公司法課后簡答題答案

1、第一章 公司與公司法概述 1.簡答公司獨立財產(chǎn)的性質(zhì)和意義。公司擁有獨立的財產(chǎn)，這種獨立財產(chǎn)既是公司賴以進行業(yè)務(wù)經(jīng)營的物質(zhì)條件和經(jīng)營條件，也是其承擔(dān)財產(chǎn)義務(wù)和責(zé)任的物質(zhì)保證。公司的財產(chǎn)主要由股東出資構(gòu)成，公司的盈利積累和其他途徑也是形成公司財產(chǎn)的來源，公司是其財產(chǎn)的所有人，對其財產(chǎn)享有法律上的所有權(quán)，股東財產(chǎn)一經(jīng)出資，即歸公司所有。公司享獨立的財產(chǎn)權(quán)，對其財產(chǎn)享有實際上的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，以其全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。2.如何理解公司財產(chǎn)責(zé)任的獨立性？公司以其擁有的全部財產(chǎn)對其債務(wù)負責(zé)，是其獨立人格的標志，是其法人地位的集中表現(xiàn)，其獨立性包括:（1）公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨立。公司只以自己擁

2、有的財產(chǎn)清償債務(wù)，股東除繳納出資外，不對公司債務(wù)負責(zé)；（2）公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任的獨立。公司的民事活動雖由相應(yīng)管理人員實施，但不能因此而要求管理人員對公司債務(wù)負責(zé)；（3）公司責(zé)任與其他公司或法人組織責(zé)任的獨立。雖與其他法人間有緊密聯(lián)系，比如母公司與子公司，但在民事法律地位上都是獨立法人，其財產(chǎn)責(zé)任只能獨立承擔(dān)。3.如何理解公司的社團性與對一人公司的承認？公司就是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團法人，傳統(tǒng)公司法要求由2個以上股東組成，而這種由多數(shù)人組成的法律性質(zhì)稱為公司的社團性或聯(lián)合性。我國尊重一人公司在我國存在的事實，承認一人有限責(zé)任公司，是公司社團性理論的突破，但這種承認并不是對公司社團性的否

3、認，而是公司形式的例外，社團性認識公司法人的基本特點。4.簡述公司法的強制性與任意性的關(guān)系。公司法是強制性與任意性的結(jié)合。公司法首先是具有強制性的法律規(guī)范，這些規(guī)范體現(xiàn)了國家的意志和干預(yù)。因其不僅涉及股東間的利益，更涉及公司外第三人和債權(quán)人的理由，為保障債權(quán)人利益及第三人的利益，需將某些制度法定化、強制化；同時，公司法的私法性質(zhì)決定了對于不損害第三人和社會利益的行為和事項，允許當(dāng)事人自愿協(xié)商以及對法律規(guī)制的選擇適用和變通。5.簡述公司法人人格否認的法理根據(jù)和適用要件。公司法人人格否定制度是指，為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否定公司的獨立人格與股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股

4、東對公司的債權(quán)人或公共利益直接負責(zé)的一種法律制度。它的產(chǎn)生主要是因為公司法人人格的異化和股東有限責(zé)任的濫用。該制度的產(chǎn)生，（1）體現(xiàn)了法律對實質(zhì)意義上的公平正義的追求。（2），這一制度的確立和適用極大地維護了公司債權(quán)人的利益，平衡了在市場經(jīng)濟條件下股東、公司、債權(quán)人三者之間的利益關(guān)系。（3），從經(jīng)濟活動總體上看，該制度維護了交易的安全，充分體現(xiàn)了公司法的立法原意，充分肯定公司人格獨立的價值。特征：（1）公司必須具有獨立的法人人格；（2）只對個案中公司獨立人格的否認，而不是對該公司法人人格的全面徹底永久否認；（3）該制度主要是為了保護債權(quán)人的利益，在性質(zhì)上屬于民事責(zé)任，是私法上的責(zé)任。將維護公司

5、獨立法人人格作為一般原則，將公司法人人格否認制度作為公司法人人格獨立必須的、有益的補充，使公司、股東、第三者在相互的張力中，形成和諧的經(jīng)濟利益關(guān)系，是對于公司法人人格制度的維護和完善。適用要件：（1）主體要件：對象必須是具體的雙方當(dāng)事人，一是濫用公司人格的股東，二是對應(yīng)因公司法人人格濫用而受損害的債權(quán)人；（2）行為要件：存在股東濫用公司法人人格的事實和行為；（3）結(jié)果要件：有損害的事實的存在，即濫用行為造成了逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。第二章 公司的類型 1.簡述母公司與子公司之間的法律關(guān)系。1.母公司實際控制子公司，即母公司擁有對子公司的重大事項的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司

6、董事會的組成。2.母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)利控制公司。3.母公司、子公司各為獨立的法人。2.子公司與分公司的法律地位和內(nèi)部法律關(guān)系有何不同？法律地位：分公司是相對于總公司而言的，它是總公司的分支機構(gòu)。分公司不論是在經(jīng)濟上還是在法律上，都不具有獨立性，公司法明確了其法律地位：分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)；子公司是相對于母公司而言的，它是獨立于向它投資的母公司而存在獨立主體。子公司具有如下特征：一是子公司一定比例以上的資本被另一公司持有或通過協(xié)議方式受到另一公司實際控制。二是子公司是獨立的法人。內(nèi)部法律關(guān)系：由于分公司與子公司的法律地位不

7、同，其作為民事活動主體參加民事活動的法律意義也大相徑庭。主要有以下幾方面：1、設(shè)立方式不同：子公司一般由兩個以上股東發(fā)起設(shè)立，是獨立法人，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，在其自身經(jīng)營范圍內(nèi)獨立開展各種業(yè)務(wù)活動；分公司由設(shè)立公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T申請設(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機構(gòu)，雖然也可以獨立開展業(yè)務(wù)活動，但都是在公司授權(quán)范圍內(nèi)進行。一般而言，這種授權(quán)以申請設(shè)立分公司的方式為表現(xiàn)。也就是說，在工商部門申請設(shè)立分公司，就視為公司授權(quán)分公司開展公司經(jīng)營范圍以內(nèi)的活動。2、工商登記方式和名稱不同：子公司在工商部門領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；分公司則領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。3、訴訟中的法律效果不同：我國法人制度的基本精神是

8、法人僅以其自身財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。也就是說，子公司的資產(chǎn)狀況決定了其清償能力；但就分公司而言，除了其自身資產(chǎn)外，其設(shè)立公司的全部資產(chǎn)也可以承擔(dān)清償責(zé)任。子公司由于是獨立法人，只能就其自身資產(chǎn)追究民事責(zé)任，除出資人（即子公司的各股東）出資不實或出資后抽逃資金的情況之外，不能清償?shù)牟糠忠膊荒芟虺鲑Y人追償；而分公司不是獨立法人，業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司承擔(dān)清償義務(wù)。在訴訟中，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。 3.分析關(guān)聯(lián)公司與公司集團的法律地位。這是根據(jù)公司之間的特殊聯(lián)系而作的分類或定性。（一）關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司，亦稱關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個以上

9、獨立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達到控制程度的公司。通常所稱的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。在我國，具有突出法律意義的是上市公司的關(guān)聯(lián)公司，證券法規(guī)范中有許多涉及關(guān)聯(lián)關(guān)系或關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)則和要求。（二）公司集團公司集團，亦稱企業(yè)集團，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團體。公司集團中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱從屬公司。公司集團本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個獨立的法律主體，不具有法人地位。4.簡述人合公司與資合公司劃分的立法意義

10、和理論意義。人合公司指股東個人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司，這種公司對外進行經(jīng)濟活動時，依靠的主要是不是公司本身的資本或者資產(chǎn)狀況，而是股東個人的信用狀況，人和公司的股東對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任。公司資不抵債時，股東應(yīng)該以個人的全部財產(chǎn)清償公司債務(wù)。資合公司，是指以公司資本和資產(chǎn)條件作為信用基礎(chǔ)的公司，這種公司進行經(jīng)濟活動時，依靠的不是股東的個人信用情況如何，而是公司本身的資本和資產(chǎn)是否雄厚，由于自重公司的股東對公司債務(wù)只承擔(dān)出資額為限的有限責(zé)任，因此，由于公司股東之間已出資相結(jié)合，無需相互了解，公司具有公眾化的特點，如股份有限公司5.比較有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同。有限責(zé)任公司

11、與股份公司共同點：（1）都是企業(yè)法人，都具有獨立人格；（2）公司股東承擔(dān)有限責(zé)任；（3）都有健全的法人治理組織結(jié)構(gòu)。 有限責(zé)任公司與股份公司不同點：（1）股份劃分方式不同，前者以出資比例來計算股份，后者則以持有股票來確定股份；（2）封閉性程度不同。有限公司是250人，股份有限公司是5人以上，前者封閉性強于后者，有限責(zé)任公司不僅是資合而且是人合，而股份有限公司僅是資合；（4）公司股東權(quán)利流通性不同。有限責(zé)任公司股東只持有出資證明，不能上市流通，股份有限公司股東持有股票，可以自由轉(zhuǎn)讓。6.股份有限公司的作用與公司上市的意義是什么？1.作用：有利于集資。分散風(fēng)險，公眾性強，股份變現(xiàn)及股東變更便利。管

12、理的科學(xué)。2.公司上市的意義：增強公司的融資功能。提高股東的投資回報。提高公司的知名度和商譽。規(guī)范公司行為，提高管理水平。7.簡述一人公司的法律規(guī)制。公司法一方面明確肯定了一人公司的合法地位，另一方面，又針對其特殊性規(guī)定了一整套特別適用的法律規(guī)則。根據(jù)公司法第二章第三節(jié)的規(guī)定，這些規(guī)則主要是：（一）規(guī)定了比普通有限公司更高的最低資本額標準和更嚴格的出資交納要求。公司法第59條第1款規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額”。（二）規(guī)定了設(shè)立一人公司的限制。公司法第59條第2款：“一個自然人只能設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司

13、不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司”（三）規(guī)定了特別的公示和透明要求。公司法第60條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明”；（四）規(guī)定了更簡易的管理方式。鑒于一人公司只有一個股東的特殊構(gòu)成，公司法第61條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司章程由股東制定”；第62條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司”。（五）強調(diào)了會計審計的要求。為保障一人公司財產(chǎn)的獨立及其與股東財產(chǎn)的區(qū)隔，公司法第63條進一步強調(diào)規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師

14、事務(wù)所審計”。（六）規(guī)定了財產(chǎn)獨立舉證責(zé)任倒置的法律規(guī)則。公司法第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。即本來需由他人舉證公司財產(chǎn)不獨立，而將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給股東，要求其證明公司財產(chǎn)獨立，否則法律即作公司財產(chǎn)不獨立的推定并苛責(zé)股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第三章 公司的設(shè)立 1.公司的設(shè)立與成立有何區(qū)別？1發(fā)生階段不同，設(shè)立發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。因此，公司設(shè)立時過程，公司成立時結(jié)果，但不是設(shè)立的必然結(jié)果。 2法律效力不同，公司的而設(shè)立只是公司成立的前提，在公司設(shè)立階段，即便是公司所有設(shè)

15、立行為都已完成，只要公司尚未成立，公司就不能成為獨立的民事主體，不能獨立的享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。而公司的成立則意味著新的民事主體的產(chǎn)生。 3行為主體不同，設(shè)立行為的主體是發(fā)起人，公司成立行為的主體是發(fā)起人和有權(quán)批準成立的政府機關(guān)。 4解決爭議的依據(jù)不同，公司設(shè)立過程中，一般依照發(fā)起人之間訂立的設(shè)立協(xié)議來解決發(fā)起人之間的爭議；但關(guān)于公司是否成立的爭議，一般依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)來解決，其性質(zhì)是一種行政爭議，當(dāng)事人可依法提起行政訴訟。2.有限責(zé)任公司的設(shè)立與股份有限公司的設(shè)立有何區(qū)別？1有限責(zé)任公司：股東符合法定人數(shù)為250人;股東出資達到法定資本最低限額(根據(jù)行業(yè)不同而定);股東共同制定公司章程;有公司

16、名稱，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標明“有限責(zé)任公司”字樣，并建立符合有限責(zé)任公司的組織機構(gòu);有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。2股份有限公司：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上的發(fā)起人，其中必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所;國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式;注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元;發(fā)起人制定公司章程;有公司名稱，建立符合股份有限公司的組織機構(gòu);有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。3.試述公司設(shè)立登記的概念和效力。1公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，依法在公司注冊登記機關(guān)由申請人提出申請，主管機關(guān)審查無誤后予以核準并記載法定登

17、記事項的行為。2一般認為，公司設(shè)立登記經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記注冊后，即發(fā)生法律效力：（1）公司取得從事經(jīng)營活動的合法憑證；（2）公司取得法人資格；（3）公司取得名稱專用權(quán)。4.依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？根據(jù)我國公司法第23條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；（五）有公司住所。依照本條規(guī)定，要設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件包括以下幾個方面：1主體條件：是指股東必須符合法定資格及人數(shù)要件，即股東必須符合法定的人數(shù)和

18、資格。我國有限責(zé)任公司的股東人數(shù)的上限不超過50人。由于修訂后的公司法承認了一人公司，所以不再有兩人以上的人數(shù)限制。2 財產(chǎn)條件：股東出資必須達到法定資本最低限額，這是設(shè)立有限責(zé)任公司的出資條件。根據(jù)我國公司法第26條的規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。我國對有限責(zé)任公司的出資是否劃分為股份及每股金額均未作出規(guī)定，實踐中可由公司自行掌握。3組織條件：組織條件包括公司名稱，住所，章程及依法建立的組織機構(gòu)等。公司名稱是公司的法定登記事項，可以使公司的法人人格具有特定性，便于公司對外進行法律上、經(jīng)濟上的交往；設(shè)立

19、有限責(zé)任公司必須具備公司章程；有限責(zé)任公司是通過內(nèi)部組織機構(gòu)的活動進行運作的，組織機構(gòu)的建立可以是公司具備意思能力，執(zhí)行能力，便于對外實施行為。5.依我國公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù)；2.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額；3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件1主體條件也就是發(fā)起人人數(shù)和資格條件，即發(fā)起人符合法定人數(shù)具備法定資格，新公司法規(guī)定，股份有

20、限公司應(yīng)有2個以上200個以下的發(fā)起人，股份有限公司須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 2財產(chǎn)條件，根據(jù)公司法81條規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。資本構(gòu)成要求是對股份有限公司的特別要求，其資本應(yīng)劃分為股份，并且各股金額一般應(yīng)為均等。 3組織條件主要包括公司的名稱，類別，住所，經(jīng)營范圍等的選定以及公司的而組織機構(gòu)。這些內(nèi)容均為公司章程的主要內(nèi)容，也是公司登記的主要事項，對公司經(jīng)營活動有重要影響。6.什么是公司名稱權(quán)？公司名稱權(quán)具有什么效力？公司的名稱權(quán)是指公司對其依法取得的名稱享有的獨占的排他的權(quán)利。

21、公司名稱經(jīng)登記注冊后，即取得其名稱的專用權(quán)。公司名稱權(quán)的效力：公司名稱經(jīng)登記注冊后，即取得該名稱的專用權(quán)，在法律上是具有排他的效力，這種排他性主要體現(xiàn)在，一是排除其他登記、使用同一或相近似名稱的權(quán)利，二是停止其他不正當(dāng)使用同一名稱的權(quán)利。7.確定公司住所的法律意義主要有哪些？我國公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所，其住所的確定具有法律上的重要意義。1可以據(jù)以確定訴訟管轄地。2確定法律文書及其他文書送達的地點。3可以據(jù)以確定登記、稅收等管理機關(guān)。4便于公司開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。5在涉外經(jīng)濟及民事訴訟中確定適用何國法律。由此可見，公司住所的確定關(guān)系到實體法、程序法的具體適用，是一個重要的法律問題。

22、公司在設(shè)立時應(yīng)對這一問題予以充分考慮。 第四章 公司章程 1.公司章程的主要法律特征是什么？公司章程的主要特征可以概括為：（一）法定性：指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。具體表現(xiàn)在1.制定的法定性。2.內(nèi)容的法定性。3.效力的法定性。4.修改權(quán)限和程序的法定性。5.公司章程須經(jīng)登記。（二）自治性：公司章程的自治性特征表現(xiàn)為公司不同則章程也有所不同，每個公司在制定章程時，都可以在公司法允許的范圍內(nèi)，針對本公司成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成等不同特點，確定本公司組織及活動的具體規(guī)則。公司章程的自治性體現(xiàn)了公司經(jīng)營自由的精神。（三）公開性：公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉

23、的。在我國，公司章程的公開性特征制度化地表現(xiàn)在以下幾方面：第一，公司章程須經(jīng)登記本身即是章程公開性的一種表現(xiàn)；第二，在公司的日常經(jīng)營過程中，股東有權(quán)查閱公司的章程；第三，公司章程是公司公開發(fā)行股票或者債券時必須披露的文件之一。 2.比較設(shè)立協(xié)議與公司章程的異同。（網(wǎng)上資料）公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。 公司設(shè)立協(xié)議是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項的協(xié)議。二者存在著密切聯(lián)系，目標高度一致，內(nèi)容也有許多相同之處，但是二者畢竟還是存在著不同，具體差異如下： 一、公司章程

24、是必備性文件，任何公司成立都必須以提交公司章程為法定條件。公司設(shè)立協(xié)議一般不是必備的法律文件，但是有限責(zé)任公司形態(tài)的外商投資企業(yè)、股份有限公司則為必備的法律文件。 二、公司章程是要式法律文件，必須依據(jù)公司法制定。公司設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，主要依據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成。 三、調(diào)整對象不同。公司章程對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力；公司設(shè)立協(xié)議只對全體發(fā)起人具有約束力。 四、調(diào)整期間不同。公司章程的效力及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止；公司設(shè)立協(xié)議的效力從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止。 3.簡述公司章程的生效時間。公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對

25、公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。它的時間效力是指公司章程的生效時間和失效時間。由于各國和地區(qū)的公司體制，特別是設(shè)立體制不盡相同。因此，各國對公司章程的生效時間的規(guī)定并沒有統(tǒng)一的模式。就我國公司法的規(guī)定而言，公司章程的生效時間更加復(fù)雜。章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者的內(nèi)容，相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般規(guī)則，簽字蓋章時成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程成立時受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時生效。 我國公司法第82條規(guī)定，“公司的解散事由與

26、清算辦法”屬于股份有限公司章程的絕對必要記載事項。據(jù)此，公司章程并不因解散事由發(fā)生而失效。公司章程于公司終止時失效。當(dāng)然，在清算過程中，公司的能力、股東的權(quán)利以及高級管理人員的行為都要受到相應(yīng)的限制。 4.章程對公司的效力是什么？我國公司法第11條明確規(guī)定了公司章程對公司具有約束力。（1）章程對公司的約束力表現(xiàn)為對內(nèi)約束力和對外約束力兩個方面。對內(nèi)約束力，集中地表現(xiàn)為章程對公司內(nèi)部的組織和活動的約束力。對外約束力則表現(xiàn)為章程對公司自身行為的約束力，具體表現(xiàn)為對公司權(quán)利能力和行為能力的影響，尤其是公司的經(jīng)營范圍方面。（2）章程是公司的自治性規(guī)范，公司當(dāng)然應(yīng)當(dāng)在章程所規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動。

27、公司超越其組織章程，從事其經(jīng)營范圍以外的活動，其行為為越權(quán)。對于這種越權(quán)，法律賦予其無效的后果，這就是公司法上的越權(quán)行為原則。（3）在我國，章程對公司的約束力集中地表現(xiàn)在公司法第12條的規(guī)定，即公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準。（4）此外，章程對公司的效力還表現(xiàn)在，“公司的解散事由與清算辦法”是股份有限公司章程的絕對必要記載事項，特別是公司章程中有關(guān)解散事由和經(jīng)營期限的約定方面。一旦解散事由發(fā)生或者經(jīng)營期限屆滿，公司將進入清算。5.簡述公司章程對股東的效力。

28、在公司制度中，特別是在有限責(zé)任公司和股份有限公司制度中，一旦股東履行了出資義務(wù)之后，對公司不再負其他積極義務(wù)。因此，公司章程對于股東的效力，更多是表現(xiàn)為股東如何行使權(quán)利，防止控股股東權(quán)利的濫用。對于股東固有的權(quán)利以及公司法明確賦予的權(quán)利，章程不能剝奪。股東不能濫用權(quán)利，不能侵害公司的利益。公司章程的一個重要任務(wù)就是將公司法賦予股東的權(quán)利作出更加具體的規(guī)定和更加具有可操作性，使股東在其權(quán)利受到損害的情況下，可以依據(jù)章程獲得救濟。章程中有關(guān)股東權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，不應(yīng)是簡單地重復(fù)公司法條文。第五章 公司的能力 1.公司的權(quán)利能力存在哪些方面的限制？公司權(quán)利能力范圍的限制主要存在性質(zhì)上的限制、法律上的

29、限制和目的上的限制三方面的問題：（一）性質(zhì)上的限制公司不具有自然人所具有的自然性質(zhì)，如身體、性別、種族等，所以，公司也不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、肖像權(quán)、婚姻權(quán)等人身權(quán)。但是，公司仍享有某些特定的人身權(quán)，如名譽權(quán)和榮譽權(quán)。（二）法律上的限制1. 轉(zhuǎn)投資的限制轉(zhuǎn)投資的限制包括轉(zhuǎn)投資對象和數(shù)額兩方面的限制：（1）轉(zhuǎn)投資對象的限制。法律一般限制公司成為無限責(zé)任股東或合伙企業(yè)合伙人，因為無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)合伙人對公司或合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，如果公司成為無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)合伙人，一旦其所投資的公司或合伙企業(yè)不能清償債務(wù)，它就會承擔(dān)巨大風(fēng)險，導(dǎo)致公司資產(chǎn)空虛，影響

30、公司股東和債權(quán)人的利益。（2）轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制公司通過轉(zhuǎn)投資不僅可以擴大公司的利潤來源，而且可以形成關(guān)聯(lián)公司，組建公司集團。但是，轉(zhuǎn)投資行為也會產(chǎn)生以下消極影響，一是轉(zhuǎn)投資會減少公司直接支配的有形財產(chǎn)，增加變現(xiàn)償債的難度，從而可能降低公司的實際償債能力，增加公司債權(quán)人的風(fēng)險；二是由于轉(zhuǎn)投資額不僅表現(xiàn)為母公司的資產(chǎn)（資本），也表現(xiàn)為子公司的資產(chǎn)（資本），所以，轉(zhuǎn)投資會使資產(chǎn)（資本）重復(fù)計算，從而導(dǎo)致資本虛增，有悖公司資本充實的原則。2. 擔(dān)保的限制2005年公司法第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總

31、額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”。就此，新公司法肯定了公司具有擔(dān)保的權(quán)利能力，同時，對公司為他人的擔(dān)保行為進行了程序上的限制。3. 借貸的限制為維持公司資本充實，防止公司借貸行為影響公司資本結(jié)構(gòu)，保障股東和債權(quán)人利益，各國法律一般都限制公司的借貸行為。在我國，一般認為，董事、經(jīng)理無權(quán)將公司資金借貸給他人，除非該借貸行為系公司正常經(jīng)營活動或公司正常經(jīng)營活動所必要，或公司

32、章程有特別的規(guī)定，或經(jīng)股東會同意。（三）目的上的限制在我國，目的限制即經(jīng)營范圍的限制是否構(gòu)成對公司權(quán)利能力的限制，不僅是公司法理論的一個重要內(nèi)容，也是實踐中的一個重要問題，因為它關(guān)系到公司超越經(jīng)營訂立的合同的效力問題。2.公司是否享有名譽權(quán)和榮譽權(quán)？為什么？3.公司可否向合伙企業(yè)投資？為什么？4.公司的借貸行為應(yīng)受哪些限制？為維持公司資本充實，防止公司借貸行為影響公司資本結(jié)構(gòu)，保障股東和債權(quán)人利益，各國法律一般都限制公司的借貸行為。在我國，一般認為，董事、經(jīng)理無權(quán)將公司資金借貸給他人，除非該借貸行為系公司正常經(jīng)營活動或公司正常經(jīng)營活動所必要，或公司章程有特別的規(guī)定，或經(jīng)股東會同意。5.公司的贈

33、與行為應(yīng)受哪些限制？6.簡述公司法定代表人的代表行為的構(gòu)成要件。法定代表人的行為構(gòu)成公司的代表行為，一般應(yīng)具備以下構(gòu)成要件：1. 具有代表人的身份一個自然人經(jīng)過公司法和公司章程規(guī)定的程序被選舉為董事長，并經(jīng)工商登記而公示，即具有法定代表人的身份。2. 以法人的名義董事長必須以公司法定代表人的名義進行活動，如果不以公司法定代表人的名義而以個人的名義進行活動，如董事長以個人名義購買家具，則必然為個人行為，而非代表行為。3. 在權(quán)限范圍內(nèi)如果法定代表人的行為超越權(quán)限，其代表行為無效，除非其行為構(gòu)成表現(xiàn)代表。7.簡述公司侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。公司是法人，公司本身無法實施侵權(quán)行為，公司的侵權(quán)行為通過自然人

34、的行為而實施，那么，什么行為可以認定為是公司的侵權(quán)行為？一般認為，一種行為如果具備以下構(gòu)成要件，可以被認定為是公司的侵權(quán)行為，而由公司對受害者承擔(dān)責(zé)任。1. 公司的工作人員實施的行為2. 須公司工作人員所實施的行為與公司職務(wù)有密切關(guān)系3. 具備一般侵權(quán)行為的要件公司工作人員的行為應(yīng)符合侵權(quán)行為的一般要件，公司工作人員須故意或過失，違反法律、法規(guī)，侵害他人權(quán)利，或故意以悖于善良風(fēng)俗的方法加損害于他人，且工作人員的行為與他人損害之間有相當(dāng)因果關(guān)系，即過錯、違法性、因果關(guān)系和損害等四個要件。第六章 公司資本制度 1.簡述公司資本的法律意義（一）資本是公司成立的基本條件（二）資本是公司進行經(jīng)營活動的基

35、本物質(zhì)條件（三）資本是公司承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的基本保障（四）資本是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限2.簡述資本、資產(chǎn)與凈資產(chǎn)的區(qū)別及各自的法律意義。（一）資本與資產(chǎn)。公司資產(chǎn)是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。1.就概念的范圍而言，公司資產(chǎn)要大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。2.就實際情況而言，資本與資產(chǎn)的對應(yīng)關(guān)系會因公司的經(jīng)營狀況而有差別。公司成立時，沒有任何對外負債，其資本就是其全部資產(chǎn)，公司成立后，隨著公司對外負債的發(fā)生，資產(chǎn)通常都會高于資本，但并不排除因公司的極度虧損或公司資產(chǎn)價值的劇烈變化而導(dǎo)致資產(chǎn)低于資本的情況發(fā)生。3.公司法人的獨立財產(chǎn)責(zé)任，非以資本而是以實有的全部資產(chǎn)對其債務(wù)負責(zé)，

36、公司資產(chǎn)才是公司對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的實際擔(dān)保。（二）資本與凈資產(chǎn)。公司的凈資產(chǎn)指公司全部資產(chǎn)減去全面負債后的余額。公司的資產(chǎn)實質(zhì)上分為自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)，借貸資產(chǎn)雖然形式上或暫時屬公司所有，但債務(wù)一經(jīng)清償，公司資產(chǎn)即相應(yīng)地減少，實質(zhì)屬公司所有的是其中的自有資產(chǎn)，凈資產(chǎn)正是公司自有資產(chǎn)的價值，也是其實質(zhì)的財產(chǎn)能力和資產(chǎn)信用的基礎(chǔ)。公司成立時，沒有任何對外負債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時也是其凈資產(chǎn)，公司成立后，資產(chǎn)價值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價值就處于不斷的變化之中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。在公司資產(chǎn)等于負債時，凈資產(chǎn)等于零，而在公司資不抵債時，凈資產(chǎn)則為負值。3.簡述公司法上的資本確定原則。

37、是指公司設(shè)立時應(yīng)在章程中載明公司資本總額，并由發(fā)起人認足或繳足，否則公司不能成立。該原則的具體體現(xiàn)就是對各種公司都規(guī)定了最低注冊資本。我國目前對內(nèi)資公司靈活地適用該原則，實行有期限的分期繳付資本制。4.簡述資本維持原則的要求及其在公司法制度中的體現(xiàn)。資本維系原則：公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。要求：禁止退股、不得折價發(fā)行、限制非貨幣出資、發(fā)起人的資本充實責(zé)任、公積金、無盈不分、禁止收購本公司的股份體現(xiàn)：a退股股東禁止。公司成立后，股東不得抽回出資。b. 不得折價發(fā)行股份。公司股份可以按面額平價發(fā)行或溢價發(fā)行，但不允許折價發(fā)行。c. 限制非貨幣出資。公司法通常限制工業(yè)產(chǎn)權(quán)等

38、無形財產(chǎn)的出資比例，禁止勞務(wù)、信用等經(jīng)營要素的出資。d. 發(fā)起人和股東對出資承擔(dān)連帶認繳責(zé)任。其中包括股份未被全部認購時的認購擔(dān)保責(zé)任、股款未被全部繳納時的繳納擔(dān)保責(zé)任和實物出資過高估價時的差額填補責(zé)任。e. 按規(guī)定提取和使用公積金。公司公積金的作用除擴大再生產(chǎn)外，主要用于充實公司資本和彌補公司經(jīng)營的虧損。f. 沒有盈利，不得分配。否則，等于以公司資本向股東分配。g. 禁止收購本公司的股份。公司收購本自己的股份，等于股東退股，收回的股份等于未能發(fā)行，從而導(dǎo)致資本虛假。因此，除特殊情況外，原則上不許公司收購自己的股份。h. 不得接受以本公司股份提供的擔(dān)保。此種擔(dān)保的實現(xiàn)會導(dǎo)致公司取得自己的股份，

39、與公司不得收購自己股份的規(guī)則相悖。5.試述法定資本制與授權(quán)資本制的比較與取舍。從立法意圖來看，前者重在對公司債權(quán)人及社會交易安全的保護，更多的體現(xiàn)了社會本位的立法思想；后者則側(cè)重于對投資人和公司提供種種便利條件，較多的體現(xiàn)了個人本位的立法原則。采用法定資本制的大陸法系國家，公司立法務(wù)求縝密，公司資本力求確定；采用授權(quán)資本制的國家，法官的司法判決可以創(chuàng)設(shè)法律，因成文法不興所產(chǎn)生的漏洞，基本上是依靠判例法來彌補的6.試述我國公司法上的出資分期繳納制度及其法律意義。7.股份公開發(fā)行的特點、作用與條件什么？公開發(fā)行，亦稱為公募發(fā)行，是指面向社會、向不特定的任何人發(fā)行股份。特點：a在資本募集規(guī)模方面有優(yōu)

40、勢b具有募集速度快、便于操縱控制的優(yōu)點c條件嚴格、程序復(fù)雜和發(fā)行費用高d由于涉及到公眾和社會利益，各國立法對其規(guī)定有較為嚴格的條件和復(fù)雜的程序作用：在于防止欺詐行為，最大限度的保護投資者的利益，使投資者在獲悉公司及其股份真實信息的情況下作出投資判斷和決策。同時，公開形成了公眾和投資者對公司行為的監(jiān)督，也在一定程度上對公司的發(fā)起人或管理者以及公司本身的行為起著約束性的作用。條件：（一）設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1） 其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（2） 其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)；（3） 發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%；（4） 在公司擬發(fā)行

41、的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外；（5） 向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，其中公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%；公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%；（6） 發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為；（7） 國務(wù)院證券管理委員會規(guī)定的其他條件。（二）改組設(shè)立發(fā)行的條件（1） 發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%，但是國務(wù)院證券管理委員會另有規(guī)定的除外

42、；（2） 近3年連續(xù)盈利。（三）新股發(fā)行的條件（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好； （3）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為； （4）經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。 同時證券法本條亦規(guī)定，上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。（四）定向募集公司新股發(fā)行條件（1）定向募集所得資金的使用與其招般說明書所述的用途相符，并且資金使用效益良好；（2） 距最近一次定向募集股份的時間不少于12個月；（3） 從最近一次定向募集到本次公開發(fā)行股票期間沒有重大違法行

43、為；（4）內(nèi)部職工股權(quán)證按照規(guī)定范圍發(fā)放，并且已交國家指定的證券機構(gòu)集中托管；（5） 國務(wù)院證券委規(guī)定的其他條件。8.試述資本變動中的股東保護與債權(quán)人保護。增資：公司增資，會導(dǎo)致股權(quán)的稀釋和股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，是直接影響現(xiàn)有股東利益并可能引發(fā)嚴重利益沖突的公司重大事項。因此在法律程序上，公司增資必須經(jīng)過股東大會決議，變更公司章程，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。我國公司法第44條規(guī)定，有限公司股東會對增加資本作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。違反上述增資條件和程序，會導(dǎo)致公司增資的無效或被撤銷。減資：（1）從目的上看，減資為了實現(xiàn)股利分配，保證股東利益。在“無盈不分”的盈利分配原則之下，

44、如果公司虧損嚴重，將使股東長期得不到股利的分配，不利于調(diào)動股東的積極性。通過減資，可以盡快改變公司的虧損狀態(tài)，使公司具備向股東分配股利的條件。（2）從減資的程序和條件上看 股東大會作出減資決議，并相應(yīng)地對章程進行修改。有限公司作出減資決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。同時，公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。 公司必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。 通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)當(dāng)自作出減資決議之日起十日內(nèi)，通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。 債務(wù)清償或擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。第七章

45、 股東出資制度 1.簡述股東出資的法律意義。出資是指股東（包括發(fā)起人和認股人）在公司設(shè)立或者增加資本時，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。2.股東違反出資義務(wù)的表現(xiàn)形式及其法律后果是什么？按行為方式不同，股東違反出資義務(wù)的行為可表現(xiàn)為完全不履行、未完全履行和不適當(dāng)履行三種形式。法律后果：（1）股東權(quán)利。權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一、利益與風(fēng)險的一致是民商法永恒的原則和精髓，股東違反出資義務(wù)，當(dāng)然也就不應(yīng)享有股東的相應(yīng)權(quán)利，未向公司進行任何出資，而承認其按約定的出資比例享有公司事務(wù)管理權(quán)和公司盈余分配權(quán)，將是不可思議的。從公司運營的機制來說，公司經(jīng)營活動是

46、以其資本作為基本物質(zhì)條件和經(jīng)營手段，而資本的來源正是股東的出資，公司的經(jīng)營活動實質(zhì)上是對股東投資的支配，公司的經(jīng)營收益實質(zhì)是股東出資財產(chǎn)帶來的收益，其結(jié)果當(dāng)然歸屬實際的出資者。因此，就管理權(quán)和分配權(quán)而言，股東只能就其出資部分主張權(quán)利，對其未出資的部分，即使追補了出資，也只能對此后的公司管理和公司盈余主張權(quán)利。（2）股東義務(wù)與責(zé)任。未出資的股東雖不享有相應(yīng)權(quán)利，但卻不能免除股東應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。出資義務(wù)非以具體的股東權(quán)利為對價，它產(chǎn)生于公司設(shè)立協(xié)議的約定和公司法以及公司章程的規(guī)定。在公司設(shè)立過程中，它屬于合同義務(wù)，在公司成立后，則成為法定義務(wù)。任何股東在未實際出資之前，此種義務(wù)都不能免除。違反

47、此項義務(wù)，即產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任，包括對已足額交納出資股東的違約責(zé)任和對公司債權(quán)人出資額范圍內(nèi)的債務(wù)清償責(zé)任，后者恰是股東有限責(zé)任制度的實質(zhì)內(nèi)容。我國司法文件對出資不到位的民事責(zé)任多有規(guī)定，從早先主管部門審核不當(dāng)?shù)呢?zé)任，到后來開辦單位的出資證明責(zé)任，再到目前普遍適用的注冊資本虛假責(zé)任，實質(zhì)都屬于違反出資義務(wù)的民事責(zé)任。（3）股東資格與地位。在公司法著述中，股東常被定義為公司的出資人，嚴格地說，股東是負有出資義務(wù)的人，但卻不一定是已實際出資的人。股東未履行出資義務(wù)，并不改變其已有的股東資格，這種資格取決于公司章程和股東名冊的記載，更重要的則是工商行政部門注冊登記的確認，這些文件不能證明該股東已履行

48、出資義務(wù)，但卻是證明其資格的基本依據(jù)。否認了未出資股東的股東資格，就等于否定了其與公司之間的任何法律聯(lián)系，對其出資責(zé)任的追究也就失去了根據(jù)。實踐中，當(dāng)事人對不享權(quán)利但卻背負義務(wù)的結(jié)局不得其解、難以接受的邏輯矛盾即在此。3.股東違反出資義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事法律責(zé)任？（一）出資違約責(zé)任出資違約責(zé)任適用于對一般股東出資責(zé)任的追究，具體的救濟手段主要是1、追繳出資。2、催告失權(quán)。3、損害賠償。（二）資本充實責(zé)任1. 認購擔(dān)保責(zé)任。即設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股份的，如果其發(fā)行股份未被認購或認購后又取消的，則應(yīng)由發(fā)起人共同認購。2. 繳納擔(dān)保責(zé)任。亦稱出資擔(dān)保責(zé)任，即股東雖認購股份但未繳納股款或交付非現(xiàn)金出資

49、標的，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)連帶繳納股款或未交付非現(xiàn)金出資財產(chǎn)價額的義務(wù)。公司發(fā)起人履行繳納擔(dān)保責(zé)任后，除非公司已對違反出資義務(wù)的股東采取了失權(quán)程序的救濟手段外，其不能因此而取得代為履行部分的股權(quán)，而只能向違反出資義務(wù)的股東行使追償權(quán)。3. 差額填補責(zé)任。在公司成立時，如果出資的非貨幣財產(chǎn)價額顯著低于章程所定價額時，發(fā)起人應(yīng)對不足的差額部分承擔(dān)連帶填補責(zé)任。履行差額填補責(zé)任的發(fā)起人可向出資不實的股東行使求償權(quán)。根據(jù)以上規(guī)定，我國公司法上的股東出資責(zé)任在內(nèi)容上主要是以下四種責(zé)任：1. 貨幣出資的繳納責(zé)任。即有限公司股東未按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納，股份公司發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的

50、，應(yīng)當(dāng)補繳。2. 非貨幣出資的差額補足責(zé)任。即公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額。3. 違約賠償責(zé)任。即有限公司未繳納出資的股東應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，股份公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。4. 出資連帶責(zé)任。即對未繳納的貨幣出資或價值不足的非貨幣出資，有限公司設(shè)立時的其他股東、股份公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)連帶繳納或補足的責(zé)任。4. 簡述出資違約責(zé)任的性質(zhì)與內(nèi)容。性質(zhì)：出資違約責(zé)任是指股東不履行其出資義務(wù)對公司和其他出資人所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。從各國公司立法看，對股東出資違約責(zé)任的

51、追究可以采取的救濟手段主要有：1. 追繳出資。即公司對違反出資義務(wù)但仍有履行可能的股東要求其繼續(xù)履行出資義務(wù)。經(jīng)公司追繳，股東如仍不履行出資義務(wù)的，公司有權(quán)請求強制履行。追繳出資作為一種救濟手段，它常用于非貨幣出資的情形。2. 催告失權(quán)。又稱失權(quán)程序，是指公司對于不履行出資義務(wù)的股東，可以催告其于一定期限內(nèi)履行，逾期仍不履行的，即喪失其股東權(quán)利，其所認購的股份可另行募集。此種失權(quán)是當(dāng)然失權(quán)，已失權(quán)之認股人即使其后交納了股款，也不能恢復(fù)其地位，因而有督促認股人及時履行出資義務(wù)的作用。3. 損害賠償。股東的出資義務(wù)是一種債的義務(wù)，股東違反出資義務(wù)給公司和其他股東造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在公

52、司成立的情況下，違反出資義務(wù)的股東應(yīng)向公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，如果由于股東違反出資義務(wù)而導(dǎo)致公司不能成立或被撤消、解散的情況下，違約的股東應(yīng)向其他守約的股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。大多數(shù)國家公司法都規(guī)定損害賠償是可以和其他救濟手段并用的一種救濟方式，當(dāng)其他救濟手段不足以彌補其所遭受的損失時，公司或其他守約股東仍可要求股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。5.股東出資形式為何法定？其法定依據(jù)如何？為何法定:此種出資形式的法定主義和限制與公司法實行的法定資本制相輔相成，股東出資既是公司資本的來源，資本信用的進一步表現(xiàn)就是出資信用，因而必須對出資的條件作出法定的限制，否則法定資本制的功能將無從實現(xiàn)。法定依據(jù):1993年公司

53、法只規(guī)定了貨幣、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、和非專利技術(shù)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資的最高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán)等其他經(jīng)營要素和條件的出資。2005年公司法對出資形式的規(guī)定作了重大的修改，雖然仍采取法定主義，但不再只是對出資形式作簡單的列舉，而改采列舉與抽象性出資標準相結(jié)合的方式，即一方面列舉了貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四種最為普遍的出資形式，另一方面，又規(guī)定了“可以用貨幣股價并可以依法轉(zhuǎn)讓的”非貨幣財產(chǎn)可以出資的抽象標準，從而大大地放寬了股東出資的財產(chǎn)范圍。6.股東可否借貸資金出資？可以借貸資金出資。我國公司法第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)

54、權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。所以，只要符合可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓且不被法律行政法規(guī)禁止的任何非貨幣財產(chǎn)都可以作價出資。因為借貸資金符合此法律規(guī)定的條件，所以，在理論上可以作出出資的方式。7.簡述工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的法律意義和特殊要求？對于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，存有狹義與廣義的兩種不同解釋。狹義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)僅指商標權(quán)和專利權(quán)。廣義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)范圍較為廣泛，根據(jù)保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第1條的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護對象至少應(yīng)包括專利、實用新型、外觀設(shè)計、商標、服務(wù)標記、廠商名稱、貨源標記、原產(chǎn)地名稱等。對于工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，一般而言，只要

55、符合工業(yè)產(chǎn)權(quán)的條件即可作為股東出資，但在特殊情形下，法律對此有特別的要求或限制。例如，中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細則即對外國合營者(即外國股東)出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)規(guī)定了特殊的要求。8. 現(xiàn)有法定出資形式之外的其他出資形式應(yīng)否得到法律的承認？為什么？在各國公司法和企業(yè)法上，能夠作為出資的并不只是上述法定的幾種出資形式，除此之外，股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)、信用等也都是各國公司實踐和立法中存在的出資形式，只是不同國家的立法對不同類型的公司和企業(yè)，規(guī)定有不同的出資形式，上述法定的五種出資形式通常適用于有限公司和股份有限公司，而無限公司和合伙企業(yè)的出資形式則較為靈活，除上述法定出資形式外，一般都允許股東或合伙

56、人自行約定，而勞務(wù)和信用的出資恰是較為普遍的出資形式。在我國，盡管公司法只規(guī)定了五種出資形式，但實踐中，存在著大量的股權(quán)、債權(quán)的出資，未來的立法對此是否應(yīng)予承認并進一步允許其他的出資形式，包括勞務(wù)、信用、經(jīng)營權(quán)、采礦權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)等各種財產(chǎn)權(quán)的出資，是需要進一步研究和論證問題。9.非貨幣出資履行有什么特殊的法律要求？公司法第28條對有限責(zé)任公司出資的履行方式作了專門的規(guī)定：“以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！睂τ诠煞萦邢薰境鲑Y的履行，公司法第84條規(guī)定：“以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！薄嵨锏某鲑Y是實物所有權(quán)從股東向公司的轉(zhuǎn)移，應(yīng)遵循物權(quán)變動的法律

57、原則，動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移一般以交付為要件，而不動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移則一般以登記為要件。民法通則第72條對所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間作了規(guī)定，“按照合同或其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外?！睂τ谕恋亍⒎课莸炔粍赢a(chǎn)使用權(quán)或所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，各國民法或物權(quán)法均規(guī)定有專門的法律規(guī)則，一般規(guī)定為非經(jīng)辦理權(quán)屬變更登記，不能發(fā)生轉(zhuǎn)移的法律效力。同時，對于某些動產(chǎn)，如機動車等，國家實行登記管理并以登記取得權(quán)利的，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移亦以登記為要件。知識產(chǎn)權(quán)中的專利權(quán)和商標權(quán)是以權(quán)利證書表彰的特殊民事權(quán)利，其出資不僅要求專利技術(shù)或商標的實際轉(zhuǎn)移，更重要的則是專利或商標在登記管理機關(guān)的變更登記以及專利證書或商標證書中權(quán)利人的相應(yīng)變更。非專利技術(shù)，因不表現(xiàn)為特定的權(quán)利形式，只是當(dāng)事人的一種特殊利益，其出資方式與一般動產(chǎn)出資類似，只需實際、有效的技術(shù)交付即可，此種交付通常采取移交圖紙、數(shù)據(jù)、