第二章國際商事組織法

1、第二章 國際商事組織法掌握國際商事組織的概念與特征掌握個人企業(yè)的基本內(nèi)容掌握合伙企業(yè)的基本內(nèi)容掌握公司的基本制度 中國某有限責(zé)任公司的章程規(guī)定：“董事會是總公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，其下屬分公司高級管理人員的任免須經(jīng)董事會討論決定，由董事長簽字才能生效?！钡偣究偨?jīng)理王某未經(jīng)董事會的討論通過，擅自以總公司的名義，任命李某為其下屬分公司的經(jīng)理，李某持分公司的營業(yè)執(zhí)照向銀行申請了12萬元貸款，貸款到期只償還了2萬元。問題： 1、董事會能否成為公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)？ 2、銀行能否以總公司及其分公司為共同被告，向法院提起訴訟？ 3、總公司能否以總經(jīng)理王某越權(quán)為由拒絕承擔(dān)責(zé)任？ 一、商事組織的概念 亦稱商事企

2、業(yè)，是指在商事活動中能夠以自己名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。是依法設(shè)立的獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織;（1）有自己的名稱（或商號）； （2）有固定的場所（或住所）； （3）擁有一定的自主支配的資本；（4）設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定. 2以營利為目的； 3商事組織是商人的表現(xiàn)形式； 世界范圍內(nèi)主要的商事組織類型有：個人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。 也叫個人獨(dú)資企業(yè)，是由一名出資者單獨(dú)出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。 是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同的事業(yè)，共同投資、共享利潤而組成的企業(yè)。 是依法程序設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。 一個人獨(dú)資企業(yè)的法律特征 又稱“個人企業(yè)”或“獨(dú)資企業(yè)”，是指由一個自

3、然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的商事組織。 1. 投資者為一人，且僅限于自然人。 2. 投資者對企業(yè)享有完全的控制和支配權(quán)利。 3. 不具有法人資格。 4投資者以其個人財產(chǎn)對個人企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 相對有限公司和合伙企業(yè)而言，個人獨(dú)資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿與人合股或合伙的個人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序投資人 （代理人）登記 機(jī)關(guān)核準(zhǔn) 頒證申請15日內(nèi) 個人獨(dú)資企業(yè)被稱為“一元企業(yè)”，開辦個人獨(dú)資企業(yè)真的只需一元嗎？三、個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的管理事務(wù)管理方式自行 管理委托 聘用 他人投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善

4、意第三人 。事務(wù)管理要求會計 事務(wù)勞動 用工職工 社會 保險投資人不想繼續(xù)經(jīng)營下去能否直接關(guān)門了事？某個人獨(dú)資企業(yè)成立的前幾年由甲投資人自行經(jīng)營，共贏利1000萬元。后因甲年老體弱，不能繼續(xù)經(jīng)營，便委托乙管理企業(yè)。由于乙經(jīng)營不善，企業(yè)連年虧損，現(xiàn)欠債150萬元，企業(yè)很難再維持下去，故準(zhǔn)備解散并清算。 問：企業(yè)解散后的150萬元債務(wù)由甲承擔(dān)，還是由乙承擔(dān)？為什么？如果獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，怎么辦？2004年，張某依照我國的個人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，投資60萬元設(shè)立了一家裝飾材料廠，聘任業(yè)務(wù)員李某，李某在外出采購原材料期間，將其手中18萬元貨款借給某個體戶用于經(jīng)營活動并收取好處費(fèi)1萬元。李某的行為

5、使材料廠的資金周轉(zhuǎn)困難，影響了正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。張某要求李某盡快歸還借出資金，但李某不辭而別。張某遂向公安機(jī)關(guān)報案，公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵查后，以涉嫌企業(yè)人員受賄罪和挪用資金罪，依法將李某逮捕并追回全部借出資金。 問：張某投資的60萬元是屬于材料廠還是個人所有？ （一）概念 又稱“商事合伙”，是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。一、合伙企業(yè)概述 1合伙人應(yīng)為兩個以上。自然人和法人均可。 2是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。 合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合伙人在合伙中的權(quán)利和義務(wù)。 3合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)的是“人的

6、組合”。 合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。 4合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。 合伙人以個人的全部財產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保。 合伙人原則上均享有平等參于管理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。 6一般不具有法人資格。不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 一個組織只要具備上述特征，在實(shí)踐中即被視作合伙組織（事實(shí)上的合伙），即使它的名稱中無“合伙”二字。1是否有分享利潤和分擔(dān)損失的事實(shí)。 2財產(chǎn)是否共同所有。 3在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)利。 案例：紐本訴瑪斯本登案 原告紐本曾與一個叫克瑞金的人簽訂一份書面合同，議定購買“約克車行”建造的布法萊號汽車，原告付清全部價款后，克瑞

7、金未交貨即不見蹤影。原告認(rèn)為克瑞金和瑪斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾向“約克車行”無息投入萬美元，并用為布法萊號汽車購買元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到“約克車行”如逢克瑞金不在，便總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤。 被告辨稱：投入的萬美元屬“貸款”，取得汽車銷售款是“貸款”的償還和購買部件等勞務(wù)的報酬。 被告敗訴。理由； 既為“貸款”，則還款量或還款時間就應(yīng)該是固定的，不應(yīng)等到汽車銷售時； 既為勞務(wù)，也應(yīng)定時定量支付。被告的資金投入或取得不具備“貸款”和“勞務(wù)報酬”的特征，故被告應(yīng)被視為克瑞金的合伙人。 1根據(jù)合伙成員的責(zé)任承擔(dān)不同，可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企

8、業(yè) 2.根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示了合伙人，合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙企業(yè)。 二、合伙企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 1、兩名以上合格的合伙人； 2、書面的合伙協(xié)議； 3、合伙人繳付的出資； 4、合法的企業(yè)商號； 5、必要的經(jīng)營條件等。 英美法系 對普通合伙一般不要求有政府的批準(zhǔn)登記，但必須要有合法的目的。 大陸法系 德國法規(guī)定，合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊上辦理登記。 三、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系 合伙人是合伙企業(yè)的出資人和經(jīng)營者，也是合伙企業(yè)民事責(zé)任的最終承擔(dān)者。 合伙人之間的內(nèi)部關(guān)系主要是指合伙人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。（一）合伙人的權(quán)利 1、分享利潤 每個合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)定的比例取得利潤。如

9、果合同沒有約定，則按各國合伙法的規(guī)定分配利潤。 除非合伙協(xié)議有相反的規(guī)定，每一合伙人均有平等地參與合伙管理、對外以合伙的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的權(quán)利。 3監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利 每一合伙人都有權(quán)了解、查詢有關(guān)合伙經(jīng)營狀況的各種情況，負(fù)責(zé)日常業(yè)務(wù)的合伙人不得拒絕合伙人隨時查閱合伙企業(yè)的賬目并提出質(zhì)詢的要求。 合伙人為處理企業(yè)的正常業(yè)務(wù)或維持企業(yè)的正常經(jīng)營，維護(hù)企業(yè)的財產(chǎn)利益而墊付的個人費(fèi)用或因此遭受的個人財產(chǎn)損失，合伙企業(yè)和其他合伙人應(yīng)予以補(bǔ)償。 （二）合伙人的義務(wù) 1、繳納出資的義務(wù)。 按照合伙協(xié)議規(guī)定的時間、數(shù)額、方式繳納出資。一般可以以金錢、實(shí)物、技術(shù)或已完成了的勞務(wù)出資。 2忠實(shí)(Duty of

10、 Loyalty)的義務(wù) 合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益服務(wù)。如: 不得擅自利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)為自己牟取私利； 競業(yè)禁止義務(wù)； 不得私自以合伙組織的名義與自己訂立合同；除非合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易； 應(yīng)及時向其他合伙人報告有關(guān)企業(yè)的各種情況和信息。 案例:奧茨沃德訴萊凱案 原、被告均擁有會計師資格，雙方于1966年初成立一會計合伙組織，之后兩人仍然各自為原先各人服務(wù)的客戶開帳單。由于關(guān)系無法協(xié)調(diào)，1968年月，合伙組織解散。原告控告被告在其合伙期間不恰當(dāng)?shù)貙坠P帳目給“回扣”，即實(shí)收帳款小于書面應(yīng)付帳款。法院查明：這是被告的一貫習(xí)慣。 原告勝訴。理由

11、：被告在合伙期間獨(dú)自如此所為構(gòu)成對”合伙誠信“原則的違反，被告應(yīng)向該合伙組織償付書面金額與實(shí)收金額之間的差額。 3謹(jǐn)慎和注意義務(wù) 參與經(jīng)營管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)時，必須盡到謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。如因失職給合伙企業(yè)造成損失，其他合伙人有權(quán)請求賠償。 合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將其在合伙中的出資及各項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，也不得介紹第三人入伙。 四、合伙企業(yè)的外部關(guān)系 “相互代理”的原則：在合伙企業(yè)中，每個合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。 根據(jù)合伙人相互代理的原則，合伙企業(yè)同第三人的關(guān)系具有以下幾個特點(diǎn)： 1每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)(ordinary

12、business)中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。除非該合伙人無權(quán)處理該項事務(wù)，且與之交易的第三人知情。 所有合伙人均須對合伙企業(yè)同第三人所訂立的合同或所承擔(dān)的債務(wù)負(fù)連帶的無限責(zé)任。 2合伙人之間如對任何一個合伙人的權(quán)力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。 3合伙人在從事通常的合伙業(yè)務(wù)的過程中所作的侵權(quán)行為(tort)，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。 但合伙企業(yè)也有權(quán)要求由于故意或疏忽的有關(guān)合伙人賠償企業(yè)由此而遭受的損失。 、每個合伙人因合伙而對第三人負(fù)無限連帶責(zé)任。 （一）入伙 是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份

13、的法律行為。 各國合伙法一般規(guī)定，接納一個新的合伙人必須經(jīng)全體合伙人的同意，并依法訂立書面的入伙協(xié)議。 英美法系國家：普遍主張不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任； 法國、日本、瑞士和我國：新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任。 被告帕哈姆醫(yī)療協(xié)會是一合伙企業(yè)，原告泛美銀行向該合伙企業(yè)提供了200萬美元的分期償還的貸款。后來，在知悉該貸款尚未還清的情況下，斯蒂芬等三人仍然加入了合伙企業(yè)。由于合伙企業(yè)經(jīng)營不善，發(fā)生了不能償付的情形，除變賣合伙企業(yè)財產(chǎn)所得外，原告仍有120萬美元的債務(wù)未得到清償。為追索該120萬美元，原告便將該合伙企業(yè)和包括斯蒂芬等三位新合伙人在內(nèi)的所有合伙人作為共同被告告上法庭。 問：本案

14、中斯蒂芬等新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？ 是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身份的一種法律行為。 1任意退伙 2法定退伙 3協(xié)議退伙 4除名退伙 （一）協(xié)議解散 （二）依法解散 （三）強(qiáng)制解散 甲乙丙開辦了一個服裝加工廠，經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)為合伙企業(yè)。其中，甲以自己300平方米的房屋作為廠房，乙出資5萬元用于購置設(shè)備及開辦費(fèi)用，三人約定丙以勞務(wù)出資，并約定三人利潤分配與債務(wù)負(fù)擔(dān)比例為5：3：2。企業(yè)開業(yè)運(yùn)營后，由于經(jīng)營不善，欠原料供應(yīng)商丁15萬元，經(jīng)核算，服裝廠的資產(chǎn)現(xiàn)價值為10萬元。問題： 1.為什么說合伙企業(yè)是典型的人合組織？ 2. 合伙人對合伙企

15、業(yè)的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任？ 3. 服裝加工廠的全部資產(chǎn)用來償還丁的債務(wù)，丁仍然有5萬元的債權(quán)沒有實(shí)現(xiàn)，在這種情況下，丁是否可以要求甲乙丙個人償還？ 4. 假設(shè)服裝加工廠的全部資產(chǎn)已全部用來償還債務(wù)，甲又按約定的債務(wù)負(fù)擔(dān)比例償還了丁2.5萬元，丁是否可以要求甲償還剩下的2.5萬元？ .在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合伙人都有權(quán)參加企業(yè)財產(chǎn)的分配； .合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，合伙人以其個人財產(chǎn)負(fù)連帶無限清償責(zé)任。 一、公司法概述 公司法是有關(guān)公司的組織與活動的法律規(guī)范的總稱。 各國公司法規(guī)范的公司事項，主要包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)營、分立、合并、清算、終止及外國公司等問題。 1、公司的概念

16、 各國公司法對公司的定義都集中在下述三個內(nèi)容上：即法定性、營利性和法人資格上，即公司是指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。 2、公司的基本法律特征 （1）法定性 公司必須依照法律規(guī)定的設(shè)立條件和程序才能取得公司資格。 民商合一國家，依據(jù)民法典或單行的公司立法設(shè)立；民商分立的國家，公司一招商法典或單行的公司立法設(shè)立；英美法系國家，公司依據(jù)單行的公司立法設(shè)立。（2）公司具有法人資格 這是公司與其他商事組織的主要區(qū)別； 具有獨(dú)立的財產(chǎn)所有權(quán)，獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任； 公司的股東以其出資額為限，對公司承擔(dān)有限責(zé)任。 這是公司與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體法人的主要區(qū)別。（4）公司的永

17、久存在性(perpetual existence) 相對合伙企業(yè)，公司強(qiáng)調(diào)的是資本的聯(lián)合，因此股東股份的轉(zhuǎn)讓、股東的死亡或破產(chǎn)都不影響公司企業(yè)的存續(xù)。 又稱公司人格否認(rèn)制度，是指在某些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，為了實(shí)現(xiàn)公平正義的目的，法院可否定股東與公司分別獨(dú)立之人格，令股東直接負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。 案件中，作為債權(quán)人的北京博士倫公司提出申請要求追加被告公司股東為共同被告，承擔(dān)連帶責(zé)任。北京博士倫公司稱，其在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)被告公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份及其法定代表人的身份實(shí)際掌控著長沙市佳健眼睛有限公司，并將從北京博士倫公司購買的貨物的90%轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼睛有限公司進(jìn)行銷售

18、。被告公司只是名義上的貨主，實(shí)際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉庫，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。 北京博士倫公司認(rèn)為朱某以被告名義在長沙向其購貨，再將被告的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使被告僅剩下一個法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。 1、根據(jù)公司股東的責(zé)任范圍不同 （1）無限責(zé)任公司 （2）有限責(zé)任公司 （3）兩合公司 （4）股份有限公司 （5）股份兩合公司 （1）封閉式公司 （2）開放式公司2、根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓方式的不同3、根據(jù)公司之間的控制與依附不同（1）母公司 （2）子公司4、根據(jù)公司的管轄與被管轄的關(guān)系（1）總公司 （2

19、）分公司（1）本國公司 （2）外國公司 （3）跨國公司5、根據(jù)公司的國籍不同 是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。 發(fā)起設(shè)立:公司的資本由發(fā)起人全部認(rèn)購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司。 募集設(shè)立:發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法律規(guī)定程序向社會公眾募集而設(shè)立公司的方式。 也可稱為公司創(chuàng)辦人（founder），是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，任務(wù)是采取一切必要的步驟，以達(dá)到設(shè)立公司的目的。 .對發(fā)起人數(shù)量的要求 .關(guān)于發(fā)起人的國籍 .發(fā)起人的義務(wù) （）各國的規(guī)定基本上概括為：忠誠、無欺詐、辦事公正。 各國要求發(fā)起人在公司尚未注冊正式成立前盡量避免以公司名義與第三人訂立契約，否則

20、一旦該公司未成立，有關(guān)的創(chuàng)辦人就須連帶地承擔(dān)個人責(zé)任。 1、公司章程的概念 是指規(guī)定公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。 公司章程是組建公司的必備的和核心的文件，必須提交政府的登記部門核準(zhǔn)并備案。（二）公司的章程 是絕對必須記載的事項，包括公司的名稱、法定地址、營業(yè)范圍與資本總額等。否則章程無效，公司不成立 是相對必須記載事項，如分公司的設(shè)立、公司解散事由等。缺少這類條款，公司章程仍有效，但不發(fā)生該事項規(guī)定的效力。 是任意記載事項。 組織大綱 是規(guī)定公司對外關(guān)系的法律文件，其目的是使公司的投資者及與公司進(jìn)行交易的第三人知曉公司的基本情況。 組織大綱一般只能由股

21、東大會決議才能修改或廢除。 是在組織大綱的基礎(chǔ)上訂立的，處理公司內(nèi)部各部門的設(shè)置及其關(guān)系，各自的權(quán)限及責(zé)任，以及業(yè)務(wù)的執(zhí)行等內(nèi)部事務(wù)的法律文件。 內(nèi)容不得與組織大綱相沖突，并且一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對抗善意第三人。 一般由董事會制定、修改或廢除。 （）公司的名稱 （）公司的目的與經(jīng)營范圍 （）公司的住所 （）公司的資本總額及各類股份的權(quán)限 （）通知或公告的方法 （）董事會和（或）監(jiān)事會的人數(shù)以及第一屆董事會和（或）監(jiān)事會的名單和地址。 公司設(shè)立方式 發(fā)起設(shè)立、招股設(shè)立 認(rèn)股、招股的程序 、出資方式 均允許以現(xiàn)金、實(shí)物、技術(shù)等形式認(rèn)購。 公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記。 注冊

22、登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。 大陸法:各國公司法為防止濫設(shè)公司以及利用公司從事非法活動，都規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過嚴(yán)格的審查程序。 廣義：是指公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本和借貸資本。 狹義：僅指公司自有資本。 各國公司法一般限于狹義。 1、法定資本制 法國、德國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制”。 公司章程中所載明的公司資本額在公司設(shè)立時必須全部由認(rèn)股人認(rèn)購?fù)戤?，否則公司不得成立。 （1）資本確定原則:公司章程載明的公司資本額在公司設(shè)立時必須全部由認(rèn)股人購?fù)戤?，否則公司不得成立。 （2）資本維持原則:是公司必須經(jīng)常維持與公司資本

23、額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財產(chǎn)，不得以公司的資本進(jìn)行分紅。 （3）資本不變原則:是公司的資本額必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會同意修改章程，公司資本不得隨意增減。 優(yōu)點(diǎn)：有利于保證公司擁有充實(shí)的資本，防止利用公司進(jìn)行欺詐、投機(jī)行為的發(fā)生。 缺點(diǎn)：對于資本充足的要求過于嚴(yán)厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代股份公司發(fā)展的客觀需要。 英、美、荷蘭等國采取“授權(quán)資本制”。 根據(jù)該制度，公司資本被分為“授權(quán)資本”和“發(fā)行資本”。 又稱核準(zhǔn)資本，是公司按其章程有權(quán)發(fā)行的全部資本。 公司必須在公司章程中載明授權(quán)資本的數(shù)額。但在設(shè)立時，不必將所有的授權(quán)資本發(fā)行完畢，公司完全可以將部分授權(quán)資本留待日后公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要時再發(fā)行。 公司發(fā)行

24、的用以讓投資者認(rèn)購的股份。 授權(quán)資本是公司有權(quán)通過發(fā)行股份而募集資本的最高限額是一種“名義資本”，而發(fā)行資本才是公司真實(shí)的資本。 授權(quán)資本制賦予了股東更多的自由權(quán)利、更少的義務(wù)負(fù)擔(dān)，為公司設(shè)計了更為靈活的增資機(jī)制，體現(xiàn)了追求效率的制度優(yōu)越性。 是指公司設(shè)立時，不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權(quán)時公司資本額之一定范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無需經(jīng)股東會特別決議批準(zhǔn)。 股份： 是計量公司股本的最小單位，也是股東在公司享有權(quán)利的單位。股份有限公司的股份表現(xiàn)形式為股票。 所有股份的總和構(gòu)成股本公司的資本。 （）根據(jù)股東的權(quán)限 普通股(common share) 是公司資

25、本構(gòu)成中最基本的股份，也是公司中風(fēng)險最大的股份。 又稱特別股，是指對公司資產(chǎn)、利潤享有更優(yōu)越或更特殊的權(quán)利的股份。 A、優(yōu)先獲得股息權(quán)，而且其股息往往是固定的。 B、優(yōu)先獲得分配公司資產(chǎn)權(quán)。 C、往往是無表決權(quán)的。 記名股（named share） 是在股票上載有股東姓名并將其載入公司股東名冊的一種股票。 記名股的轉(zhuǎn)讓要把受讓人的姓名或名稱記載于公司股票之上，并將受讓人的姓名或名稱及住所記載于公司股東名冊之中。 是在股票上不記載有股東姓名的股份。 凡持有股票者，即為取得股東資格者。在買賣股票時，僅交付股票于受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。 面額股(par value) 是在股票票面表示一定金額的股份

26、。股票原則上不得以低于票面值的價格發(fā)行。 無面額股(non-par value) 又稱比例股，即股票票面不表示一定金額的股份。僅表示其占公司全部資產(chǎn)的比例。 （4）按發(fā)行范圍劃分 股是在我國國內(nèi)發(fā)行，供國內(nèi)居民和單位用人民幣購買的人民幣普通股票； 股是正式名稱是人民幣特種股，是以人民幣標(biāo)明面值，以外幣認(rèn)購和買賣，在境內(nèi)上市交易的； 股是我國境內(nèi)注冊的公司在香港發(fā)行并在香港聯(lián)合交易所上市的普通股票； F股是我國股份公司在海外發(fā)行上市流通的普通股票。 股份有限公司的股份原則上可以自由轉(zhuǎn)讓，這體現(xiàn)了資合公司的本質(zhì)特征。 記名股票:出讓人應(yīng)在股票上背書，受讓人也應(yīng)將自己的姓名或名稱記載于股票上，并于股

27、東名冊。 無記名股票:只要出讓人將股票將會給受讓人，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的法律效力。 是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。 債券與股票一樣，都是公司籌集資金的重要手段，可以由公司發(fā)行并在市場上流通，皆屬有價證券。 1性質(zhì)不同。 2收益不同。 3持有人對公司經(jīng)營管理享有的權(quán)利不同。 4承擔(dān)風(fēng)險不同。1.記名債券 2.無記名債券 3.抵押債券 4.設(shè)備債券 5.無擔(dān)保債券 6.可轉(zhuǎn)換債券 記名債券：須經(jīng)背書或簽署轉(zhuǎn)讓文件并通知發(fā)行公司注冊的方式轉(zhuǎn)讓； 無記名債券：僅憑交付即可轉(zhuǎn)讓。 根據(jù)各國公司法，公司的機(jī)關(guān)主要有股東大會、董事會，但在某些國家，如德國，公司發(fā)還要求股份有限公司必須

28、設(shè)立監(jiān)事會，此外，規(guī)模大的公司在董事會之下還設(shè)有執(zhí)行委員會。 是由公司全體股東組成的、依照法定的方式和程序議決公司法或公司章程規(guī)定的重大事項的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，是股東行使其權(quán)利的機(jī)構(gòu)。分為定期股東大會（年會）和臨時股東大會。是指公司一年一度必須召開的會議。一般由董事會召集職權(quán)是就公司重大問題聽取報告和作出決議。 又稱股東特別會議，指在法定年會之外，為處理公司特別重要緊急事項而召開的股東會議。 可由董事會或公司章程授權(quán)人員召集，亦可經(jīng)法定股權(quán)數(shù)的股東要求而召開。 2、股東大會的表決方式 普通投票 在普通投票中，每股對公司的每項決議有一個投票權(quán)，包括在選擇董事時，也是每股對每個董事只有一個投票權(quán)。

29、 是指股東在決定董事人選時，每一股擁有與將當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)集中到其中意的人名下。 一公司共有100股，股東甲擁有15股，乙擁有另外85股。每股具有等同于待選董事人數(shù)的表決權(quán)(如選7人即每股有7票)。如果要選7名董事，股東甲總共有105個表決權(quán)，乙擁有595個表決權(quán)。在實(shí)行普通投票制的情況下，甲投給自己提出的7個候選人每人的表決權(quán)不會多于15，遠(yuǎn)低于乙投給其提出的7個候選人每人85的表決權(quán)。此時甲不可能選出自己提名的董事。如果實(shí)行累積投票制，甲可以集中將他擁有的105個表決權(quán)投給自己提名的一名董事，而乙無論如何分配其總共擁有的595個表決權(quán)，也不可能使其提名的7個

30、候選人每人的表決權(quán)多于85，更不可能多于105。 （1）普通決議：簡單多數(shù)通過，經(jīng)代表公司表決權(quán)過半數(shù)的股東同意即可通過。 （2）特別決議：絕對多數(shù)通過，要經(jīng)代表2/3或3/4的表決權(quán)的股東同意方可通過。 （二）董事會 是公司的業(yè)務(wù)管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司對外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的全權(quán)代表，負(fù)責(zé)處理公司的經(jīng)營管理事宜，是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。 （1）董事的選任 一是董事必須由股東擔(dān)任 二是允許非股東擔(dān)任董事反映當(dāng)代公司法發(fā)展的趨勢。 大多數(shù)英美法國家:可以是自然人，也可以是法人。但法人擔(dān)任董事時，須指定有行為能力的自然人作為其代理人。 大陸法系大多數(shù)國家：法人不得擔(dān)任董事。 由當(dāng)選的董事組成，董事

31、是擁有實(shí)際權(quán)力與權(quán)威、能代表公司進(jìn)行管理的人。 英美法系國家：一般規(guī)定最低人數(shù)要求。 大陸法系國家：有最低人限，且還有最高人數(shù)限制。2、董事會的權(quán)限 作為股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)，具有十分廣泛的權(quán)限。 許多國家的公司法規(guī)定，除公司法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會決議的事項外，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會執(zhí)行。 根據(jù)該法第35條的規(guī)定：“除本法或公司章程另有規(guī)定外，公司的一切權(quán)力都應(yīng)由董事會行使或由董事會授權(quán)行使。公司的一切業(yè)務(wù)活動都應(yīng)在董事會的指示下進(jìn)行。” 明確規(guī)定，董事會是股份有限公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，董事會應(yīng)以自己的責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)公司。 每年度至少召開兩次會議，由董事長召集主持。 董事會決議的表決，實(shí)行一

32、人一票，董事的表決權(quán)亦可由他人代理行使。 一項決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會議董事中的簡單多數(shù)通過即為有效。 4、董事的責(zé)任 董事與公司之間的關(guān)系，是一種信托關(guān)系，董事兼有公司的代理人和受托人的雙重身份。民商法中關(guān)于代理人與受托人的一般職責(zé)，董事均應(yīng)遵守。根據(jù)各國的立法與實(shí)踐，董事的責(zé)任可分為以下兩方面： 首先，應(yīng)在法律和公司章程授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，否則，其行為即被視作越權(quán)行為，須對公司承擔(dān)個人責(zé)任。 其次，不能為其個人利益而使公司的利益受到損害。 董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠誠、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)。 忠誠董事不應(yīng)進(jìn)行欺騙以使公司、股東遭受損失。 勤勉董事應(yīng)依法、章程和服務(wù)合同等勤于關(guān)心公司業(yè)務(wù)，

33、為公司盡心謀取最高利益。 謹(jǐn)慎以應(yīng)有的謹(jǐn)慎和技能履行職責(zé) 如果董事違反其職責(zé)，各國一般都規(guī)定了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。 原、被告均為一家提供空中出租服務(wù)的柏林空中有限責(zé)任公司（下稱柏林公司）的股東、董事，原告為副總裁，被告為總裁。1977年，柏林公司與幾家旅行社洽談為德國旅客提供服務(wù)的合同，未成。1978年6月，被告獲悉那幾家旅行社可能愿意訂約。同年7月，被告合并空中出租公司并成為其唯一股東。同年月20日，公司向上述幾家旅行社要約，經(jīng)商談，合約于月日達(dá)成。 原告認(rèn)為，被告違背其對柏林公司的誠信義務(wù)，而將該公司的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給公司。法院判決：被告敗訴。 被告是中西經(jīng)營公司董事和投資委員會主席。197

34、0年夏，被告之子欲建立一證券經(jīng)紀(jì)行。被告建議中西經(jīng)營公司給予融資。經(jīng)協(xié)商，原告答應(yīng)在被告經(jīng)營該新建企業(yè)并購買10萬股的前提下面，它對該新公司投入25萬美元。被告同意以1.5美元購買新企業(yè)10萬股，中西經(jīng)營公司的股東批準(zhǔn)了該融資計劃。原告投資于新公司25萬，新公司發(fā)生虧損，原告又投入15萬美元。新公司于1971年底倒閉，原告公司共損失32.5萬美元。后原告發(fā)現(xiàn)被告對新公司分文未投，遂控告其違背董事的誠信義務(wù)，要求被告支付賠償金和罰款。 原告勝訴。理由：原告愿冒經(jīng)紀(jì)人生意風(fēng)險的前提條件是被告也愿意和它一道冒險。被告為使原告單獨(dú)冒險而進(jìn)行了欺騙，違背了董事的誠信義務(wù)，為此，被告應(yīng)向原告賠償32.5萬美元的損失并向其支付2.5萬美元罰款。 5、獨(dú)立董事(independent director) 也叫外部董事（outside director)，是指與公司的交易活動沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。 （1）是上市公司董事會中保護(hù)廣大中小股東利益的外部人員。 （2）獨(dú)立于公司的管理層。 （3）應(yīng)當(dāng)具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗。 是公司內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對公司的經(jīng)營管理實(shí)施全面的監(jiān)督，對董事會的工作有監(jiān)督權(quán)。 必須設(shè)立監(jiān)察人會（監(jiān)事會），實(shí)行全面的監(jiān)督與檢查。（強(qiáng)制性規(guī)定） 重要特