客戶合同簽訂技巧和風(fēng)險防范[1].ppt

1、1,客戶合同簽訂技巧和風(fēng)險防范,十招贏得合同上海王篤明律師合同詳解,2,一、什么是合同合同是當(dāng)事人的法律,案情介紹 銷售風(fēng)險承包得住風(fēng)險嗎？ 浙江萬能電池有限公司為降低賒銷風(fēng)險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求 業(yè)務(wù)人員承擔(dān)全部賒銷風(fēng)險。在承包責(zé)任制中規(guī)定貨款逾期一個月以上業(yè)務(wù)員每 月按逾期貨款20%承擔(dān)利息，發(fā)生壞帳由業(yè)務(wù)員全額承擔(dān)。該公司有業(yè)務(wù)員80名， 客戶拖欠94萬元。其中有15名業(yè)務(wù)員因收款差被公司停止發(fā)貨，該15名業(yè)務(wù)員手 中客戶拖欠1200萬元，公司要求業(yè)務(wù)員承擔(dān)。問：業(yè)務(wù)員應(yīng)該承擔(dān)付款責(zé)任嗎？,不同觀點 應(yīng)該承擔(dān)，因為業(yè)務(wù)員與企業(yè)簽有承包協(xié)議。 不該承擔(dān)，因為承包責(zé)任制是企業(yè)內(nèi)部

2、制度，不是合同。,法理分析 業(yè)務(wù)員與企業(yè)簽訂的承包協(xié)議是合同嗎？,合同法第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人，法人，其它組織之間設(shè) 立變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！? 業(yè)務(wù)員與企業(yè)之前是怎樣的法律關(guān)系？,代理：代理人以被代理人的名義實施的，其法律效果 直接歸屬于被代理人的行為。,民法通則第63條：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的民事 法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！?互動交流 貴企業(yè)是怎樣規(guī)范業(yè)務(wù)員銷售行為的。,3,二、合同訂立會簽才會贏,案情介紹 訂合同留空檔上海三浦公司被動又挨打 2003年5月，安徽獨山水泥有限公司與上海三浦混凝土公司簽訂還款協(xié)議。

3、協(xié)議 書由安徽公司業(yè)務(wù)員小陳手寫，上海三浦每月還款10萬元，上海三浦在協(xié)議上簽字蓋 章。協(xié)議一式二份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。,還款協(xié)議書,甲方：上海三浦混泥土有限公司 乙方：安徽獨山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款120萬元，經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，擬還款如下： （1）甲方通過分期付款方式償還乙方欠款。 （2）甲方平均每月還款10萬元，分12個月還清。 （3）甲方于每月25日用電匯方式還款，從2005年5月25日開始付款。 甲 方：上海三浦混凝土有限公司 乙 方：安徽獨山水泥有限公司 委托代理人：袁 委托代理人：陳 日 期：2005年5月10日 日 期：2005年5月10日,4,不同觀點 這

4、是一份對雙方都無風(fēng)險的合同。 這是一份對甲方有重大風(fēng)險的合同。,訂立技巧 合同訂立前的審查。 1）客戶主體資格審查（三看） 一看客戶營業(yè)執(zhí)照 二看客戶資質(zhì)等級 三看客戶簽字人授權(quán)手續(xù) 2）合同履行能力審查（三問） 一問客戶的資信等級 二問客戶的經(jīng)營能力 三問客戶的付款能力 3）合同效力審查（三查） 一查簽字的有效性 二查蓋章的有效性 三查條款的有效性,5,互動交流 以本企業(yè)合同為范本，看看有哪些缺陷和盲點。, 合同的主要條款： （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價款或者報酬； （六）履行期限、地點和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭議的方法

5、。 當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。,6,三、合同履行殘酷的搏殺,案情介紹 交易未發(fā)生，先賠80萬浙江天橋水泥打落牙齒和血唇 2001年浙江長興大發(fā)貿(mào)易公司與浙江天橋水泥廠簽訂水泥買賣合同，合同約定 長興大發(fā)向浙江天橋訂購水泥4000噸，每噸250元，款到提貨。合同訂立后 長興大發(fā)一直未能提貨，浙江天橋也未催促提貨。后來水泥行情暴漲到每噸450元， 長興大發(fā)多次請求浙江天橋履行合同，均被浙江天橋拒絕。問：浙江天橋可以拒絕 長興大發(fā)請求嗎？,不同觀點 可以拒絕，因為行情不同了。 不可以拒絕，還必須按每噸250元價格供應(yīng)4000噸。,法理分析 合同法第60條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行

6、自己的義務(wù)。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履 行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！?合同違約賠償 合同法第113條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同 義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng) 相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超 過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成 的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人 民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?互動交流 合同履行中客戶發(fā)生一些特殊情況該如何處置。,7,情況之一：對錢貨二清的交易，帶款提貨客戶不愿意，送貨又怕拿不到

7、錢，該怎么辦？,法律規(guī)定 合同法第六十六條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的， 應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履 行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?情況之三：對先發(fā)貨后付款客戶，發(fā)貨前客戶面臨財產(chǎn)危機，不發(fā)貨要承擔(dān)違約責(zé)任， 發(fā)貨又怕到時客戶付不了款，該怎么辦？,法律規(guī)定 合同法第六十七條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行 一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合 約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?情況之二：對賒銷鋪底的客戶，客戶有巨額到期款未能支付，又要求企業(yè)繼續(xù)供貨，供 貨拿不到錢

8、，不供貨客戶找到借口拒付貨款，該怎么辦？,法律規(guī)定 合同法第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人， 有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽；,（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證 據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?互動交流 貴企業(yè)采用怎樣的送貨回單簽回和發(fā)票交接手續(xù)的。,8,四、合同擔(dān)保為合同上保險,案情介紹 借款抵押未登記，李老太竹籃打水一場空 2003年6月，上海興旺汽修廠向李老太借款50萬元，約定年息12%，借期1年， 汽修廠用門面房一間作抵押（該門面房價值7

9、0萬元）。2004年6月李老太向汽修廠 討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發(fā)現(xiàn)該門面房已賣 給了陳姓用戶并已辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。問：李老太能要回抵押的門面房嗎？,不同觀點 李老太有權(quán)要回門面房，因為門面房抵押給李老太的。 李老太無權(quán)要回門面房，因為門面房已規(guī)陳先生所有。,法律規(guī)定 擔(dān)保法第四十一條：“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的， 應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”,9,案情介紹 保證有時效，脫?？擅庳?zé) 2003年7月3日，李某向陳某借款20萬元，約定年息為15%，借期1年。由私營 業(yè)主張某為陳某提借擔(dān)保，借款到期后陳某未能歸還。2004年8月李某向

10、法院起訴， 要求陳某和張某共同承擔(dān)還款責(zé)任。問：張某應(yīng)該承擔(dān)保證責(zé)任嗎？,不同觀點 張某應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任，因為提供擔(dān)保就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 張某不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任，因為張某的保證責(zé)任已依法免除。,法律規(guī)定 擔(dān)保法第二十五條：“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的， 保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī) 定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證 責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定?！?擔(dān)保法第二十六條：“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間 的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保

11、證責(zé)任 在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé) 任的，保證人免除保證責(zé)任?！?10,案情介紹 約定的定金和實際支付的定金應(yīng)以哪個為準(zhǔn)？ 2002年由甲建筑公司向乙水泥廠訂購水泥3000噸，價款300萬元，定金30萬元分 二次支付。合同簽訂時付15萬定金，供貨500噸水泥后付定金15萬。合同訂立后乙 水泥廠的水泥漲價貨源緊缺為由一直未能向甲建筑公司供應(yīng)水泥，甲建筑公司向法 院起訴。問：乙水泥廠向甲建筑公司追還定金30萬元還是60萬元。,法律規(guī)定 擔(dān)保法第八十九條：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債 權(quán)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履

12、行約 定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！?擔(dān)保法第九十條：“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同 中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效?！?擔(dān)保法第九十一條：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合 同標(biāo)的百分之二十?！?11,案情介紹 違約金是約定的還是法定的？ 2002年6月浙江萬士樂工程機械廠與上海銘遠(yuǎn)租賃公司簽訂WSL-90D混泥土輸送 泵協(xié)議書，約定泵機款75萬元，首付25萬元，一年內(nèi)付清。貨款付清前泵機所有權(quán) 歸浙江萬士樂。上海銘遠(yuǎn)連續(xù)3個月拒付貨款浙江萬士樂有權(quán)收回泵機，上海銘遠(yuǎn) 向浙江萬士樂承擔(dān)5萬元

13、/月的泵機使用費。2004年12月上海銘遠(yuǎn)尚欠30萬元并已連 續(xù)6個月拒付貨款。浙江萬士樂向法院起訴，要求收回泵機，上海銘遠(yuǎn)承擔(dān)90萬元 泵機使用費。問：法院能支持浙江萬士樂訴訟請求嗎？,不同觀點 支持浙江萬士樂請求，因為合同就這么約定的，應(yīng)當(dāng)遵守。 不支持浙江萬士樂請求，因為只要還款30萬就可以了，承擔(dān)90萬元 使用費不公平。,法律規(guī)定 合同法第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情 況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的 計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或 者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人

14、可以 請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金 的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?互動交流 怎樣話用擔(dān)保這個“套”。,12,五、合同變更與轉(zhuǎn)讓無法掙脫的法鎖,案情介紹 合同變更內(nèi)容約定不明，該如何處理？ 2005年10月5日，華廈商廈向紅葉服裝廠訂購男式西服500套，單價800元。女式 西服500套，單價600元。合同總價70萬元，12月20日交貨，一方不履行合同時向?qū)?方支付10%的違約金。10月15日因市場行情不佳，商廈電告服裝廠數(shù)量減半，服裝廠 回函同意。12月20日紅葉服裝廠向華廈尚廈交付男式西服300套，女式西服200套， 共計500套。商廈認(rèn)為減半

15、是男女西服都減半，服裝廠認(rèn)為減半是總數(shù)減半。商廈拒 收貨物，紅葉服裝廠向法院起訴。問：法院該如何處理？,不同觀點 商廈必須收下貨物，并支付貨款。 商廈退還50套男式西服。,法律規(guī)定 合同法第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！?合同法第78條規(guī)定：“當(dāng)事人合同變更內(nèi)容約定不明確的，推定為 未變更?！?13,合同轉(zhuǎn)讓情形之一：債權(quán)能單獨轉(zhuǎn)讓嗎？,法律規(guī)定 合同法第79條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給 第三人。” 合同法第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng) 通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但 經(jīng)受讓人同意的除外?！?合同轉(zhuǎn)讓

16、情形之二：債務(wù)可以單獨轉(zhuǎn)讓嗎？,法律規(guī)定 合同法第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第 三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！?互動交流 怎樣利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓加速不良資產(chǎn)清理。,14,六、合同終止最后的結(jié)局,案情介紹 客戶長期拖欠貨款，企業(yè)能否解除合同 2004年1月上海甲化工公司與南京乙化工廠簽訂化工原料買賣合同，約定甲公司 向乙工廠提供20萬的化工原料作為鋪底款，超額部分錢貨二清。2004年1月甲化工公 司向乙化工廠供貨18萬元。2004年2月供貨18萬元，要求乙工廠支付貨款16萬元。2004 年3月化工工廠要求甲公司繼續(xù)供貨18萬，甲公司要求立即支付16萬再考慮供貨被乙公 司拒絕，并威

17、脅若甲公司拒絕供貨乙工廠在2005年1月前不考慮付款。問：甲公司能向 乙工廠要回多少錢？,不同觀點 能要回16萬元，余款20萬要2005年1月底催討。 能要回36萬元，因為乙工廠違約了。,法律規(guī)定 合同法第93條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時， 解除權(quán)人可以解除合同。”,合同法第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為 表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人

18、一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同 目的； （五）法律規(guī)定的其他情形?！?15,案情介紹 公司一分為二，銀行貸款應(yīng)向誰追？ 2000年1月天元建筑公司與建設(shè)銀行簽訂為期3年的貸款合同，貸款金額為1000萬 元。2002年4月天元公司分立為天泰公司和元通公司，原天元公司被注銷。2003年1月 貸款到期，天泰和元通均以非貸款當(dāng)事人而拒絕還貸。問：建設(shè)銀行應(yīng)向誰追討貸款？,不同觀點 向已注銷的天元公司，因為貸款合同是天元公簽的。 向天泰和元通二公司追討貸款，因為天元公司分成天泰和元通公司,法律規(guī)定 合同法第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者 其他組織行使合同權(quán)利

19、，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán) 人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義 務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！?16,案情介紹 債務(wù)均已到期，雙方可以抵銷嗎？ 2003年6月，甲建材公司與乙裝飾公司簽訂辦公樓裝修合同，裝修期3個月，合 同標(biāo)的480萬元。裝修完工后，1個月內(nèi)全部付清。在此合同簽訂前乙裝飾公司已欠 甲建材公司建材款300萬元。工程完工后，甲建材公司向乙裝飾公司支付現(xiàn)款180萬， 余款抵銷。乙裝飾公司認(rèn)為不妥，要求甲建材公司再支付300萬元，并向法院提起訴 訟。,不同觀點 甲建材公司必須向乙裝飾公司支付300萬，因為裝修合同是這樣約定的。 甲建

20、材公司不需向乙裝飾公司支付，因為乙裝飾公司欠甲建材公司的錢 正好相抵。,法律規(guī)定 合同法第99條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品 質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定 或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通 知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限?！?17,案情介紹 免除債務(wù)后又想要回來，法院能支持嗎？ 甲、乙為同事關(guān)系，2002年5月乙向甲借5萬元用于抄股，同年7月甲的兒子與 乙的女兒建立戀愛關(guān)系，同年12月登記結(jié)婚。到年底乙在股市上有獲利便拿出5萬 元還給甲，甲堅決不要，稱“咱們都是一家人了，不用還嘍?！?0

21、03年10月甲的兒 子與乙的女兒由于感情不和離婚，甲向乙索要5萬元，乙不同意。甲起訴至法院， 要求乙還錢。,不同觀點 乙應(yīng)當(dāng)還錢，因為乙向甲借的錢應(yīng)該還，欠債還錢，天經(jīng)地義。 乙不應(yīng)當(dāng)還錢，因為甲已免除了乙的債務(wù)，一言既出，四馬難追。,法律規(guī)定 合同法第91條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： （一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務(wù)相互抵銷； （四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （五）債權(quán)人免除債務(wù)； （六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。”,互動交流 怎樣用“債務(wù)抵銷”的規(guī)定幫助清欠。,18,案情介紹 在蓋章的合同書上注明“此合同

22、作廢”是否構(gòu)成違約？ 2001年7月24日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設(shè)計、加 工、安裝霓虹燈總價7萬元，合同履行期限為2001年8月17日至2001年8月25日，雙 方任何一方不履行合同違約方向?qū)Ψ街Ц逗贤們r款30%的違約金。乙在合同書上 加蓋了公章，并交由甲的業(yè)務(wù)員帶回。2001年8月1日乙業(yè)務(wù)員從甲處取回加蓋甲 的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作廢?！彪p方對于甲不履行合同造成的 損失進(jìn)行協(xié)商，未能達(dá)成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.1萬元。,不同觀點 不應(yīng)支付違約金，因為甲在合同上已注明“此合同作廢”合同未成立。 應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，因為合同已成立，“此合

23、同作廢”是甲不愿履行合 同的依據(jù)。,法律規(guī)定 合同法第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不明確表示或者以自己的行為 表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約 責(zé)任。”,七、違約救濟(jì)冰封的利器,19,案情介紹 法律是否保護(hù)過高的違約金？ 甲信息中心與乙文化公司簽訂信息咨詢協(xié)議，乙文化公司支付咨詢費10萬元。 任何一方違約應(yīng)賠償另一方違約金20萬元。甲信息中心履行了合同義務(wù)，乙文化 公司支付咨詢費5萬元，尚欠5萬元一直未能支付。信息中心向法院起訴，要求乙 文化公司支付賠償違約金20萬元。,不同觀點 乙文化公司應(yīng)當(dāng)賠20萬元，合同約定應(yīng)得到法院的支持。 乙文化公司不應(yīng)賠20萬元，違約金

24、太高應(yīng)予以調(diào)整。,法律規(guī)定 合同法第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約 情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定應(yīng)違約產(chǎn)生的損失賠償 額的計算方法?！?合同法第114條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可 以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失 的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。”,20,案情介紹 當(dāng)事人約定了定金又約定了違約金能否同時適用？ 2002年10月北京公司向青島公司訂購海鮮產(chǎn)品50噸，水產(chǎn)公司于2002年12月 31日前將貨物運至北方公司，任何一方違約向?qū)Ψ街Ц哆`約金10萬元。合同訂立 時北京公司向水產(chǎn)公司支付

25、定金8萬元，預(yù)付運費2萬元。水產(chǎn)公司未能向北方公 司按期交貨被北方公司起訴到法院，要求雙倍還定金20萬元，支付違約金10萬元。,不同觀點 法院應(yīng)支持北方公司，因為定金和違約金是二回事。 法院不應(yīng)完全支持北方公司，因為定金和違約金都是賠錢，是一回 事。,法律規(guī)定 合同法第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一 方違約時，雙方可以選擇適用違約金或者定金?！?21,案情介紹 一方違約后，另一方能否要求繼續(xù)履行？ 2002年7月，甲商貿(mào)公司與乙電化公司簽訂一份樹脂粉買賣合同，預(yù)定商貿(mào)公 司以每噸5000元的價格購買電化公司生產(chǎn)樹脂粉100噸。于2002年8月份二批將樹 脂粉運交給商貿(mào)公司

26、，合同簽訂當(dāng)日商貿(mào)公司依約預(yù)付了全部貨款。8月份電化公 司依約提供了50噸樹脂粉，后由于價格上漲至每噸6000元，電化公司要求加價否則 不能供貨，商貿(mào)公司向法院起訴，要求電化公司按原價繼續(xù)供貨50噸。,不同觀點 電化公司應(yīng)繼續(xù)按原價格供貨50噸，因為價格已有合同約定好的。 電化公司可依上漲價格供貨50噸，因為價格上漲，原價有失公平。,法律規(guī)定 合同法第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同 義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，采取補救措施或者賠償損失等違約 責(zé)任?！?合同法第110條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非 金錢債務(wù)不符合約定，對方可以要求履行，但有下列情形之一的

27、除外： （一）法律上或者事實上不能履行； （二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高； （三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！?22,案情介紹 食品公司因火災(zāi)拒收雞蛋，雞蛋變更找誰賠 2002年5月食品公司向養(yǎng)雞場訂購鮮雞蛋4000公斤，單價3.5元，共計貨款1.4萬 元，貨到付款。由養(yǎng)雞場在5月底前送至食品公司，5月27日養(yǎng)雞場按約定將4000公斤 鮮蛋送至食品公司，不料食品公司廠房著火，短期無法恢復(fù)生產(chǎn)，而拒收雞蛋。養(yǎng)雞 場將鮮蛋拉回過幾天鮮蛋開始變質(zhì)，另行銷路共支付銷售費用1500元，但已有1000公 斤鮮蛋變質(zhì)，損失3500元，共計5000元，要求食品公司賠償。,不同觀點 食品公司

28、應(yīng)賠償5000元，因損失是由食品公司拒收造成的。 食品公司不應(yīng)賠償，因鮮蛋是由養(yǎng)雞場保管不慎而變質(zhì)的。,法律規(guī)定 合同法第119條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，雙方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施 防止損失的擴大，沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失 要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合同費用，由違約方承擔(dān)?！?互動交流 企業(yè)現(xiàn)有買賣合同是如何約定違約金的，打算怎樣改進(jìn)。,23,案情分析 過期的買賣合同是否有效？ 2002年5月10日，甲配件供應(yīng)商與乙整東制造廠簽訂配件供應(yīng)合同。合同約定 貨到30天內(nèi)違約金為未履行合同標(biāo)的的20%，合同有效期限為1年。2004年乙整東 廠累計欠款達(dá)150萬元，都是

29、2004年發(fā)生的欠款。甲配件廠要求還款150萬元，承 擔(dān)違約金30萬元。,不同觀點 整東廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)30萬元違約金，因為合同有預(yù)定。 整東廠不應(yīng)承擔(dān)30萬違約金，因為合同已過期，約定失效。,法律規(guī)定 合同法第46條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生 效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時生 效?！?八、買賣合同合同之王,24,案情分析 商場的購物卡，過期能作廢嗎？ 2003年9月劉某在華林超市購1000元面值的購物卡，劉某購卡后發(fā)現(xiàn)購物卡反 面寫著“本卡請于2003年12月底消費完畢，否則過期作廢。” 2003年10月劉某派住外地學(xué)習(xí)了3個月，此間一直未使用此

30、卡。2004年1月劉 某到超市購物時用卡結(jié)算被超市拒絕，經(jīng)查詢購物卡上還剩余750元，要求商場退 還。,不同觀點 超市不予退款，因為劉某放任代幣卡過期，應(yīng)自己承擔(dān)責(zé)任。 超市應(yīng)予退款，因為這是霸王條款，霸王條款無效。 超市應(yīng)予退款，因為結(jié)算過期了，余款應(yīng)當(dāng)退還。,法律規(guī)定 合同法第40條規(guī)定：“提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對方 責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的，條款無效?！?不當(dāng)?shù)美簺]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取 得的不當(dāng)利益返還受損失的人。,25,案情介紹 買車沒過戶，出了事故誰陪錢 2001年3月王某將一輛富康賣給朋友陳某，王某為國家公務(wù)員，陳某家境困難， 買車掙錢，車

31、價8萬元，先支付5萬元尚欠3萬元。2001年8月陳某出車時發(fā)生重大交 通事故，造成車內(nèi)人員二死二傷，自己也負(fù)重傷。共需醫(yī)藥費、搶救費、死亡賠償 金等87萬元。這筆費用應(yīng)該誰承擔(dān)。,不同觀點 應(yīng)該陳某承擔(dān)，因為車陳某買過來，事故也是陳某出的。 應(yīng)該王某承擔(dān)，因為車輛未過戶，車主還是王某。,法律規(guī)定 合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效，依其規(guī)定?！?26,案情介紹 電視機在未交付前，遭雷擊，責(zé)任由誰承擔(dān)？ 2003年6月，朱某到嘉華商都購買大屏幕背投彩電，價款1.3萬元，當(dāng)時付1萬 元，約定余款第二天取貨時付清。為了防止該電視被別人買

32、去了，朱某要求將其另 行放于辦公室內(nèi)。第二天朱某攜3000元款去家電商場取彩電時，工作人員稱昨晚有 放于辦公室的彩電被雷電擊毀，朱某要求嘉華商都賠償。,不同觀點 家電商場不應(yīng)賠償，因為彩電已賣給朱某，商場只是代朱某保管。 家電商場應(yīng)該賠償，因為彩電未交付給朱某，在商場辦公室被擊毀。,27,法律規(guī)定 合同法第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的 物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有 規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”,合同法第143條：“因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約 定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、 滅失的風(fēng)險?！?合同法第144條：“

33、出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的 物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時 起由買受人承擔(dān)?！?合同法第145條：“當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確， 依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標(biāo)的物需要運輸?shù)模?出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由 買受人承擔(dān)?！?28,案情分析 法院查而不封，煮熟的鴨子飛走了 2003年浙江新型建材公司與廣東建筑公司簽訂新型材料買賣合同，合同約定 若發(fā)生糾紛，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成向人民法院起訴。2003年11月廣東建筑公 司共欠浙江建筑公司貨款92萬元。浙江建材公司通過廣東律師向廣東建筑公司所 在地人民法院起訴，

34、并申請訴前保全。2003年11月17日法院前去廣東建筑公司開 戶行廣東銀行查詢得知，該公司有銀行存款75萬元。法官隨即告知銀行工作 人員說下午要前來凍結(jié)該帳戶，下午法官再次前往該帳戶資金余額只剩一元錢。,不同觀點 浙江新型建材公司不該選擇在廣東起訴？ 浙江新型建材公司只有選擇在廣東起訴？,法律規(guī)定 民事訴訟法第二十四條：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或 者合同履行地人民法院管轄?！?民事訴訟法第二十五條：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議 選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人 民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?九、合同管轄一字定輸

35、贏,29,互動交流 您認(rèn)為哪些條款是買賣合同中的最關(guān)鍵條款。,最高人民法院關(guān)于在確定 經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購銷 合同履行地問題的規(guī)定,（1996年9月12日 法發(fā)199628號）,各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院： 為了便于當(dāng)事人訴訟和人民法院審判，減少案件管轄權(quán)爭議，根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法 第二十四條的規(guī)定，對確定購銷合同履行第問題作以下規(guī)定： 一、當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。 當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地點為合同履行地。 合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。 二、當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點，但在實際履行中以書面方式或雙方當(dāng)事人 一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更約定的， 或者變更原合同而未涉及履行地問題的，仍以原合同的約定確定履行地。 三、當(dāng)事人在合同中對履行地點、