《獨(dú)立董事在公司治理體系中的作用機(jī)制淺析》6300字（論文）

獨(dú)立董事在公司治理體系中的作用機(jī)制淺析目錄TOC\o"1-2"\h\u17065摘要 110122一、前言 114302二、相關(guān)概念及基礎(chǔ)理論 215405（一）獨(dú)立董事 230926（二）內(nèi)部人控制 227124（三）委托代理理論 222104三、獨(dú)立董事在康美藥業(yè)股份有限公司造假事件中的角色 329399（一）公司概況 321701（二）公司的治理結(jié)構(gòu)情況 313163（三）康美藥業(yè)股份有限公司造假事件回顧 418969四、康美藥業(yè)股份有限公司獨(dú)立董事體系存在的問題和原因分析 528249（一）存在的問題 52095（二）原因分析 510398五、基于康美藥業(yè)的研究對我國獨(dú)立董事體系的思考 714444（一）當(dāng)前我國上市公司獨(dú)立董事體系存在的問題 717635（二）對我國獨(dú)立董事體系的改進(jìn)與優(yōu)化 832330結(jié)論 815973參考文獻(xiàn) 9摘要獨(dú)立董事體系對我國上市公司治理有著重要的作用，本文從康美藥業(yè)造假案入手，分析了康美藥業(yè)獨(dú)立董事在造假案中所起的負(fù)面作用，梳理了康美藥業(yè)獨(dú)立董事體系所存在的問題和原因。然后基于康美藥業(yè)，對我國獨(dú)立董事體系進(jìn)行介紹并分析問題和原因，發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事任期時長和獨(dú)立董事與上市公司潛在利益會影響?yīng)毩⑿?，以此為基礎(chǔ)，從提高董事能力，建立第三方機(jī)制，限制獨(dú)立董事與上市公司潛在利益等幾個角度提出完善獨(dú)立董事體系的建議。關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；公司治理；內(nèi)部人控制一、前言進(jìn)入二十一世紀(jì)，中國資本市場迅速發(fā)展，規(guī)模越來越大，投資者的數(shù)量也越來越多，其中主要是中小股東。在投資者規(guī)模不斷擴(kuò)大的今天，中小股東的利益日益受到人們的關(guān)注，而國內(nèi)企業(yè)的“內(nèi)人控制”、“一股獨(dú)大”等問題也日益凸顯，導(dǎo)致了一系列的公司治理問題。為了保護(hù)中小股東的利益，完善公司的治理結(jié)構(gòu)，建立了獨(dú)立董事體系。但是，在實(shí)踐中，我國的獨(dú)立董事體系并沒有真正實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的功能，同時也存在著“獨(dú)而不懂”、“懂而不獨(dú)”、獨(dú)立董事工作的形式化等問題。而最近幾年，康美藥業(yè)的欺詐事件，以及兩年前的“寶萬之爭”，都是獨(dú)立董事失敗的案例。同時，我國對獨(dú)立董事的懲罰也在逐年加重，據(jù)王鵬程（2021）的數(shù)據(jù)顯示，近年來，公司對獨(dú)立董事的處罰力度有所加強(qiáng)，2019年度共有57名獨(dú)立董事被處以227萬元罰款，2020年度共有53名獨(dú)立董事被處以384萬元罰款，處罰金額較2019年上升69.16%。最近一次，康美藥業(yè)的獨(dú)立董事被罰了一億元，這是史無前例的，而廣大的投資者對這一處罰的支持，也說明了我們公司的獨(dú)立性有很大的問題。所以，亟待對我國的獨(dú)立董事體系進(jìn)行反思和研究，以提升公司的治理能力。二、相關(guān)概念及基礎(chǔ)理論（一）獨(dú)立董事獨(dú)立董事，也叫非執(zhí)行董事，是一名與公司經(jīng)營管理無直接或間接關(guān)系、不受公司股東控制、不在公司工作，但對公司事務(wù)作出獨(dú)立、準(zhǔn)確的判斷的董事。從公司設(shè)立董事會開始，獨(dú)立董事就擔(dān)負(fù)著獨(dú)立、客觀的判斷和決策的義務(wù)。獨(dú)立董事與公司的股東、管理人員之間沒有任何直接或間接的關(guān)系。（二）內(nèi)部人控制所謂“內(nèi)部人控制”，是指在現(xiàn)代企業(yè)中，由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，導(dǎo)致了所有者和經(jīng)營者之間的利益沖突，從而產(chǎn)生了經(jīng)營者對公司的控制權(quán)，也就是所謂的“內(nèi)人控制”。公司的經(jīng)營者，也就是公司的內(nèi)部人，擁有融資、投資權(quán)、人事權(quán)等權(quán)利，因此，作為公司所有者的股東，很難對其進(jìn)行有效的監(jiān)管?！皟?nèi)部人”的權(quán)力過于集中，而公司內(nèi)部人與公司所有者之間的利益不協(xié)調(diào)，則會在一定程度上影響到股東和其他利益。（三）委托代理理論委托-代理理論是20世紀(jì)30年代發(fā)展起來的。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家Berle和Means認(rèn)為，這種既由業(yè)主兼作經(jīng)理的實(shí)踐方式，也有其自身的缺陷，因此，本文提出了“委托-代理”的概念。這一學(xué)說主張所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，即所有權(quán)人保留了剩余的索取權(quán)，而讓出了經(jīng)營的權(quán)力。在過去的幾年里，我國的委托代理理論逐漸形成了一種新的代理理論，其中包括了聯(lián)合代理、多代理、多任務(wù)代理等。在委托-代理理論的基礎(chǔ)上，企業(yè)存在著內(nèi)部人控制的危險，而獨(dú)立董事體系則可以通過引進(jìn)獨(dú)立的第三方非執(zhí)行董事來改進(jìn)公司的內(nèi)部人控制。三、獨(dú)立董事在康美藥業(yè)股份有限公司造假事件中的角色（一）公司概況馬興田創(chuàng)建于一九九七年的康美制藥公司。公司注冊資本為528億元，于二零零一年二月二十六日于上海股票交易所掛牌。康美藥業(yè)是國內(nèi)為數(shù)不多的在中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)鏈條上布局的公司之一，在整個產(chǎn)業(yè)鏈中，康美藥業(yè)是以中藥為主的?？得浪帢I(yè)也在積極探索建立“大健康+大平臺+大數(shù)據(jù)+大服務(wù)”的模式，旨在打造“智慧+”大健康產(chǎn)業(yè)、國家高新技術(shù)企業(yè)，打造一個完整的產(chǎn)業(yè)鏈、高科技企業(yè)?？得浪帢I(yè)是國內(nèi)上市公司中的佼佼者，是中國制藥領(lǐng)域的“領(lǐng)頭羊”。公司在經(jīng)歷了數(shù)次的工商變更后，注冊資本達(dá)到4973861675元，公司的法定代表人是馬興谷。（二）公司的治理結(jié)構(gòu)情況康美藥業(yè)成立了股東大會、董事會、監(jiān)事會三個機(jī)構(gòu)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，是公司的主要決策機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事會和監(jiān)事會是由董事會和監(jiān)事會組成的，由董事會和監(jiān)事會組成?？偣鞠聦俚姆种C(jī)構(gòu)?？得浪帢I(yè)2018年前十名股東持股情況股東名稱（全稱）期末持股數(shù)量持股比例（%）康美實(shí)業(yè)投資控股有限公司1,637,016,05831.91五礦國際信托有限公司－五礦信托－優(yōu)質(zhì)精選上市公司投資單一資金信托231,901,4824.66華安未來資產(chǎn)－民生銀行－深圳市前海重萬方股權(quán)投資有限公司163,612,5653.29中國證券金融股份有限公司148,719,1222.99常州燕澤永惠投資中心（有限合伙）133,661,0392.69天津市鯤鵬融創(chuàng)企業(yè)管理咨詢有限公司98,167,5391.97許冬瑾97,803,7001.97普寧市金信典當(dāng)行有限公司93,114,7161.87普寧市國際信息咨詢服務(wù)有限公司93,114,7001.87陳樹雄78,882,3291.59合計2,775,993,25054.81表12021年康美藥業(yè)前十名股東持股情況（三）康美藥業(yè)股份有限公司造假事件回顧1.事件經(jīng)過2018年10月，一篇微信公眾號的一篇文章揭露了康美藥業(yè)的貸款和存貸款兩高的情況，并指出這是一種很不正常的現(xiàn)象?？得浪帢I(yè)的股票在短期內(nèi)大幅下跌，從21.86元到10.34元，這一現(xiàn)象引起了市場和監(jiān)管部門的高度重視，引起了社會的廣泛關(guān)注。2018年10月，證監(jiān)會對康美制藥進(jìn)行了例行的監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)其財務(wù)報表的真實(shí)性有問題，并有虛假陳述和其他違法違規(guī)行為。2018年12月28日，中國證券監(jiān)督管理委員會向康美藥業(yè)發(fā)出了關(guān)于康美制藥的調(diào)查通知書。2019年4月29日，康美藥業(yè)公布了2018年的財報，并公布了一份貌似并不怎么起眼的《關(guān)于前期會計差錯更正的公告》，這是對康美藥業(yè)2017年的財務(wù)報表進(jìn)行了修正。《公告》顯示，康美藥業(yè)在2017年的會計報表中，少記了195.4億元的存貨和應(yīng)收帳款，多計76.6億元和88.9億元的營業(yè)成本。2.處罰結(jié)果2018年8月16日，中國證券監(jiān)督管理委員會對康美制藥及其相關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行了處罰。經(jīng)調(diào)查，共處罰款595萬元，其中，康美藥業(yè)被責(zé)令改正、警告、罰款60萬元；馬興田和他的妻子，被處以90萬元的罰款；邱錫偉和其他19個人受到了警告，并被處以十萬到三十萬元的罰金。3.事件后續(xù)廣州醫(yī)藥集團(tuán)（廣藥）通過其控股子公司-廣州神農(nóng)氏中醫(yī)藥發(fā)展有限公司，對康美藥業(yè)進(jìn)行了重組。廣東神農(nóng)氏企業(yè)管理有限公司（以下簡稱廣東神農(nóng)氏）是由廣藥集團(tuán)、粵財產(chǎn)業(yè)投資基金、恒健資產(chǎn)和揭陽金葉等國有控股公司共同投資54億元，再加上社會資本的65億元，占到了29.90%的股份，成為了康美藥業(yè)的第一大股東。廣藥等公司，紛紛表示，將所有的債務(wù)都還清，其中就包括了24億元的賠償，其中就包括了康美藥業(yè)的欺詐行為。按理說，康美藥業(yè)的五個獨(dú)立董事，應(yīng)該要承擔(dān)5%的連帶責(zé)任，才能避免損失超過一個億的損失，這讓康美藥業(yè)的獨(dú)立董事們，如釋重負(fù)，而康美藥業(yè)，則是被那些財大氣粗的國有企業(yè)給拖了出來。四、康美藥業(yè)股份有限公司獨(dú)立董事體系存在的問題和原因分析（一）存在的問題康美藥業(yè)的五位獨(dú)立董事，分別是江鎮(zhèn)平、李定安、張弘，分別簽署了《2016年年度報告》和《2017年年度報告》，并對投資者造成的損失承擔(dān)10%的連帶責(zé)任。張平、郭崇慧只簽署了《2018年半年度報告》，并對投資者造成的損失承擔(dān)5%的連帶責(zé)任。從這次的懲罰中，我們可以看到一些蛛絲馬跡。而康美藥業(yè)獨(dú)立董事體系存在的原因可以概括為兩個方面，獨(dú)立董事沒有做到勤勉盡責(zé)，獨(dú)立董事一定程度上缺乏獨(dú)立性1.沒有做到勤勉盡責(zé)可能出于某些原因，康美藥業(yè)的獨(dú)立董事未發(fā)現(xiàn)財務(wù)報表中可能存在的造假問題，因此在報告上出具獨(dú)立董事獨(dú)立意見?？梢哉J(rèn)定是獨(dú)立董事未做到勤勉盡職。獨(dú)立董事姓名應(yīng)參加次數(shù)缺席次數(shù)江鎮(zhèn)平140郭崇慧100張平100張弘40李定安40表SEQ表\*ARABIC22018年康美藥業(yè)獨(dú)立董事董事會出席情況（數(shù)據(jù)來源：康美藥業(yè)2018年度報告）康美藥業(yè)的獨(dú)立董事，于2015-2018年間，未提出任何異議或異議，全部表示贊同。這些年來，康美藥業(yè)一直在做假貨。雖然這四年來，獨(dú)立董事們一直都在董事會上工作，雖然表面上看起來是盡職盡責(zé)，但康美藥業(yè)的造假事件，卻沒有任何警示，也沒有真正意義上的履行自己的職責(zé)。2.缺乏獨(dú)立性可能出于某些原因，康美藥業(yè)獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)了但選擇隱瞞財務(wù)報表中可能存在的造假問題，并在報告上出具獨(dú)立董事獨(dú)立意見。可以認(rèn)定是獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性。（二）原因分析1.沒有勤勉盡責(zé)的原因沒有發(fā)現(xiàn)財務(wù)舞弊的原因，主要是因?yàn)楠?dú)立董事本身的工作能力不夠?？得浪帢I(yè)共有5名獨(dú)立董事受到處分，其中3名具有財務(wù)背景，2名無會計背景。兩名非會計從業(yè)人員具有一定的職業(yè)素質(zhì)，很難在審計報告中發(fā)現(xiàn)虛假信息。而且，在五個人的聯(lián)合聲明中，獨(dú)立董事的專業(yè)知識并不足以發(fā)現(xiàn)公司的財務(wù)舞弊，如果很難查出來，那么就必須要考慮到獨(dú)立董事的選擇和信息交流。沒有發(fā)現(xiàn)財務(wù)舞弊的原因，可能是公司阻礙了獨(dú)立董事的工作。獨(dú)立董事的職責(zé)包括：重大關(guān)聯(lián)交易的事前確認(rèn)、定期報告的審議、提出聘任或解聘、聘請、咨詢、提名、聘任、咨詢、提名、任免董事、高級管理人員、確定董事、高級管理人員、對非標(biāo)準(zhǔn)審計意見涉及的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見，對重大資產(chǎn)重組方案、股權(quán)激勵計劃發(fā)表獨(dú)立意見，對重大收購或資產(chǎn)處置等交易、對開展的新業(yè)務(wù)發(fā)表獨(dú)立意見。我國現(xiàn)行的法律并沒有規(guī)定，上市公司必須無條件地配合獨(dú)立董事的工作，但獨(dú)立董事只是履行了自己的義務(wù)，并不參與公司的日常運(yùn)作。所以，在獨(dú)立董事工作中，很容易出現(xiàn)公司不配合、掩蓋財務(wù)漏洞、阻礙獨(dú)立董事履行職責(zé)的情況。2.缺乏獨(dú)立性的原因從前面的獨(dú)立董事的介紹來看，江鎮(zhèn)平、江弘、李定安三人的任職時間都超過了九年。根據(jù)《公司法》，獨(dú)立董事的任職期限為三年，如果在上市公司任職六年，則從六年后開始，將不再擔(dān)任公司的獨(dú)立董事?？得乐扑幍慕?zhèn)平在2006-2012-07期間一直是公司的獨(dú)立董事，而2015年到現(xiàn)在（2022年3月）一直是公司的獨(dú)立董事。李定安于2003-2005年間出任公司的獨(dú)立董事，并于2012-2018年5月出任該公司的獨(dú)立董事。張弘于2006-2012-07期間為公司的獨(dú)立董事，并于2014-2018年為公司的獨(dú)立董事。張弘和江鎮(zhèn)平，在公司里當(dāng)了七年的獨(dú)立董事，這三個人的責(zé)任比其他兩個人都要大。所以，有理由相信，如果獨(dú)立董事的任職時間太長，將會削弱其獨(dú)立性，甚至喪失其獨(dú)立性。從表1可以看到，截至2018年底，康美藥業(yè)集團(tuán)的最大股東是康美制藥工業(yè)有限公司，占31.91%，而康美藥業(yè)集團(tuán)的董事長馬興田，則是99.68%的股權(quán)。馬興田又是前十大股東中的兩個執(zhí)行董事，所以馬興田才能完全掌控康美藥業(yè)，而馬興田的股份太過分散，必然會影響到他的獨(dú)立性。五、基于康美藥業(yè)的研究對我國獨(dú)立董事體系的思考（一）當(dāng)前我國上市公司獨(dú)立董事體系存在的問題康美藥業(yè)的獨(dú)立董事體系存在的問題也反映了我國大多數(shù)上市公司獨(dú)立董事體系存在的問題。1.獨(dú)立董事自身能力不足目前，國內(nèi)一些上市公司的獨(dú)立董事缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識，很難對其進(jìn)行審計等方面的工作。一些上市公司在聘用獨(dú)立董事時，更注重其社會地位、社會影響力，將其視為一種榮譽(yù)，而忽略其現(xiàn)實(shí)意義。在實(shí)際的監(jiān)督管理中，期望他們能夠查出舞弊，并給出專業(yè)的獨(dú)立意見，顯然是不現(xiàn)實(shí)的。2.獨(dú)立董事積極性不高首先我國的獨(dú)立董事激勵制度存在缺陷。根據(jù)Wind的資料，在2020財年，獨(dú)立董事的平均工資在84,000元左右。而在A股上市公司中，獨(dú)立董事的平均工資為81000元，大部分公司都是以固定工資為主，這樣的激勵機(jī)制對獨(dú)立董事的激勵效果會逐漸減弱，從而使其缺乏工作熱情。其次，獨(dú)立董事工作時間長，工作時間短，工作效率低。目前的獨(dú)立董事，大多是大學(xué)教授、學(xué)者等，他們忙于工作，同時兼任多個職務(wù)，不能很好地履行職責(zé)。3.股權(quán)過于集中導(dǎo)致獨(dú)立董事體系獨(dú)立性降低目前，我國的上市公司治理結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)出一家獨(dú)大的狀況。這種治理結(jié)構(gòu)在我國大多數(shù)國企以及一些私營企業(yè)中都有。在這樣的公司里，大股東擁有絕對的控制權(quán)，有權(quán)決定公司的獨(dú)立董事的任命，也有可能是大股東，而不是大股東。在這樣的公司治理下，獨(dú)立董事很難維持其獨(dú)立性，使其履行職責(zé)變得更為艱難。4.缺少認(rèn)定勤勉盡責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)與認(rèn)定機(jī)制目前，有一種常見的情況是，獨(dú)立董事沒有出現(xiàn)在董事會，也沒有發(fā)表任何保留意見。同時，由于獨(dú)立董事不了解公司的具體情況，很可能會造成公司與公司的股東、執(zhí)行董事的不對稱信息。在此背景下，并未對獨(dú)立董事獲得信息的強(qiáng)制或強(qiáng)制程序作出規(guī)定，不但導(dǎo)致其獲得途徑狹窄，而且很可能使公司體系內(nèi)的財務(wù)舞弊更加隱蔽，更難被察覺。另外，近幾年我國對獨(dú)立董事的懲罰力度不斷加大，導(dǎo)致其存在的風(fēng)險增大，認(rèn)為無清晰的工作規(guī)范不利于其健全和發(fā)展。（二）對我國獨(dú)立董事體系的改進(jìn)與優(yōu)化1.獨(dú)立董事需要有著足夠的專業(yè)能力牛建波，尹雅琪（2021）提出通才型獨(dú)董的概念，而當(dāng)前獨(dú)立董事應(yīng)該往這個方向發(fā)展，具體要求為獨(dú)立董事需要知道董事會進(jìn)行決策的一系列科學(xué)評估的方法，工具，需要熟悉資本市場、法律制度和公司治理等方面的核心的內(nèi)容。具有專業(yè)能力，獨(dú)董自身應(yīng)以此為目標(biāo)。2.限制獨(dú)立董事任期獨(dú)立董事任期時間越長，對其獨(dú)立性影響越大。因此，對擔(dān)任某一公司的獨(dú)立董事任期加以限制，能夠有效地保持獨(dú)立董事獨(dú)立性。比如總?cè)纹诓坏贸^9年，連續(xù)任期不得超過6年。避免出現(xiàn)當(dāng)前獨(dú)立董事體系的總?cè)纹跓o限的情況。目前，獨(dú)立董事的選任機(jī)制有其自身的不足，加之國內(nèi)的公司治理結(jié)構(gòu)單一，很容易導(dǎo)致獨(dú)立董事的獨(dú)立性缺失。在不改變公司治理結(jié)構(gòu)單一的情況下，構(gòu)建獨(dú)立董事的第三方選舉制度是一個新的發(fā)展趨勢。例如，成立一個獨(dú)立董事協(xié)會，確定加入?yún)f(xié)會的條件和門檻，并定期舉辦有關(guān)的培訓(xùn)，例如前條所述的有關(guān)政策、政策、資本市場、法律制度等。在選聘方面，由協(xié)會內(nèi)部組建的評委會，以確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性和專業(yè)性。3.減少獨(dú)立董事與履職公司潛在利益關(guān)系完善相關(guān)法律法規(guī)，需要規(guī)定獨(dú)立董事任期結(jié)束后，不得擔(dān)任原履職公司的董事，監(jiān)事，高級管理人員。減少這種潛在的利益關(guān)系，保持獨(dú)立董事獨(dú)立性。4.建立標(biāo)準(zhǔn)化勤勉盡責(zé)評定系統(tǒng)建立獨(dú)立董事勤勉盡責(zé)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，明確其履行職責(zé)的具體要求，規(guī)定勤勉盡責(zé)必要的履職程序，以及需要做到的履職證據(jù)，由中國證監(jiān)會定期監(jiān)督。首先，建立了獨(dú)立董事的評價指標(biāo)，可以明確其職責(zé)范圍，減少其任職風(fēng)險，并有利于責(zé)任的認(rèn)定；二是可以減少公司的財務(wù)風(fēng)險，改善公司的經(jīng)營管理。結(jié)論目前，獨(dú)立董事體系還存在很多問題，但從長遠(yuǎn)來看，這將有助于提升公司的治理能力。其主要問題在于獨(dú)立董事的工作能力不強(qiáng)，獨(dú)立董事的獨(dú)