié)議管轄法院是哪些法院，管轄協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備哪些條件才能夠生效。

江小姐去某俱樂(lè)部玩卡丁車(chē)，露在頭盔外面的頭發(fā)被卷進(jìn)了卡丁車(chē)的后軸里，經(jīng)醫(yī)院診斷：江小姐頭皮、脊椎受傷，胸部以下失去知覺(jué)。江小姐訴諸法院，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、康復(fù)費(fèi)、殘疾補(bǔ)償費(fèi)、精神補(bǔ)償費(fèi)等共計(jì)300多萬(wàn)元。問(wèn)：34.

本案的訴訟標(biāo)的是什么?正確答案：訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭(zhēng)議，而要求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。本案中訴訟標(biāo)的，是玩卡丁車(chē)時(shí)受到傷害的江小姐與某俱樂(lè)部之間存在的侵權(quán)法律關(guān)系。

35.

本案的訴訟理由是什么?正確答案：訴的理由，是指當(dāng)事人向人民法院請(qǐng)求審判保護(hù)和進(jìn)行訴訟的根據(jù)。本案原告的訴訟理由為原告玩卡丁車(chē)的事實(shí)根據(jù)、醫(yī)院的診斷、醫(yī)療報(bào)銷單據(jù)，及相應(yīng)的法律規(guī)定。

36.

本案有無(wú)訴訟標(biāo)的物?正確答案：本隸屬人身傷害案件，無(wú)具體的訴訟標(biāo)的物。訴的標(biāo)的本質(zhì)上是當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而訴訟標(biāo)的物則是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指向的對(duì)象。訴訟標(biāo)的是任何一個(gè)訴都必須具備的，但訴訟標(biāo)的物則未必每個(gè)訴都有。[考點(diǎn)]訴訟標(biāo)的；訴訟標(biāo)的物；訴訟理由

2006年2月，甲區(qū)新華實(shí)業(yè)有限公司建造新廠房需鋼筋300噸，便與乙區(qū)宏大鋼鐵廠達(dá)成協(xié)議，由宏大鋼鐵廠組織供應(yīng)。同年3月，宏大鋼鐵廠業(yè)務(wù)員趙某持蓋有宏大鋼鐵廠公章的介紹信與丙縣鋼筋廠洽談，雙方口頭言明，貨到付款。1個(gè)月后，鋼筋廠委托該縣汽車(chē)隊(duì)將300噸鋼筋運(yùn)到宏大鋼鐵廠，但汽車(chē)隊(duì)將鋼筋運(yùn)到宏大鋼鐵廠后得知，宏大鋼鐵廠不久前已經(jīng)被撤銷。這時(shí)丁區(qū)建筑公司聲稱與鋼筋廠有債務(wù)關(guān)系，戊區(qū)化肥廠聲稱與宏大鋼鐵廠有債務(wù)關(guān)系，而甲區(qū)新華實(shí)業(yè)有限公司認(rèn)為鋼筋是宏大鋼鐵廠為其提供的，于是汽車(chē)隊(duì)將所運(yùn)鋼筋分送建筑公司、化肥廠和新華實(shí)業(yè)有限公司，三個(gè)單位各自接受了鋼筋100噸。當(dāng)鋼筋廠向他們索取貨款時(shí)，建筑公司、化肥廠和新華實(shí)業(yè)有限公司各持理由拒絕給付，鋼筋廠無(wú)奈，于同年4月向法院提起訴訟。一審法院以建筑公司、化肥廠和新華實(shí)業(yè)有限公司為共同被告，汽車(chē)隊(duì)為第三人，并指定審判員呂某為審判長(zhǎng)獨(dú)任審理此案。呂某未經(jīng)雙方當(dāng)事人同意便進(jìn)行了兩次調(diào)解，但因雙方爭(zhēng)執(zhí)較大，而未能達(dá)成協(xié)議。于是法院組成了合議庭，于5月2日開(kāi)庭審理此案，判決建筑公司、化肥廠和新華實(shí)業(yè)有限公司及第三人分別承擔(dān)民事責(zé)任。判決后，汽車(chē)隊(duì)不服，以貨已到位，不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對(duì)此案進(jìn)行了全面審查，發(fā)現(xiàn)一審法院在認(rèn)定鋼筋價(jià)格上不符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)查取證后，開(kāi)庭審理此案，判決建筑公司、化肥廠和新華實(shí)業(yè)有限公司付給鋼筋廠貨款及承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

請(qǐng)問(wèn)：37.

哪些法院對(duì)此案有管轄權(quán)?為什么?正確答案：本案實(shí)際上一個(gè)侵權(quán)案件?！睹袷略V訟法》第28條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?！辈浑y發(fā)現(xiàn)，甲區(qū)、乙區(qū)、丁區(qū)、戊區(qū)人民法院均屬于侵權(quán)行為地或被告住所地法院，故有權(quán)管轄。

38.

如果汽車(chē)隊(duì)發(fā)現(xiàn)宏大鋼鐵廠已被撤銷，遂將鋼筋賣(mài)給新華實(shí)業(yè)有限公司，此案當(dāng)事人如何列明?正確答案：原告：鋼筋廠；被告：汽車(chē)隊(duì)；第三人：新華實(shí)業(yè)有限公司。

39.

如果新華實(shí)業(yè)有限公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由丁區(qū)法院受理，而應(yīng)移送甲區(qū)法院審理，此異議能否成立?為什么?正確答案：此異議不能成立，原因有二。其一，此異議為管轄權(quán)異議?！睹袷略V訟法》第127條規(guī)定，人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出……此時(shí)已經(jīng)處于調(diào)解階段，時(shí)間上已經(jīng)晚于提交答辯狀，不可提出異議。其二，此異議的理由不成立。新華實(shí)業(yè)有限公司認(rèn)為原告與審判人員是熟人而主張移送管轄，理由不成立?！睹袷略V訟法》第44條第1款規(guī)定，審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書(shū)面方式申請(qǐng)他們回避：①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；②與本案有利害關(guān)系的；③與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。故，該公司僅可申請(qǐng)回避。

40.

如果鋼筋廠訴宏大鋼鐵廠不履行合同，此訴如何進(jìn)行?正確答案：如果宏大鋼鐵廠有權(quán)利義務(wù)承擔(dān)人，通知其參與訴訟，如果沒(méi)有則中止訴訟。

41.

如果建筑公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還建筑公司欠款并賠償經(jīng)濟(jì)損失，此反訴能否成立?為什么?正確答案：反訴不成立。反訴請(qǐng)求要成立，既需要與本訴請(qǐng)求有一定的牽連關(guān)系，又需要一定的獨(dú)立性。本案中建筑公司的請(qǐng)求與本訴并非基于同一法律關(guān)系或事實(shí)。

42.

如果汽車(chē)隊(duì)不參與訴訟，法院如何處理?正確答案：經(jīng)審查，如果不需要第三人承擔(dān)責(zé)任，他可以不參與訴訟；如果需要承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，可以缺席判決。

43.

如果鋼筋廠在二審程序中提出，趙某應(yīng)追加為第三人，二審法院在程序上應(yīng)如何處理?正確答案：《民訴解釋》第327條規(guī)定，必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書(shū)不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。據(jù)此，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成則裁定撤銷原判，發(fā)回重審。

44.

此案訴訟主體的訴訟行為有何不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)怎樣做?正確答案：訴訟主體的訴訟行為不當(dāng)有三種表現(xiàn)：第一、此案不應(yīng)當(dāng)獨(dú)任審判，應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理；第二、是否進(jìn)行調(diào)解，不應(yīng)由審判人員自行決定，而應(yīng)依據(jù)《民訴解釋》的相關(guān)規(guī)定，征求當(dāng)事人的意見(jiàn)。若其同意，才進(jìn)行調(diào)解。法院也不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行第二次調(diào)解，應(yīng)以判決結(jié)案；第二審法院就上述案件不應(yīng)作全面的審理，應(yīng)當(dāng)針對(duì)第三人上訴請(qǐng)求和有關(guān)事實(shí)、適用法律進(jìn)行審查。[考點(diǎn)]侵權(quán)案件的管轄；當(dāng)事人的確定；當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)；反訴；缺席判決；第三人

李春與杜某系夫妻，二人同住甲市城關(guān)區(qū)無(wú)線電廠家屬樓，但在老家乙市郊區(qū)有房6間，由其長(zhǎng)子李明居住。2008年李春夫婦遇車(chē)禍雙亡。老人的長(zhǎng)女李梅已出嫁，住甲市。老人的次子李可(17歲)于2010年考上乙市的某大學(xué)，因該大學(xué)離李明住處近，李可便要求李明之妻張麗將父母的遺房騰出一間由自己住。張麗以“李明因犯罪已被判刑五年，不在家，自己不能做主；并且有4間房已出租給了方某、劉某，租期未滿”為由不給騰房。為此發(fā)生糾紛，李可便向某法院起訴，要求分割父母的遺房。某法院受理案件后，在審理中發(fā)現(xiàn)除李明、李可二位繼承人外，還有老人的長(zhǎng)女李梅、次女李娜二位繼承人。經(jīng)法院通知，李梅明確表示放棄繼承權(quán)，不參加訴訟；李娜則既不明確表示棄權(quán)，又不愿參加訴訟。在法院對(duì)案件第一次開(kāi)庭審理后，案外人于某找到法院，說(shuō)李明夫妻現(xiàn)住的6間房是1958年其與死者李春共同經(jīng)商時(shí)共同出資購(gòu)買(mǎi)的，自己有一半的產(chǎn)權(quán)，并向法院提交了購(gòu)房時(shí)二人共同簽名的房契。

問(wèn)：45.

本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?說(shuō)明理由。正確答案：本案應(yīng)由甲市城關(guān)區(qū)人民法院或者乙市郊區(qū)的人民法院管轄受理?！睹袷略V訟法》第33條規(guī)定，下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：……(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。主要遺產(chǎn)涉及動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的，一般以不動(dòng)產(chǎn)所在地為主要遺產(chǎn)所在地。

46.

請(qǐng)確定上述人員的訴訟地位，并說(shuō)明理由。正確答案：李可處于原告地位，但其未滿18周歲，為限制民事行為能力人，無(wú)訴訟行為能力，可由李梅、李娜中一人作為其代理人進(jìn)行訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第57條的規(guī)定，無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。因此李明、張麗夫妻處于被告地位。

依據(jù)《民訴解釋》第74條的規(guī)定，人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。本案中長(zhǎng)女李梅已放棄實(shí)體權(quán)利，故不再追加其為共同原告，但次女李娜仍應(yīng)追加其為共同原告，其不參加訴訟，不影響案件審理和判決。

案外人于某為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的訴訟第三人。方某、劉某為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的訴訟第三人。根據(jù)《民事訴訟法》第56條的規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟，人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。

劉某和王某達(dá)成書(shū)面的協(xié)議，約定劉某以一輛2000型桑塔納換取王某面粉若干袋。劉某負(fù)責(zé)給該車(chē)安戶和辦理車(chē)牌車(chē)號(hào)，而且在使用中如果出現(xiàn)任何的非人為的故障，其責(zé)任由劉某承擔(dān)。合同簽訂后，王某按照合同的約定將面粉交付了劉某。劉某在將該車(chē)交付王某辦理相關(guān)的手續(xù)時(shí)發(fā)現(xiàn)該車(chē)系被盜車(chē)輛，該車(chē)被公安部門(mén)依法扣押。該汽車(chē)后來(lái)被李某認(rèn)領(lǐng)。此時(shí)王某要求劉某返還其交付的面粉。但是，劉某說(shuō)，該面粉已經(jīng)被用于生產(chǎn)食品。于是王某要求劉某返還價(jià)款11萬(wàn)元。王某經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該劉某已經(jīng)喪失了清償債務(wù)的能力，但是同時(shí)發(fā)現(xiàn)，劉某曾在一個(gè)月之前在朋友的兒子鄭某的生日上送給鄭某5萬(wàn)元人民幣的生日禮物，而且半個(gè)月之前，劉某曾經(jīng)將自己的一些價(jià)值6萬(wàn)元的物品以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的價(jià)格賣(mài)給了陌生人何某。

問(wèn)：47.

王某能否向認(rèn)領(lǐng)汽車(chē)的李某主張的汽車(chē)的權(quán)利?為什么?正確答案：王某不能向認(rèn)領(lǐng)汽車(chē)的李某主張所有權(quán)。首先，汽車(chē)的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是需要履行相關(guān)的手續(xù)的，本案件中王某并沒(méi)有完成相關(guān)的手續(xù)。其次，王某也不可能根據(jù)善意取得來(lái)主張權(quán)利，雖然王某支付了相應(yīng)的價(jià)款，并且他也是善意的，但是由于本案的汽車(chē)是盜竊物，盜竊物不能適用善意取得。

48.

王某向劉某提起了訴訟要求返還相應(yīng)的價(jià)款后，王某能否再次向劉某提起撤銷權(quán)訴訟?正確答案：王某可以向劉某再次提起撤銷權(quán)訴訟，因?yàn)閯⒛吃诖酥暗囊粋€(gè)月時(shí)將自己的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)送給了鄭某，這使得劉的財(cái)產(chǎn)減少，因而無(wú)法清償王某的債權(quán)，損害了王某的合法權(quán)益，符合了撤銷權(quán)產(chǎn)生的條件。同時(shí)，王某和劉某之間的基于合同糾紛而產(chǎn)生的訴訟和撤銷權(quán)訴訟是相對(duì)獨(dú)立的。后者并不依賴于前者，同時(shí)前者也不排斥后者。

49.

王某提起撤銷權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)為被告?正確答案：根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，王某提起撤銷權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)以劉某為被告。

50.

鄭某撤銷權(quán)訴訟中處于什么樣的地位?正確答案：根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，如果王某在撤銷權(quán)訴訟中沒(méi)有將鄭某列為第三人，則法院可以追加鄭某為第三人。

51.

如果王某在撤銷權(quán)訴訟中勝訴，是否可以根據(jù)該勝訴裁判對(duì)被撤銷的法律行為涉及的相關(guān)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行?正確答案：王某不得根據(jù)撤銷權(quán)的勝訴裁判對(duì)涉及的相關(guān)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。因?yàn)槌蜂N權(quán)訴訟是形成之訴，不是給付之訴，不具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。

A市某鋼筋有限公司排放的廢水污染了羅水縣甲、乙、丙3個(gè)村共有的水庫(kù)，受損達(dá)數(shù)萬(wàn)元。3個(gè)村聯(lián)合向法院起訴索賠。經(jīng)過(guò)法院調(diào)解，鋼筋有限公司同意支付索賠金額的50%，甲、乙表示同意，遂與鋼筋有限公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議。調(diào)解書(shū)送達(dá)丙村時(shí)，丙村拒收，并聲明當(dāng)天調(diào)解他們不在場(chǎng)，甲、乙兩村事先也未征詢他們的意見(jiàn)，因此仍要求按照原訴訟請(qǐng)求賠償。問(wèn)：52.

該案應(yīng)由何地法院管轄?正確答案：該案應(yīng)由A市某鋼筋有限公司所在地基層人民法院或者羅水縣人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第28條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?！?/p>

53.

該案是什么樣的共同訴訟?正確答案：必要共同訴訟。必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，且訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理的訴訟。本案中，甲、乙、丙三村的訴訟標(biāo)的是一致的，而且都是基于鋼筋有限公司的廢水污染了三村的水庫(kù)而引起的，因此，本案屬于必要的共同訴訟。

54.

丙村在訴訟中的地位為何?與甲村和乙村的關(guān)系如何?正確答案：丙村是原告，與甲、乙兩村同為共同原告。

55.

甲村、乙村與鋼筋有限公司達(dá)成的調(diào)解協(xié)議是否有效?為什么?正確答案：甲、乙村與鋼筋有限公司達(dá)成的調(diào)解協(xié)議沒(méi)有法律效力。因?yàn)楸匾餐V訟中，部分訴訟人的行為經(jīng)全體共同訴訟人承認(rèn)，始生效力。

在必要共同訴訟中，少數(shù)或者部分當(dāng)事人的訴訟行為必須經(jīng)全體共同訴訟人承認(rèn)，才能對(duì)全體發(fā)生效力。

56.

法院應(yīng)如何處理丙村最后提出的訴訟請(qǐng)求?正確答案：根據(jù)《民事訴訟法》第99條、《民事調(diào)解規(guī)定》第7條第2款等規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)重新主持調(diào)解，邀請(qǐng)甲、乙、丙村及被告同時(shí)參加。若調(diào)解不成，應(yīng)及時(shí)判決。[考點(diǎn)]管轄；必要共同訴訟；法院調(diào)解

甲借給B縣乙10萬(wàn)元，B縣乙借給C縣丙20萬(wàn)元，此兩項(xiàng)借款均已屆還款期限，甲急于用款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無(wú)力還款，便多次催促乙向丙索還欠款，乙置之不理。問(wèn)：57.

在已知乙無(wú)力還款的情況下，甲欲實(shí)現(xiàn)債權(quán)，可行使何種權(quán)利?正確答案：甲可依《合同法》第73條之規(guī)定，行使代位訴訟權(quán)，向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人乙對(duì)次債務(wù)人丙的債權(quán)。

58.

甲基于第1問(wèn)中所指的權(quán)利，如果提起訴訟，如何確定乙和丙的訴訟地位?正確答案：債權(quán)人甲應(yīng)以次債務(wù)人丙為被告，以債務(wù)人乙為第三人提起代位權(quán)訴訟。若甲未將債務(wù)人乙列為第三人，人民法院可以追加債務(wù)人乙為第三人。

59.

甲提起第2問(wèn)中所指的訴訟，什么地方的人民法院具有管轄權(quán)?正確答案：代位權(quán)訴訟，應(yīng)由被告人住所地法院管轄，也就是C縣人民法院管轄。

60.

假設(shè)甲提起第2問(wèn)中所指的訴訟，法院受理后，D縣丁又提出乙欠其5萬(wàn)元貨款，到期無(wú)力歸還，因此，丁采取與甲同樣的實(shí)現(xiàn)債權(quán)的方式，向該法院起訴。這種情況下，法院對(duì)甲和丁各自提起的訴訟如果合并審理，甲和丁在民事訴訟上是什么關(guān)系?正確答案：甲與丙之間的法律關(guān)系，以及丁與丙之間的法律關(guān)系，具有類似性，屬于同一種類的，如果其他條件符合，可以作為普通共同訴訟的原告。

61.

假設(shè)甲提起第2問(wèn)中所指的訴訟，但沒(méi)有足夠的證據(jù)證明乙與丙之間存在借貸關(guān)系，法院是否應(yīng)當(dāng)受理起訴?為什么?正確答案：應(yīng)當(dāng)受理?！睹袷略V訟法》第119條規(guī)定，起訴必須符合下列條件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。只要符合了上述條件的起訴，人民法院都應(yīng)當(dāng)受理。至于有沒(méi)有足夠的證據(jù)證明乙與丙之間存在借貸關(guān)系，這是一個(gè)實(shí)體法問(wèn)題，由法院在受理案件之后予以審查判斷。

62.

假設(shè)甲提起第2問(wèn)中所指的訴訟，訴訟過(guò)程中法院得知乙與丙之間的借貸關(guān)系存在爭(zhēng)議。并根據(jù)雙方簽訂的仲裁協(xié)議正在進(jìn)行仲裁，法院對(duì)甲提起的訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?正確答案：依照《民事訴訟法》第150條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，“本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的”，法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。

63.

假設(shè)出現(xiàn)第4問(wèn)所述的情況，一審法院判決支持甲和丁的訴訟請(qǐng)求，丙提起上訴，在第二審程序中甲又向法院提出乙除欠其10萬(wàn)元借款外，還拖欠貨款8萬(wàn)元，請(qǐng)求采取同樣的訴訟方式實(shí)現(xiàn)這一債權(quán)，從程序上看，法院應(yīng)當(dāng)如何處理這一訴訟請(qǐng)求?正確答案：《民訴證據(jù)規(guī)定》第34條第3款規(guī)定，當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。法院應(yīng)告知甲另行起訴。

64.

假設(shè)在第二審程序中，二審法院發(fā)現(xiàn)本案一審的審判長(zhǎng)是原告人甲的前妻，未進(jìn)行回避，二審法院可以作何程序上的處理?正確答案：一審法院違反回避制度，屬于違反“法定程序”的范圍，二審法院應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審。[考點(diǎn)]代位訴訟；共同訴訟；訴訟中止；回避

與被告謝某(男)均系啞人。2006年10月經(jīng)人介紹相識(shí)，2007年10月1日結(jié)婚。婚后生一女孩。因夫妻雙方性格不合，經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。2010年田某向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求與謝某離婚，并要求撫養(yǎng)女兒。人民法院受理案件后，認(rèn)為原、被告均系啞人，于是分別通知原告之母席某與被告之父謝某某，分別作為原被告法定代理人參加訴訟。經(jīng)審理，在雙方當(dāng)事人未到庭的情況下達(dá)成調(diào)解協(xié)議：“同意原告與被告離婚；婚生女兒由原告田某撫養(yǎng)，被告謝某每月給付撫養(yǎng)費(fèi)200元。”

問(wèn)：65.

本案應(yīng)設(shè)法定代理人還是應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人委托代理人?正確答案：本案中原告之母與被告之父不應(yīng)為原被告的法定代理人，而應(yīng)作為原被告的委托訴訟代理人參加訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，只有無(wú)訴訟行為能力的當(dāng)事人才由其監(jiān)護(hù)人作為法定代理人參加訴訟。本案中原告和被告雖為啞人，但不是未成年人或精神病人，不屬于無(wú)訴訟行為能力人，所以不符合為他們?cè)O(shè)定法定代理人的情況。為了訴訟上的方便，可以由熟悉他們各自情況的父母作為委托訴訟代理人參加訴訟。

66.

人民法院按照代理人的意思表示達(dá)成準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚的調(diào)解協(xié)議是否合適?正確答案：人民法院在雙方當(dāng)事人未到庭情況下，按照訴訟代理人的意思表示達(dá)成離婚協(xié)議，是違反《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的?！睹袷略V訟法》第62條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)?！北景钢性?、被告雖為啞人，但能夠表達(dá)自己的意思，法院應(yīng)當(dāng)傳喚他們與訴訟代理人一起出庭。另外，對(duì)于離婚案件，委托代理人是無(wú)權(quán)代理達(dá)成協(xié)議的，所以人民法院在雙方當(dāng)事人沒(méi)到庭情況下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議是無(wú)效的。

甲某向乙某借款1萬(wàn)元，因時(shí)間較長(zhǎng)，乙向甲催還借款時(shí)，甲矢口否認(rèn)。為此雙方發(fā)生糾紛，乙便起訴到法院。法院要求乙提供借款1萬(wàn)元的借據(jù)原件，但乙某說(shuō)原件已丟失，只提交了借據(jù)的復(fù)印件，甲某對(duì)此復(fù)印件不予承認(rèn)，說(shuō)筆跡是偽造的。但乙某沒(méi)有其他證據(jù)來(lái)證明甲向自己借款1萬(wàn)元的事實(shí)。人民法院駁回乙某的訴訟請(qǐng)求。請(qǐng)回答：67.

復(fù)印件是書(shū)證還是物證?正確答案：乙某提交的復(fù)印件既是書(shū)證，又是物證。乙某提交的復(fù)印件是以其文字所表述的內(nèi)容來(lái)證明自己提出的事實(shí)的，因而是書(shū)證。甲某根據(jù)復(fù)印件的筆跡特征，認(rèn)為該借據(jù)復(fù)印件是偽造的，因而是物證。

68.

人民法院駁回乙某的訴訟請(qǐng)求是否正確?正確答案：根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，書(shū)證應(yīng)當(dāng)提交原件。依據(jù)《民訴解釋》第111條規(guī)定《民事訴訟法》第70條規(guī)定的提交書(shū)證原件確有困難，包括下列情