匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式

1、1 1.1 .1仲裁的概念仲裁的概念 仲裁是指買賣雙方在糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿仲裁是指買賣雙方在糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿 將糾紛提交雙方所同意的第三者予以裁決，以解決糾紛的一種方式。仲裁將糾紛提交雙方所同意的第三者予以裁決，以解決糾紛的一種方式。仲裁 協(xié)議有兩種形式：一種是在爭(zhēng)議發(fā)生之前訂立的，它通常作為合同中的一協(xié)議有兩種形式：一種是在爭(zhēng)議發(fā)生之前訂立的，它通常作為合同中的一 項(xiàng)仲裁條款出現(xiàn)；另一種是在爭(zhēng)議之后訂立的，它是把已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議提項(xiàng)仲裁條款出現(xiàn)；另一種是在爭(zhēng)議之后訂立的，它是把已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議提 交給中裁的協(xié)議。這兩種形式的仲裁協(xié)議，其法律效力是

2、相同的。交給中裁的協(xié)議。這兩種形式的仲裁協(xié)議，其法律效力是相同的。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 u仲裁法仲裁法2 的第的第2條規(guī)定：條規(guī)定：“平等主體的公民，法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾平等主體的公民，法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾 紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁”。 這里這里明確了三條原則：一是發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人必須是民事主體，包括國(guó)內(nèi)外法明確了三條原則：一是發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人必須是民事主體，包括國(guó)內(nèi)外法 人、自然人和其他合法的具有獨(dú)立主體資格的組織；二是仲裁的爭(zhēng)議事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人人、自然人和其他合法的具有獨(dú)立主體資格的組織；二是仲裁的爭(zhēng)議事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人

3、 有權(quán)處分的；三是仲裁范圍必須是合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。有權(quán)處分的；三是仲裁范圍必須是合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。 合同糾紛是在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，雙方當(dāng)事人因訂立或履行各類經(jīng)濟(jì)合同而產(chǎn)生的糾紛，合同糾紛是在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，雙方當(dāng)事人因訂立或履行各類經(jīng)濟(jì)合同而產(chǎn)生的糾紛， 包括國(guó)內(nèi)、國(guó)外平等主體的自然人、法人、以及其他組織之間的國(guó)內(nèi)各類經(jīng)濟(jì)合同糾紛、包括國(guó)內(nèi)、國(guó)外平等主體的自然人、法人、以及其他組織之間的國(guó)內(nèi)各類經(jīng)濟(jì)合同糾紛、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛、房地產(chǎn)合同糾紛、期貨和證券交易糾紛、保險(xiǎn)合同糾紛、借貸合同糾紛、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛、房地產(chǎn)合同糾紛、期貨和證券交易糾紛、保險(xiǎn)合同糾紛、借貸合同糾紛、 票據(jù)糾紛、抵押合同

4、糾紛、運(yùn)輸合同糾紛和海商糾紛等，還包括涉外的、涉及香港、澳票據(jù)糾紛、抵押合同糾紛、運(yùn)輸合同糾紛和海商糾紛等，還包括涉外的、涉及香港、澳 門和臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)濟(jì)糾紛，以及涉及國(guó)際貿(mào)易、國(guó)際代理、國(guó)際投資、國(guó)際技術(shù)合作等門和臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)濟(jì)糾紛，以及涉及國(guó)際貿(mào)易、國(guó)際代理、國(guó)際投資、國(guó)際技術(shù)合作等 方面的糾紛。方面的糾紛。 其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，主要是指由侵權(quán)行為引發(fā)的糾紛，這在產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和知識(shí)產(chǎn)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，主要是指由侵權(quán)行為引發(fā)的糾紛，這在產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和知識(shí)產(chǎn) 權(quán)領(lǐng)域的侵權(quán)行為見之較多權(quán)領(lǐng)域的侵權(quán)行為見之較多。 1.21.2仲裁的適用范圍仲裁的適用范圍 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 u根據(jù)仲裁法的規(guī)

5、定，有兩類糾紛不能仲裁：根據(jù)仲裁法的規(guī)定，有兩類糾紛不能仲裁： 1、婚姻，收養(yǎng)，監(jiān)護(hù)，扶養(yǎng)，繼承糾紛不能仲裁，這類糾紛雖然屬于民、婚姻，收養(yǎng)，監(jiān)護(hù)，扶養(yǎng)，繼承糾紛不能仲裁，這類糾紛雖然屬于民 事糾紛，也不同程度涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)益爭(zhēng)議，但這類糾紛往往涉及當(dāng)事人本人事糾紛，也不同程度涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)益爭(zhēng)議，但這類糾紛往往涉及當(dāng)事人本人 不能自由處分的身份關(guān)系，需要法院作出判決或由政府機(jī)關(guān)作出決定，不不能自由處分的身份關(guān)系，需要法院作出判決或由政府機(jī)關(guān)作出決定，不 屬仲裁機(jī)構(gòu)的管轄范圍。屬仲裁機(jī)構(gòu)的管轄范圍。 2、行政爭(zhēng)議不能裁決。行政爭(zhēng)議，亦稱行政糾紛，行政糾紛是指國(guó)家行、行政爭(zhēng)議不能裁決。行政爭(zhēng)議，亦稱行政

6、糾紛，行政糾紛是指國(guó)家行 政機(jī)關(guān)之間，或者國(guó)家行政機(jī)關(guān)與企事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體以及公民之間，政機(jī)關(guān)之間，或者國(guó)家行政機(jī)關(guān)與企事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體以及公民之間， 由于行政管理而引起的爭(zhēng)議。外國(guó)法律規(guī)定這類糾紛應(yīng)當(dāng)依法通過行政復(fù)由于行政管理而引起的爭(zhēng)議。外國(guó)法律規(guī)定這類糾紛應(yīng)當(dāng)依法通過行政復(fù) 議或行政訴訟解決。議或行政訴訟解決。 u仲裁法仲裁法還規(guī)定：勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織的內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合還規(guī)定：勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織的內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合 同糾紛的仲裁，由國(guó)家另行規(guī)定，也就是說解決這類糾紛不適用仲裁法。同糾紛的仲裁，由國(guó)家另行規(guī)定，也就是說解決這類糾紛不適用仲裁法。 這是因?yàn)?，勞?dòng)爭(zhēng)議，農(nóng)業(yè)集

7、體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛雖然這是因?yàn)椋瑒趧?dòng)爭(zhēng)議，農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛雖然 可以仲裁，但它不同于一般的民事經(jīng)濟(jì)糾紛，因此只能另作規(guī)定予以調(diào)可以仲裁，但它不同于一般的民事經(jīng)濟(jì)糾紛，因此只能另作規(guī)定予以調(diào) 整。整。匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1.31.3仲裁的優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)仲裁的優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn) 1 自愿性。提交仲裁須雙方當(dāng)事人自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議，當(dāng)事人可以協(xié)商選擇是自愿性。提交仲裁須雙方當(dāng)事人自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議，當(dāng)事人可以協(xié)商選擇是 否仲裁、由哪個(gè)機(jī)構(gòu)仲裁、仲裁什么事項(xiàng)、仲裁員等。否仲裁、由哪個(gè)機(jī)構(gòu)仲裁、仲裁什么事項(xiàng)、仲裁員等。 2 公正性。仲裁遵循根據(jù)事實(shí)，符合法律規(guī)定，公平合理地解

8、決糾紛的原則。仲公正性。仲裁遵循根據(jù)事實(shí)，符合法律規(guī)定，公平合理地解決糾紛的原則。仲 裁依法獨(dú)立進(jìn)行，沒有級(jí)別管轄和地域管轄，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人裁依法獨(dú)立進(jìn)行，沒有級(jí)別管轄和地域管轄，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人 的干涉。仲裁員具有較高的專業(yè)水平和良好的道德素質(zhì)，保證裁決的公正公平。的干涉。仲裁員具有較高的專業(yè)水平和良好的道德素質(zhì)，保證裁決的公正公平。 3 及時(shí)性。仲裁實(shí)行一裁終局制度，仲裁裁決一旦作出即發(fā)生法律效力。仲裁程及時(shí)性。仲裁實(shí)行一裁終局制度，仲裁裁決一旦作出即發(fā)生法律效力。仲裁程 序比較靈活、簡(jiǎn)便，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁程序，避免繁瑣環(huán)節(jié)，及時(shí)解決序比較靈活、簡(jiǎn)便，當(dāng)事人

9、可以協(xié)議選擇仲裁程序，避免繁瑣環(huán)節(jié)，及時(shí)解決 爭(zhēng)議。爭(zhēng)議。 4 經(jīng)濟(jì)性。仲裁可以及時(shí)地解決爭(zhēng)議，減少當(dāng)事人在時(shí)間和精力上的消耗，從而經(jīng)濟(jì)性。仲裁可以及時(shí)地解決爭(zhēng)議，減少當(dāng)事人在時(shí)間和精力上的消耗，從而 節(jié)省費(fèi)用。節(jié)省費(fèi)用。 5 保密性。仲裁不公開進(jìn)行，有利于保護(hù)商業(yè)秘密，維護(hù)商業(yè)信譽(yù)。保密性。仲裁不公開進(jìn)行，有利于保護(hù)商業(yè)秘密，維護(hù)商業(yè)信譽(yù)。 6 強(qiáng)制性。仲裁裁決一旦作出即發(fā)生法律效力，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。雙方強(qiáng)制性。仲裁裁決一旦作出即發(fā)生法律效力，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。雙方 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺履行仲裁裁決，否則權(quán)利人可以依法向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺履行仲裁裁決，否則權(quán)利人可以

10、依法向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。 優(yōu)點(diǎn)優(yōu)點(diǎn) 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1 1 當(dāng)事人當(dāng)事人有權(quán)選擇仲裁員的權(quán)利，則可能造成仲裁員偏袒選定他的一方當(dāng)事人，進(jìn)而影有權(quán)選擇仲裁員的權(quán)利，則可能造成仲裁員偏袒選定他的一方當(dāng)事人，進(jìn)而影 響該仲裁員在仲裁中的公正性。同樣的道理，首席仲裁員也有其主觀傾向性響該仲裁員在仲裁中的公正性。同樣的道理，首席仲裁員也有其主觀傾向性。 2 2 仲裁仲裁實(shí)行一裁終局的制度，雖然滿足了解決糾紛的經(jīng)濟(jì)高效的要求，但一旦裁決實(shí)體實(shí)行一裁終局的制度，雖然滿足了解決糾紛的經(jīng)濟(jì)高效的要求，但一旦裁決實(shí)體 發(fā)生錯(cuò)誤將難以得到糾正，這是仲裁的風(fēng)險(xiǎn)所在發(fā)生錯(cuò)誤將難以得到糾正，這是仲裁的風(fēng)險(xiǎn)

11、所在。 3 3 由于由于仲裁的保密性，仲裁活動(dòng)受社會(huì)監(jiān)督的程度大大減弱，裁決的透明度會(huì)受到一定仲裁的保密性，仲裁活動(dòng)受社會(huì)監(jiān)督的程度大大減弱，裁決的透明度會(huì)受到一定 程度的影響程度的影響。 4 4 仲裁仲裁機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)沒有任何隸屬關(guān)系，仲裁機(jī)構(gòu)相互之間也沒有隸屬關(guān)系，仲裁機(jī)機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)沒有任何隸屬關(guān)系，仲裁機(jī)構(gòu)相互之間也沒有隸屬關(guān)系，仲裁機(jī) 構(gòu)的這種民間性和獨(dú)立性雖然是仲裁的一種優(yōu)勢(shì)，但也存在一定的負(fù)面性，即仲裁員在構(gòu)的這種民間性和獨(dú)立性雖然是仲裁的一種優(yōu)勢(shì)，但也存在一定的負(fù)面性，即仲裁員在 仲裁過程中的自由度過高，權(quán)力過大而制約有限仲裁過程中的自由度過高，權(quán)力過大而制約有限。 5 5 仲

12、裁不能及于仲裁協(xié)議以外的第三人。在訴訟中，代寫畢業(yè)論文可以追加第三人，訴仲裁不能及于仲裁協(xié)議以外的第三人。在訴訟中，代寫畢業(yè)論文可以追加第三人，訴 訟訟當(dāng)事人還可以間接地參加訴訟程序，即潛在的當(dāng)事人自己不直接參加訴訟，而由代表當(dāng)事人還可以間接地參加訴訟程序，即潛在的當(dāng)事人自己不直接參加訴訟，而由代表 其利益的人進(jìn)行訴訟來實(shí)現(xiàn)參加程序的方式。其利益的人進(jìn)行訴訟來實(shí)現(xiàn)參加程序的方式。 缺缺點(diǎn)點(diǎn) 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1.41.4仲裁仲裁時(shí)效時(shí)效 是指權(quán)利人向仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利的法定期限，也是指權(quán)利人向仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利的法定期限，也 即權(quán)利人在法定期限內(nèi)沒有行使權(quán)利，即喪失提請(qǐng)仲裁即

13、權(quán)利人在法定期限內(nèi)沒有行使權(quán)利，即喪失提請(qǐng)仲裁 以保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利以保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。 仲裁時(shí)效仲裁時(shí)效的計(jì)算的計(jì)算 仲裁仲裁時(shí)效期間應(yīng)從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)效期間應(yīng)從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害 時(shí)起計(jì)算時(shí)起計(jì)算 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1.51.5仲裁條款仲裁條款 仲裁地點(diǎn)仲裁地點(diǎn) 仲裁仲裁機(jī)構(gòu)機(jī)構(gòu) 仲裁仲裁規(guī)則規(guī)則 裁決裁決的效力的效力 費(fèi)用費(fèi)用的負(fù)擔(dān)的負(fù)擔(dān) 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1.61.6仲裁案例仲裁案例 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 2.12.1調(diào)解的概念調(diào)解的概念 建設(shè)工

14、程糾紛當(dāng)事人對(duì)法律規(guī)定或者合同約定的權(quán)利、建設(shè)工程糾紛當(dāng)事人對(duì)法律規(guī)定或者合同約定的權(quán)利、 義務(wù)發(fā)生糾紛時(shí)，第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范，義務(wù)發(fā)生糾紛時(shí)，第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范， 通過擺事實(shí)、講道理，促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣?，通過擺事實(shí)、講道理，促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣剑?平息爭(zhēng)議，自愿達(dá)成協(xié)議，以求解決建設(shè)工程糾紛的平息爭(zhēng)議，自愿達(dá)成協(xié)議，以求解決建設(shè)工程糾紛的 方法。方法。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 2.32.3調(diào)解的適用范圍調(diào)解的適用范圍 根據(jù)根據(jù)民事訴訟法民事訴訟法第第9條、第條、第155條，條，民訴意見民訴意見第第201條的規(guī)定，調(diào)條的規(guī)定，調(diào) 解適用第一審普通程序、

15、簡(jiǎn)易程序，第二審程序和審判監(jiān)督程序。解適用第一審普通程序、簡(jiǎn)易程序，第二審程序和審判監(jiān)督程序。 行政行政賠償糾紛和行政補(bǔ)償賠償糾紛和行政補(bǔ)償糾紛所以糾紛所以可以調(diào)解，是因?yàn)閮煞N糾紛的核心都是可以調(diào)解，是因?yàn)閮煞N糾紛的核心都是 當(dāng)事人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等權(quán)利是否受到損害，是否應(yīng)予以賠償或補(bǔ)償以當(dāng)事人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等權(quán)利是否受到損害，是否應(yīng)予以賠償或補(bǔ)償以 及應(yīng)在何種程度和范圍內(nèi)予以賠償、補(bǔ)償?shù)膯栴}，權(quán)利具有自由處分的性及應(yīng)在何種程度和范圍內(nèi)予以賠償、補(bǔ)償?shù)膯栴}，權(quán)利具有自由處分的性 質(zhì)。質(zhì)。 1.其中行政賠償糾紛是指行政主體及其工作人員違法行使行政職權(quán)、侵犯其中行政賠償糾紛是指行政主體及其工作人

16、員違法行使行政職權(quán)、侵犯 行政相對(duì)人的合法權(quán)益造成損害，而依法承擔(dān)賠償責(zé)任的糾紛。如公安機(jī)行政相對(duì)人的合法權(quán)益造成損害，而依法承擔(dān)賠償責(zé)任的糾紛。如公安機(jī) 關(guān)在行政處罰、扣押中有違反有關(guān)法律的情況給當(dāng)事人造成損失的。關(guān)在行政處罰、扣押中有違反有關(guān)法律的情況給當(dāng)事人造成損失的。 2.行政補(bǔ)償糾紛是指因行政主體的合法行政行為造成行政相對(duì)人合法權(quán)益行政補(bǔ)償糾紛是指因行政主體的合法行政行為造成行政相對(duì)人合法權(quán)益 的損失，依法由行政主體對(duì)行政相對(duì)人所受的損失予以彌補(bǔ)而產(chǎn)生的糾紛。的損失，依法由行政主體對(duì)行政相對(duì)人所受的損失予以彌補(bǔ)而產(chǎn)生的糾紛。 如公安機(jī)關(guān)在實(shí)施物品檢查中給當(dāng)事人造成了貨物的損毀等損失。

17、如公安機(jī)關(guān)在實(shí)施物品檢查中給當(dāng)事人造成了貨物的損毀等損失。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 2.42.4調(diào)解的優(yōu)缺點(diǎn)調(diào)解的優(yōu)缺點(diǎn) 人民人民調(diào)解的不足調(diào)解的不足： 1 調(diào)解調(diào)解方式隨意性大方式隨意性大, 缺乏嚴(yán)格的程序規(guī)范缺乏嚴(yán)格的程序規(guī)范。 2 資金資金嚴(yán)重短缺，缺乏相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)制度和補(bǔ)貼辦法，限制和嚴(yán)重短缺，缺乏相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)制度和補(bǔ)貼辦法，限制和 影響了人民調(diào)解工作的發(fā)展影響了人民調(diào)解工作的發(fā)展。 3 調(diào)解調(diào)解員文化程度參差不齊，多數(shù)調(diào)解人員文化程度偏低，員文化程度參差不齊，多數(shù)調(diào)解人員文化程度偏低， 法律政策和業(yè)務(wù)水平欠缺，影響調(diào)解質(zhì)量與效率法律政策和業(yè)務(wù)水平欠缺，影響調(diào)解質(zhì)量與效率。 4 調(diào)解調(diào)

18、解人員隊(duì)伍不穩(wěn)定，人員調(diào)整頻繁，不能專職專用。人員隊(duì)伍不穩(wěn)定，人員調(diào)整頻繁，不能專職專用。 調(diào)解制度的調(diào)解制度的不足：不足： 1 調(diào)解調(diào)解無期限和法官職權(quán)主義色彩過重?zé)o期限和法官職權(quán)主義色彩過重。 2 變相變相剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)。 3 當(dāng)事人當(dāng)事人的民事權(quán)利易受侵害的民事權(quán)利易受侵害。 4 不利于不利于提高審判工作質(zhì)量提高審判工作質(zhì)量。 5 雙方雙方合意中會(huì)存在非法選擇合意中會(huì)存在非法選擇。 6 調(diào)解調(diào)解適用的范圍過寬。適用的范圍過寬。 行政調(diào)解的不足行政調(diào)解的不足： 1 沒有沒有充分的法律依據(jù)充分的法律依據(jù)。 2 行政行政調(diào)解制度受案范圍過寬。調(diào)解制度受案范圍過寬。 1

19、 調(diào)解調(diào)解可以快速、簡(jiǎn)便、經(jīng)濟(jì)地解決矛可以快速、簡(jiǎn)便、經(jīng)濟(jì)地解決矛 盾。盾。 2 調(diào)解調(diào)解有利于從根本上減少雙方當(dāng)事人有利于從根本上減少雙方當(dāng)事人 之間的對(duì)立情緒，有利于預(yù)防糾紛、之間的對(duì)立情緒，有利于預(yù)防糾紛、 化解矛盾?；饷堋?3 調(diào)解調(diào)解不僅考慮矛盾雙方的爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)，不僅考慮矛盾雙方的爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)， 而且將矛盾雙方的整體利益納入關(guān)注而且將矛盾雙方的整體利益納入關(guān)注 的視野，引導(dǎo)當(dāng)事人在解決問題時(shí)既的視野，引導(dǎo)當(dāng)事人在解決問題時(shí)既 注重問題的解決，又考慮今后長(zhǎng)遠(yuǎn)的注重問題的解決，又考慮今后長(zhǎng)遠(yuǎn)的 利益，避免就事論事。利益，避免就事論事。 4 司法司法調(diào)解有利于案件的執(zhí)行調(diào)解有利于案件的執(zhí)行。

20、 5 調(diào)解調(diào)解比判決更能徹底解決糾紛。比判決更能徹底解決糾紛。 優(yōu) 點(diǎn) 缺點(diǎn) 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 2.52.5調(diào)解相關(guān)法律調(diào)解相關(guān)法律 中華人民共和國(guó)民事訴訟法中華人民共和國(guó)民事訴訟法第八章，共第八章，共7 7條條 主要主要條款：條款： 第九十三條第九十三條 人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則， 在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。 第九十六條第九十六條 調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強(qiáng)迫。調(diào)解協(xié)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強(qiáng)迫。調(diào)解協(xié) 議的內(nèi)容不得違反法律議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。規(guī)定

21、。 第九十七第九十七條條 調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書 應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請(qǐng)求、案件的事實(shí)和調(diào)解結(jié)果應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請(qǐng)求、案件的事實(shí)和調(diào)解結(jié)果。調(diào)解書。調(diào)解書由審判人員、由審判人員、 書記員署名，加蓋人民法院印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人書記員署名，加蓋人民法院印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解。調(diào)解書經(jīng)雙書經(jīng)雙 方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 2.62.6調(diào)解案例調(diào)解案例 崔陸軍訴國(guó)安公司崔陸軍訴國(guó)安公司建設(shè)工程合同糾紛一建設(shè)工程合同糾紛一案案 20072007年崔某在河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司處承建

22、樓年崔某在河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司處承建樓 梯欄桿等工程，梯欄桿等工程，20092009年年1 1月月2020日，河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)日，河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán) 有限公司給崔某出具結(jié)賬單，確認(rèn)欠崔某工程款有限公司給崔某出具結(jié)賬單，確認(rèn)欠崔某工程款 4082540825元未付。后崔某多次催要未果，為此，崔某訴元未付。后崔某多次催要未果，為此，崔某訴 至法院，要求河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司支付工程至法院，要求河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司支付工程 款款4082540825元，并支付滯納金元，并支付滯納金56005600元元。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 在對(duì)本案的法律事實(shí)經(jīng)過詳細(xì)調(diào)查后，法院采取在對(duì)本案的法律事實(shí)經(jīng)

23、過詳細(xì)調(diào)查后，法院采取 了調(diào)解方式，使雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成如下協(xié)議：了調(diào)解方式，使雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成如下協(xié)議： 一、被告河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司于一、被告河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司于20102010年年1212月月3030日前向原日前向原 告崔某支付工程款告崔某支付工程款4082540825元，原告崔某放棄元，原告崔某放棄56005600元滯納金；元滯納金； 二、如被告河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司未按上款約定期限支付，二、如被告河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司未按上款約定期限支付， 應(yīng)另向原告崔某支付應(yīng)另向原告崔某支付56005600元滯納金。元滯納金。 三、本案受理費(fèi)三、本案受理費(fèi)485485元，由被告河南

24、國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)元，由被告河南國(guó)安建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān) （原告已墊付，待執(zhí)行時(shí)被告付給原告）。（原告已墊付，待執(zhí)行時(shí)被告付給原告）。 四、雙方當(dāng)事人一致同意本調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容自雙方在調(diào)解協(xié)議四、雙方當(dāng)事人一致同意本調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容自雙方在調(diào)解協(xié)議 上簽名或按印后即具有法律效力。上簽名或按印后即具有法律效力。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 分析：分析： （1 1）本糾紛采用了法院調(diào)解的方式，使當(dāng)事人在自愿互讓的基本糾紛采用了法院調(diào)解的方式，使當(dāng)事人在自愿互讓的基 礎(chǔ)上達(dá)成了一致。礎(chǔ)上達(dá)成了一致。 （2 2）本案例涉及金額較少，且本糾紛只涉及樓梯欄桿承建事項(xiàng)，本案例涉及金額較少，且本糾紛只涉及樓

25、梯欄桿承建事項(xiàng)， 其責(zé)任劃分、證據(jù)調(diào)查簡(jiǎn)單方便。若采用仲裁或訴訟則費(fèi)用太高，其責(zé)任劃分、證據(jù)調(diào)查簡(jiǎn)單方便。若采用仲裁或訴訟則費(fèi)用太高， 且程序復(fù)雜，時(shí)間較長(zhǎng)，這顯然不是原告所希望的，更沒有必要且程序復(fù)雜，時(shí)間較長(zhǎng)，這顯然不是原告所希望的，更沒有必要 成立成立DABDAB解決糾紛，故采用調(diào)解方式較為合適，處理起來程序簡(jiǎn)解決糾紛，故采用調(diào)解方式較為合適，處理起來程序簡(jiǎn) 單快捷，節(jié)約時(shí)間，經(jīng)濟(jì)性高，實(shí)用性強(qiáng)。單快捷，節(jié)約時(shí)間，經(jīng)濟(jì)性高，實(shí)用性強(qiáng)。 （3 3）相對(duì)于和解，調(diào)解的效力更高，且本案例采用法院調(diào)解方）相對(duì)于和解，調(diào)解的效力更高，且本案例采用法院調(diào)解方 式，調(diào)解書有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，是終局裁決，

26、原告（崔某）不需式，調(diào)解書有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，是終局裁決，原告（崔某）不需 要再為次糾紛提出仲裁或訴訟。要再為次糾紛提出仲裁或訴訟。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.1 DRB3.1 DRB簡(jiǎn)介簡(jiǎn)介 “爭(zhēng)端審議委員會(huì)爭(zhēng)端審議委員會(huì)” ( Dispute Review Board( Dispute Review Board簡(jiǎn)稱簡(jiǎn)稱DRB)DRB)起源于美起源于美 國(guó)的建筑工程管理領(lǐng)域國(guó)的建筑工程管理領(lǐng)域, ,是美國(guó)最早采用的一種解決合同爭(zhēng)端的是美國(guó)最早采用的一種解決合同爭(zhēng)端的 辦法。辦法。 近年來，由于近年來，由于通過仲裁通過仲裁 等其他方式解決爭(zhēng)端的等其他方式解決爭(zhēng)端的 費(fèi)用越來越高費(fèi)用越來越高

27、, ,以及人以及人 們對(duì)們對(duì)工程師在工程師在解決爭(zhēng)端解決爭(zhēng)端 中的獨(dú)立性表示疑慮中的獨(dú)立性表示疑慮, , 因而越來越多地采用因而越來越多地采用 DRBDRB方式方式解決解決國(guó)際工程國(guó)際工程 承包過程中發(fā)生的承包過程中發(fā)生的爭(zhēng)端爭(zhēng)端。 DRBDRB的主要任務(wù)是協(xié)助合同雙方解決一切不的主要任務(wù)是協(xié)助合同雙方解決一切不 能自行解決的重要合同爭(zhēng)端能自行解決的重要合同爭(zhēng)端, ,包括合同責(zé)任爭(zhēng)包括合同責(zé)任爭(zhēng) 端、施工質(zhì)量爭(zhēng)端、工期爭(zhēng)端和索賠款額爭(zhēng)端、施工質(zhì)量爭(zhēng)端、工期爭(zhēng)端和索賠款額爭(zhēng) 端等。它旨在通過非正式的方式端等。它旨在通過非正式的方式, ,及時(shí)、公正及時(shí)、公正 地、以較小的代價(jià)解決工程實(shí)施過程中發(fā)生

28、地、以較小的代價(jià)解決工程實(shí)施過程中發(fā)生 的合同爭(zhēng)端的合同爭(zhēng)端, ,其實(shí)質(zhì)是爭(zhēng)端雙方邀請(qǐng)第三者進(jìn)其實(shí)質(zhì)是爭(zhēng)端雙方邀請(qǐng)第三者進(jìn) 行調(diào)解。行調(diào)解。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.2 DRB3.2 DRB的內(nèi)容、規(guī)則和程序的內(nèi)容、規(guī)則和程序 3.2.1 DRB審議委員會(huì)的推選、批準(zhǔn)和審議委員會(huì)的推選、批準(zhǔn)和“接受聲明接受聲明” 3.2.1.1推選、批準(zhǔn)推選、批準(zhǔn) DRB由三位在工程施工、法律和合同文件解釋方面具有經(jīng)驗(yàn)的 專家組成。 業(yè)主和承包商在中標(biāo)通知書簽發(fā)后若干天內(nèi)各推選一名審議委 員并征得對(duì)方批準(zhǔn),再由這二位委員推選第三名委員作為DRB 的主席,但必須征得雙方批準(zhǔn)。 3.2.1.2“接受聲明接

29、受聲明” 審議委員在被推選并批準(zhǔn)后,每人應(yīng)簽署一份。 主要聲明兩點(diǎn): 一是愿意為DRB服務(wù)并遵守有關(guān)合同條件及附 件的約束; 二是聲明自己與業(yè)主、承包商、工程師中任一方?jīng)] 有經(jīng)濟(jì)利益和雇傭關(guān)系。實(shí)質(zhì)上是對(duì)自己身份“清白”的聲明 和保證。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.2.2 爭(zhēng)端爭(zhēng)端的提交和審議程序的提交和審議程序 ( 1)爭(zhēng)端的提交爭(zhēng)端的提交: 提出書面的提出書面的“爭(zhēng)端通知爭(zhēng)端通知” 另一方于收到之日后另一方于收到之日后14天內(nèi)書面給予答復(fù)。天內(nèi)書面給予答復(fù)。 若提出若提出“爭(zhēng)端通知爭(zhēng)端通知”方在方在7天內(nèi)未以書面方式提出反對(duì)意見天內(nèi)未以書面方式提出反對(duì)意見,則此回復(fù)將是對(duì)此事項(xiàng)最則此回

30、復(fù)將是對(duì)此事項(xiàng)最 終、決定性的解決方式；若雙方仍有較大分歧終、決定性的解決方式；若雙方仍有較大分歧,則任一方均可書寫則任一方均可書寫“建議書申請(qǐng)報(bào)告建議書申請(qǐng)報(bào)告”， 提交給提交給DRB全體委員、合同另一方和工程師。全體委員、合同另一方和工程師。 ( 2)聽證會(huì)和審議聽證會(huì)和審議: DRB決定聽證會(huì)舉行時(shí)間。在聽證會(huì)期間決定聽證會(huì)舉行時(shí)間。在聽證會(huì)期間,業(yè)主、承包商和工程師業(yè)主、承包商和工程師 應(yīng)分別有足夠的機(jī)會(huì)被聽取申訴和提供證明。但任何審議委員不能就任一方論點(diǎn)的正應(yīng)分別有足夠的機(jī)會(huì)被聽取申訴和提供證明。但任何審議委員不能就任一方論點(diǎn)的正 確與否發(fā)表意見。確與否發(fā)表意見。 ( 3)解決爭(zhēng)端的

31、建議書解決爭(zhēng)端的建議書: 聽證會(huì)結(jié)束后聽證會(huì)結(jié)束后, DRB將單獨(dú)開會(huì)并制定建議書將單獨(dú)開會(huì)并制定建議書,會(huì)上所有審議會(huì)上所有審議 委員的個(gè)人觀點(diǎn)嚴(yán)格保密。建議書應(yīng)在委員的個(gè)人觀點(diǎn)嚴(yán)格保密。建議書應(yīng)在DRB主席收到主席收到“建議書申請(qǐng)報(bào)告建議書申請(qǐng)報(bào)告”后后56天內(nèi)盡天內(nèi)盡 快書面形式交給業(yè)主、承包商和工程師?？鞎嫘问浇唤o業(yè)主、承包商和工程師。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 ( 5)仲裁仲裁: 合同合同中任一方及工程師在仲裁過程中均不受以前向中任一方及工程師在仲裁過程中均不受以前向DRB提供證據(jù)的限提供證據(jù)的限 制。仲裁過程中制。仲裁過程中,審議委員均可作為證人或提供證據(jù)。仲裁可在工程竣工之前

32、或?qū)徸h委員均可作為證人或提供證據(jù)。仲裁可在工程竣工之前或 之后進(jìn)行之后進(jìn)行,但在工程進(jìn)行過程中但在工程進(jìn)行過程中,業(yè)主、承包商、工程師和業(yè)主、承包商、工程師和DRB各自的義務(wù)不得因各自的義務(wù)不得因 仲裁而改變。仲裁裁決對(duì)合同雙方都是最終裁決仲裁而改變。仲裁裁決對(duì)合同雙方都是最終裁決,一般仲裁費(fèi)由敗訴方承擔(dān)。一般仲裁費(fèi)由敗訴方承擔(dān)。 ( 4)提出仲裁的條件：提出仲裁的條件：雙方雙方收到收到DRB建議后建議后14天內(nèi)天內(nèi),如均未提出要求仲裁的通如均未提出要求仲裁的通 知知,則此建議書即成為對(duì)合同雙方均有約束力的最終決定；如合同任一方既未提則此建議書即成為對(duì)合同雙方均有約束力的最終決定；如合同任一方

33、既未提 出要求仲裁的通知而又不執(zhí)行建議書的有關(guān)建議出要求仲裁的通知而又不執(zhí)行建議書的有關(guān)建議,則另一方可要求仲裁；如合同則另一方可要求仲裁；如合同 任一方對(duì)建議書不滿任一方對(duì)建議書不滿,或或DRB主席收到申請(qǐng)報(bào)告后規(guī)定的時(shí)間內(nèi)未能簽發(fā)建議書主席收到申請(qǐng)報(bào)告后規(guī)定的時(shí)間內(nèi)未能簽發(fā)建議書 時(shí)時(shí),合同任一方均可在此之后合同任一方均可在此之后14天內(nèi)向另一方提出天內(nèi)向另一方提出“爭(zhēng)端仲裁意向通知書爭(zhēng)端仲裁意向通知書”，并，并 通知工程師通知工程師,否則不能予以仲裁。否則不能予以仲裁。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.3采用DRB應(yīng)該注意的幾個(gè)問題 3.3.1DRB與仲裁的與仲裁的不同點(diǎn)不同點(diǎn) 仲裁仲裁

34、是雙方當(dāng)事人通過協(xié)議自愿將爭(zhēng)端提交第三者作出裁決是雙方當(dāng)事人通過協(xié)議自愿將爭(zhēng)端提交第三者作出裁決,并負(fù)有并負(fù)有 自動(dòng)履行裁決義務(wù)的一種解決爭(zhēng)端的方式。仲裁的裁決一般都是終局性自動(dòng)履行裁決義務(wù)的一種解決爭(zhēng)端的方式。仲裁的裁決一般都是終局性 的的。 而而DRB的最大特點(diǎn)是其的最大特點(diǎn)是其“非正式性非正式性”和和“非強(qiáng)制性非強(qiáng)制性”。對(duì)于業(yè)主和承。對(duì)于業(yè)主和承 包商之間發(fā)生的合同爭(zhēng)端包商之間發(fā)生的合同爭(zhēng)端, DRB在充分聽取雙方意見的基礎(chǔ)上在充分聽取雙方意見的基礎(chǔ)上,根據(jù)自己根據(jù)自己 的判斷的判斷,以調(diào)解人的身份提出如何解決爭(zhēng)端的建議。對(duì)于以調(diào)解人的身份提出如何解決爭(zhēng)端的建議。對(duì)于DRB提出的建議提

35、出的建議, 業(yè)主和承包商可以接受業(yè)主和承包商可以接受,也可以不接受也可以不接受。 3.2DRB審議委員要在友好的氣氛下審議委員要在友好的氣氛下產(chǎn)生產(chǎn)生 3.3DRB成員的選聘要嚴(yán)格成員的選聘要嚴(yán)格認(rèn)真認(rèn)真 3.4必須保證必須保證DRB審議委員的獨(dú)立與公證審議委員的獨(dú)立與公證 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.43.4采用采用DRBDRB方式解決合同爭(zhēng)端的優(yōu)點(diǎn)方式解決合同爭(zhēng)端的優(yōu)點(diǎn) ( 1) DRB決策快決策快,解決解決爭(zhēng)端時(shí)間短。爭(zhēng)端時(shí)間短。 DRB成員從項(xiàng)目的開始就介入項(xiàng)目成員從項(xiàng)目的開始就介入項(xiàng)目,了解項(xiàng)目管理情況及其存在的問題。當(dāng)爭(zhēng)端一出現(xiàn)即了解項(xiàng)目管理情況及其存在的問題。當(dāng)爭(zhēng)端一出現(xiàn)即

36、可以盡快得到處理可以盡快得到處理, 防止?fàn)幎私鉀Q導(dǎo)致的工期延誤防止?fàn)幎私鉀Q導(dǎo)致的工期延誤, 也防止?fàn)幎朔e累導(dǎo)致的擴(kuò)大和復(fù)雜化。也防止?fàn)幎朔e累導(dǎo)致的擴(kuò)大和復(fù)雜化。 ( 2) DRB從中立方的角度從中立方的角度, 充分考慮雙方利益。充分考慮雙方利益。 在這種情況下在這種情況下,業(yè)主和承包商的工作關(guān)系不致受到影響和破壞。業(yè)主和承包商的工作關(guān)系不致受到影響和破壞。 ( 3) DRB提出的意見較容易被雙方接受。提出的意見較容易被雙方接受。 一方面，一方面，DRB成員的水平和素質(zhì)較高成員的水平和素質(zhì)較高,經(jīng)驗(yàn)豐富。經(jīng)驗(yàn)豐富。 DRB的成員多數(shù)具有工程方面的專業(yè)的成員多數(shù)具有工程方面的專業(yè) 知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)知識(shí)和

37、經(jīng)驗(yàn),對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的情況容易了解對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的情況容易了解,更容易理解業(yè)主和承包商的觀點(diǎn)。更容易理解業(yè)主和承包商的觀點(diǎn)。 另一方面，雙方意識(shí)到另一方面，雙方意識(shí)到,如果不接受如果不接受DRB的建議的建議,而將爭(zhēng)端事宜訴諸仲裁而將爭(zhēng)端事宜訴諸仲裁,就要冒更大的風(fēng)就要冒更大的風(fēng) 險(xiǎn)。仲裁人員一般都是合同和法律方面的專家，會(huì)更險(xiǎn)。仲裁人員一般都是合同和法律方面的專家，會(huì)更“死板和不通情理死板和不通情理”一些。一些。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 ( 4) DRB的的費(fèi)用少，所花費(fèi)用由爭(zhēng)端雙方平均費(fèi)用少，所花費(fèi)用由爭(zhēng)端雙方平均分?jǐn)?。分?jǐn)偂?如由世界銀行的泛美開發(fā)銀行貸款支持的洪都拉斯的埃爾如由世界銀行的泛美開發(fā)銀行

38、貸款支持的洪都拉斯的埃爾 嘎洪嘎洪 ( EL CAJON )水電站工程水電站工程,采用采用DRB處理了五次爭(zhēng)端處理了五次爭(zhēng)端,總爭(zhēng)端金額達(dá)總爭(zhēng)端金額達(dá)2030萬萬 美元美元, DRB的處理建議都被業(yè)主和承包商接受執(zhí)行的處理建議都被業(yè)主和承包商接受執(zhí)行,工程按期完成而沒有工程按期完成而沒有 發(fā)生仲裁和訴訟發(fā)生仲裁和訴訟, DRB的費(fèi)用僅為的費(fèi)用僅為30萬美元。萬美元。 ( 5)DRB不是強(qiáng)制性的，不具有終局性和約束力。不是強(qiáng)制性的，不具有終局性和約束力。 即便雙方不接受即便雙方不接受,但雙方至少可以在但雙方至少可以在DRB建議的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判建議的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判,并最并最 終達(dá)成協(xié)議?；蛘咭环饺?/p>

39、不接受終達(dá)成協(xié)議。或者一方仍不接受,仍然可以再訴諸仲裁或訴訟。仍然可以再訴諸仲裁或訴訟。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.5 DRB3.5 DRB案例案例 小浪底水利樞紐工程小浪底水利樞紐工程 黃河小浪水利樞紐工程位于河南省洛陽市孟津縣小浪底，黃河小黃河小浪水利樞紐工程位于河南省洛陽市孟津縣小浪底，黃河小 浪底水利樞紐工程是黃河干流上的一座集減淤、防洪、防凌、供水浪底水利樞紐工程是黃河干流上的一座集減淤、防洪、防凌、供水 灌溉、發(fā)電等為一體的大型綜合性水利工程，是治理開發(fā)黃河的關(guān)灌溉、發(fā)電等為一體的大型綜合性水利工程，是治理開發(fā)黃河的關(guān) 鍵性工程，屬國(guó)家鍵性工程，屬國(guó)家八五八五重點(diǎn)項(xiàng)目。工程總

40、投資為重點(diǎn)項(xiàng)目。工程總投資為347.46億元人民幣億元人民幣 (1997年國(guó)家計(jì)委批準(zhǔn)的概算年國(guó)家計(jì)委批準(zhǔn)的概算)。資金來源組成為。資金來源組成為:外資外資11.09億美元億美元,內(nèi)內(nèi) 資資255.19億人民幣億人民幣 小浪小浪底底擁有擁有巨大巨大的工程規(guī)模、復(fù)雜的地質(zhì)條件的工程規(guī)模、復(fù)雜的地質(zhì)條件, ,而且承包商都是國(guó)而且承包商都是國(guó) 際知名的具有百年以上合同管理和索賠經(jīng)驗(yàn)的老牌公司際知名的具有百年以上合同管理和索賠經(jīng)驗(yàn)的老牌公司, ,所以在小浪所以在小浪 底的合同底的合同執(zhí)行期長(zhǎng)達(dá)執(zhí)行期長(zhǎng)達(dá)8 8年之年之久，合同久，合同實(shí)施過程中實(shí)施過程中遇到了許多合同問題遇到了許多合同問題, , 承包商

41、提出了大量的變更和索賠事件。承包商提出了大量的變更和索賠事件。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.5.1小浪底水利樞紐工程采用小浪底水利樞紐工程采用DRB爭(zhēng)端處理方式爭(zhēng)端處理方式 為重點(diǎn)處理比較大的索賠和爭(zhēng)議為重點(diǎn)處理比較大的索賠和爭(zhēng)議, ,業(yè)主成立了爭(zhēng)議評(píng)審工作組業(yè)主成立了爭(zhēng)議評(píng)審工作組, ,負(fù)責(zé)爭(zhēng)負(fù)責(zé)爭(zhēng) 議評(píng)審中有關(guān)業(yè)主方面的工作。議評(píng)審中有關(guān)業(yè)主方面的工作。 本項(xiàng)目復(fù)雜的工程條件可能出現(xiàn)較多爭(zhēng)議，采用本項(xiàng)目復(fù)雜的工程條件可能出現(xiàn)較多爭(zhēng)議，采用DRBDRB方式其成員可以從項(xiàng)目的開方式其成員可以從項(xiàng)目的開 始就介入項(xiàng)目始就介入項(xiàng)目 , ,了解項(xiàng)目管理情況及其存在的問題。所以了解項(xiàng)目管理情況及其

42、存在的問題。所以 DRBDRB的決策很快的決策很快 , , 解決爭(zhēng)解決爭(zhēng) 端所需的時(shí)間較短端所需的時(shí)間較短 , , 當(dāng)爭(zhēng)端一出現(xiàn)即可以盡快得到處理當(dāng)爭(zhēng)端一出現(xiàn)即可以盡快得到處理 , , 這樣可以防止因爭(zhēng)端的解這樣可以防止因爭(zhēng)端的解 決而導(dǎo)致工期延誤決而導(dǎo)致工期延誤 , , 也可防止由于爭(zhēng)端的積累而使之?dāng)U大和復(fù)雜化。也可防止由于爭(zhēng)端的積累而使之?dāng)U大和復(fù)雜化。 本項(xiàng)目投資巨大本項(xiàng)目投資巨大, ,融資多元化，采用融資多元化，采用DRBDRB不僅總費(fèi)用較少不僅總費(fèi)用較少 , , 而且所花費(fèi)用是由爭(zhēng)端而且所花費(fèi)用是由爭(zhēng)端 雙方平均分?jǐn)偟碾p方平均分?jǐn)偟?, , 而在仲裁或訴訟中而在仲裁或訴訟中 , , 則

43、任何一方都有可能要承擔(dān)雙方為處理爭(zhēng)端則任何一方都有可能要承擔(dān)雙方為處理爭(zhēng)端 而花費(fèi)的全部費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)并且費(fèi)用較高。而花費(fèi)的全部費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)并且費(fèi)用較高。 承包商對(duì)合同外的風(fēng)險(xiǎn)格外敏感，而承包商對(duì)合同外的風(fēng)險(xiǎn)格外敏感，而 DRBDRB基本不改變合同條件，只提供獨(dú)立的第基本不改變合同條件，只提供獨(dú)立的第 三方價(jià)值評(píng)價(jià)，通過及時(shí)處理爭(zhēng)議來避免由此產(chǎn)生的延誤和費(fèi)用，可使業(yè)主和承三方價(jià)值評(píng)價(jià)，通過及時(shí)處理爭(zhēng)議來避免由此產(chǎn)生的延誤和費(fèi)用，可使業(yè)主和承 包商的工作關(guān)系不致受到影響和破壞。包商的工作關(guān)系不致受到影響和破壞。 由于由于 D RBD RB提出的建議不是強(qiáng)制性的提出的建議不是強(qiáng)制性的 , , 并不具有終

44、局性和約束力并不具有終局性和約束力 , , 即便雙方不接受即便雙方不接受 , , 但雙方至少可以在但雙方至少可以在 D RBD RB建議的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判建議的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判 , , 并最終達(dá)成協(xié)議。并最終達(dá)成協(xié)議。 或者一方仍不或者一方仍不 接受接受 , , 仍然可以再訴諸仲裁或訴訟。仍然可以再訴諸仲裁或訴訟。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.5.2小浪底水利樞紐工程爭(zhēng)端處理程序小浪底水利樞紐工程爭(zhēng)端處理程序 小浪底的索賠處理方面的分歧主要發(fā)生在二標(biāo)小浪底的索賠處理方面的分歧主要發(fā)生在二標(biāo), ,尤其是導(dǎo)流洞塌方和趕工尤其是導(dǎo)流洞塌方和趕工 的索賠的索賠, ,在工程師進(jìn)行評(píng)估并做出工程師決定后在

45、工程師進(jìn)行評(píng)估并做出工程師決定后, ,承包商表示不能接受承包商表示不能接受, ,索賠索賠 爭(zhēng)端在工程師的權(quán)限范圍內(nèi)得不到解決。爭(zhēng)端在工程師的權(quán)限范圍內(nèi)得不到解決。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 3.5.3 小浪底小浪底水利樞紐工程的水利樞紐工程的DRB組成組成 小浪底的小浪底的DRBDRB由三位成員組成由三位成員組成, ,首先業(yè)主和承包商簽訂引入首先業(yè)主和承包商簽訂引入DRBDRB的協(xié)的協(xié) 議議, ,在協(xié)議簽訂后的在協(xié)議簽訂后的4949天內(nèi)天內(nèi), ,承包商任命第一位成員承包商任命第一位成員, ,并在并在1414天內(nèi)由業(yè)主認(rèn)天內(nèi)由業(yè)主認(rèn) 可可; ;第二位成員由業(yè)主任命第二位成員由業(yè)主任命, ,并在

46、并在1414天內(nèi)由承包商認(rèn)可天內(nèi)由承包商認(rèn)可; ;然后由這二位成員然后由這二位成員 在在4949天之內(nèi)共同推選出第三位成員天之內(nèi)共同推選出第三位成員, ,并由該成員擔(dān)任主席。該主席的任并由該成員擔(dān)任主席。該主席的任 命在命在1414天內(nèi)需得到業(yè)主和承包商的一致同意。天內(nèi)需得到業(yè)主和承包商的一致同意。 DRBDRB成員的基本要求成員的基本要求:1 :1、每位成員必須具備類似小浪底工程的施工、每位成員必須具備類似小浪底工程的施工 經(jīng)驗(yàn)經(jīng)驗(yàn), ,并熟悉合同文件的解釋并熟悉合同文件的解釋;2 ;2、每一位成員必須認(rèn)識(shí)到該機(jī)構(gòu)是從工程、每一位成員必須認(rèn)識(shí)到該機(jī)構(gòu)是從工程 的根本利益著想的根本利益著想,

47、,以最小的代價(jià)解決爭(zhēng)議以最小的代價(jià)解決爭(zhēng)議, ,成員應(yīng)按規(guī)定與評(píng)審組的其他成員應(yīng)按規(guī)定與評(píng)審組的其他 成員密切合作成員密切合作;3 ;3、所有成員不得有不利于工作的利益沖突。、所有成員不得有不利于工作的利益沖突。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 DABDAB全稱全稱Dispute Adjudication BoardDispute Adjudication Board，是爭(zhēng)端裁決委員會(huì)的意思，是爭(zhēng)端裁決委員會(huì)的意思。它是。它是用用 以處理合同當(dāng)事人爭(zhēng)端糾紛的臨時(shí)性組織，采用以處理合同當(dāng)事人爭(zhēng)端糾紛的臨時(shí)性組織，采用DABDAB來解決爭(zhēng)端是一種非訴來解決爭(zhēng)端是一種非訴 訟性質(zhì)的爭(zhēng)端解決訟性質(zhì)的爭(zhēng)端解

48、決方式。目前，方式。目前，DABDAB程序被認(rèn)為是解決糾紛的主要方法。程序被認(rèn)為是解決糾紛的主要方法。 根據(jù)根據(jù)工程項(xiàng)目的規(guī)模和復(fù)雜程度，爭(zhēng)端裁決委員會(huì)可以由工程項(xiàng)目的規(guī)模和復(fù)雜程度，爭(zhēng)端裁決委員會(huì)可以由1 1人、人、3 3人或者人或者5 5 人組成，任命方式有人組成，任命方式有3 3種種：（：（1 1）常任爭(zhēng)端裁決）常任爭(zhēng)端裁決委員會(huì)委員會(huì)；（2 2）特聘爭(zhēng)端裁決委）特聘爭(zhēng)端裁決委 員會(huì)：由只在發(fā)生爭(zhēng)端時(shí)任命的一名或三名成員組成，他們的任期通常在員會(huì)：由只在發(fā)生爭(zhēng)端時(shí)任命的一名或三名成員組成，他們的任期通常在 DABDAB對(duì)該爭(zhēng)端發(fā)出其最終決定時(shí)對(duì)該爭(zhēng)端發(fā)出其最終決定時(shí)期滿期滿；（3 3）由

49、工程師兼任）由工程師兼任。DABDAB的成員一的成員一 般為工程技術(shù)和管理方面的專家。般為工程技術(shù)和管理方面的專家。 DABDAB的的報(bào)酬報(bào)酬為：為：業(yè)主業(yè)主和和承包商按照承包商按照支付條件各自支付其中的一半。支付條件各自支付其中的一半。 4 4.1 DAB.1 DAB簡(jiǎn)介簡(jiǎn)介 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 （1 1）DABDAB委員可以在項(xiàng)目開始時(shí)就介入項(xiàng)目，了解項(xiàng)目管理情況及其存在的問題。委員可以在項(xiàng)目開始時(shí)就介入項(xiàng)目，了解項(xiàng)目管理情況及其存在的問題。 （2 2）DABDAB委員具有公正性、中立性。委員具有公正性、中立性。 （3 3）周期短，可以及時(shí)解決爭(zhēng)議。）周期短，可以及時(shí)解決爭(zhēng)議。 （

50、4 4）DABDAB的費(fèi)用較低。的費(fèi)用較低。 （5 5）DABDAB委員是發(fā)包人和承包人自己選擇的，其裁決意見容易為他們所接受。委員是發(fā)包人和承包人自己選擇的，其裁決意見容易為他們所接受。 （6 6）DABDAB提出的裁決不是強(qiáng)制性的，不具有終局性。提出的裁決不是強(qiáng)制性的，不具有終局性。 4.2 DAB4.2 DAB的優(yōu)點(diǎn)的優(yōu)點(diǎn) 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 1.DAB 1.DAB 的法律適用的法律適用。 （1 1）DAB DAB 協(xié)議的法律適用。一般認(rèn)為協(xié)議的效力不受主合同效力的影響，各方可協(xié)議的法律適用。一般認(rèn)為協(xié)議的效力不受主合同效力的影響，各方可 約定適用的法律約定適用的法律； （2 2

51、）DAB DAB 實(shí)體法的法律適用。雙方約定，若無約定可依最密切聯(lián)系原則選擇工程實(shí)體法的法律適用。雙方約定，若無約定可依最密切聯(lián)系原則選擇工程 所在地國(guó)家的法律。當(dāng)然亦可采用國(guó)際慣例等方法確定其適用所在地國(guó)家的法律。當(dāng)然亦可采用國(guó)際慣例等方法確定其適用； （3 3）DAB DAB 程序法的法律適用。依程序法的法律適用。依FIDICFIDIC合同附件中專門規(guī)定的合同附件中專門規(guī)定的程序規(guī)則程序規(guī)則。 2.DAB 2.DAB 的管轄范圍的管轄范圍。 一般一般遵照國(guó)際工程合同文本所包括的工程項(xiàng)目的適用范圍和工程索賠爭(zhēng)議的類別。遵照國(guó)際工程合同文本所包括的工程項(xiàng)目的適用范圍和工程索賠爭(zhēng)議的類別。 4.

52、3 DAB4.3 DAB的適用范圍的適用范圍 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 4.4.1 DAB與仲裁與仲裁 （ 1 1 ） 從程序與內(nèi)容上看，從程序與內(nèi)容上看， DAB DAB 方式參照仲裁方式進(jìn)行裁決，但不乏方式參照仲裁方式進(jìn)行裁決，但不乏 其獨(dú)特性，如現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、聽證等，而仲裁僅僅依照書面證據(jù)作出裁決。其獨(dú)特性，如現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、聽證等，而仲裁僅僅依照書面證據(jù)作出裁決。 （ 2 2 ） 從提請(qǐng)程序上看，仲裁必須有仲裁協(xié)議，否則無權(quán)管轄。而從提請(qǐng)程序上看，仲裁必須有仲裁協(xié)議，否則無權(quán)管轄。而 DAB DAB 只要在工程開工時(shí)或爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)即可，出現(xiàn)爭(zhēng)議隨時(shí)可提請(qǐng)只要在工程開工時(shí)或爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)即可，出現(xiàn)爭(zhēng)議

53、隨時(shí)可提請(qǐng) DAB DAB 裁決。裁決。 （ 3 3 ） DAB DAB 方式具有預(yù)防性，成員要定期到工程現(xiàn)場(chǎng)勘察訪問，將爭(zhēng)議方式具有預(yù)防性，成員要定期到工程現(xiàn)場(chǎng)勘察訪問，將爭(zhēng)議 消滅在萌芽之中，而仲裁是出現(xiàn)糾紛后才啟動(dòng)解決爭(zhēng)議的方式。消滅在萌芽之中，而仲裁是出現(xiàn)糾紛后才啟動(dòng)解決爭(zhēng)議的方式。 （ 4 4 ） DAB DAB 成員與仲裁員的選聘方式不同。成員與仲裁員的選聘方式不同。 （ 5 5 ） 仲裁一旦提交，無特殊事項(xiàng)，仲裁員不可以隨時(shí)終止任命。仲裁一旦提交，無特殊事項(xiàng)，仲裁員不可以隨時(shí)終止任命。 （ 6 6 ） 成員成員 （仲裁員）（仲裁員） 的報(bào)酬支付方式不同。的報(bào)酬支付方式不同。 uD

54、AB DAB 與仲裁相比所與仲裁相比所具有具有“調(diào)解性調(diào)解性” 4.4 DAB4.4 DAB與其他爭(zhēng)議解決方式的比較與其他爭(zhēng)議解決方式的比較 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 u DAB DAB 與仲裁相比與仲裁相比具有具有“準(zhǔn)仲裁性準(zhǔn)仲裁性” “準(zhǔn)仲裁性準(zhǔn)仲裁性”主要體現(xiàn)在決定的約束力和程序的正式性兩個(gè)方面。主要體現(xiàn)在決定的約束力和程序的正式性兩個(gè)方面。 1. 1.從最終決定上看，決定具有仲裁性從最終決定上看，決定具有仲裁性 2. 2.從程序上看，決定具有仲裁性從程序上看，決定具有仲裁性 （ 1 1 ） 仲裁決定的約束力比仲裁決定的約束力比 DAB DAB 決定強(qiáng)。決定強(qiáng)。 （ 2 2 ） 從提請(qǐng)

55、程序上看，仲裁必須有仲裁協(xié)議，否則從提請(qǐng)程序上看，仲裁必須有仲裁協(xié)議，否則無權(quán)無權(quán)管轄。管轄。 uDABDAB與仲裁的相似之處與仲裁的相似之處 性質(zhì)相同性質(zhì)相同目標(biāo)一致目標(biāo)一致原則相同原則相同解決爭(zhēng)議的方法解決爭(zhēng)議的方法裁決實(shí)現(xiàn)類似裁決實(shí)現(xiàn)類似 同屬替代性的同屬替代性的 糾紛解決機(jī)制，糾紛解決機(jī)制， 都具有契約屬都具有契約屬 性性 實(shí)現(xiàn)糾紛的實(shí)實(shí)現(xiàn)糾紛的實(shí) 質(zhì)解決質(zhì)解決 尊重當(dāng)事人尊重當(dāng)事人 的意思自治的意思自治 為基本原則為基本原則 具有在當(dāng)事人授具有在當(dāng)事人授 權(quán)的范圍內(nèi)，運(yùn)權(quán)的范圍內(nèi)，運(yùn) 用靈活的方式，用靈活的方式， 達(dá)到糾紛實(shí)質(zhì)解達(dá)到糾紛實(shí)質(zhì)解 決的目的決的目的 裁決結(jié)果都具裁決結(jié)果都

56、具 有一定條件的有一定條件的 約束力約束力 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 4.4.2DAB與調(diào)解與調(diào)解 uDABDAB與調(diào)解方式的主要區(qū)別在于：與調(diào)解方式的主要區(qū)別在于： 第一，對(duì)第三方裁決人員的要求不同第一，對(duì)第三方裁決人員的要求不同。 第二，程序和要求不同。第二，程序和要求不同。 第三，解決糾紛的方式不同。第三，解決糾紛的方式不同。 第四，決定的效力不同。第四，決定的效力不同。 uDABDAB與調(diào)解方式相似之處與調(diào)解方式相似之處: : 1.DAB1.DAB與調(diào)解方式相同。與調(diào)解方式相同。 2. 2.有簡(jiǎn)易、迅速、成本低廉等特點(diǎn)。有簡(jiǎn)易、迅速、成本低廉等特點(diǎn)。 3. 3.有利于當(dāng)事人建立友好合作關(guān)系。有利于當(dāng)事人建立友好合作關(guān)系。 匯報(bào)-工程合同爭(zhēng)議解決方式 4.