醫(yī)療侵權(quán)訴訟的流程及醫(yī)療機構(gòu)的應(yīng)對

1、醫(yī)療侵權(quán)訴訟的流程及醫(yī)療機構(gòu)的應(yīng)對 北京第二中級人民法院 白松  一、醫(yī)療侵權(quán)訴訟流程及醫(yī)療機構(gòu)的應(yīng)對 （一） 立案審查 原告的起訴必須符合下列條件： 1. 原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； 2. 有明確的被告； 3. 有具體的訴訟請求和事實、理由； 4. 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 患方起訴醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)療侵權(quán)，一般應(yīng)由被訴醫(yī)療機構(gòu)所在地基層人民法院管轄，標(biāo)的在五千萬元以上的直接由所在地中級人民法院管轄。 （二）審判組織 1. 基層法院作為一審法院審理，多適用普通程序，采取合議制。 2. 由中級人民法院作為一審或二審審理，一律采取合議制。 3.

2、 一審程序可以有人民陪審員參加合議庭； 4. 二審程序一律由審判員或助理審判員組成合議庭。 （三）審判流程 1. 從醫(yī)療機構(gòu)角度看適用一審普通程序?qū)徖淼尼t(yī)療侵權(quán)案件流程及應(yīng)對 （ 1 ）訴前準(zhǔn)備 民訴法第一百一十三條規(guī)定： 人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。 建議被訴醫(yī)療機構(gòu)在收到起訴狀副本后，最好進行書面答辯。 由醫(yī)院內(nèi)設(shè)糾紛處理機構(gòu)，調(diào)齊該患者所有的病歷資料，向相關(guān)當(dāng)事人員了解患者診療全過程，組織相關(guān)科室就涉案病例進行認真的討論，特別是就患方提出的本醫(yī)療機構(gòu)存在委托的診療護理行為，逐一予以核實，確

3、認是否存在。 選派參加本案訴訟的委托代理人 ： 法人單位至多可以委托兩名代理人參加訴訟， 建議委托其中一名熟悉訴訟業(yè)務(wù)，最好是有一定醫(yī)學(xué)背景的專職律師， 另外一名委托人最好是由醫(yī)院相關(guān)科室的專業(yè)人士或院內(nèi)醫(yī)療糾紛處理部門工作人員擔(dān)任 相關(guān)科室要與本醫(yī)療機構(gòu)就該案件委托的代理人進行充分溝通，詳細介紹討論情況及結(jié)果，以期代理人能對案件事實清楚明了，利于其書寫答辯狀以及在庭審過程中應(yīng)對患方及法官的詢問。 由代理人書寫書面答辯狀，主要包括針對患方所述就診經(jīng)過中有問題的部分明確自己的意見；就患者自己主張的醫(yī)療機構(gòu)存在的問題進行答辯，要做到既有論點，又有論據(jù)；最后結(jié)合答辯情況闡明自己在對患者的診療過程中是

4、否存在過錯，如有過錯，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任、多少責(zé)任。 其中涉及醫(yī)療技術(shù)專業(yè)問題的部分最好由相關(guān)科室核對無誤后再提交法院。 準(zhǔn)備好患者就診經(jīng)過的文字說明 （ 2 ）訴訟時效問題 醫(yī)療侵權(quán)訴訟法定的訴訟時效應(yīng)為 1 年，從知道或應(yīng)該知道權(quán)利被侵害時起算，最長時效不超過 20 年。 醫(yī)療機構(gòu)如果確實掌握患方在就醫(yī)數(shù)年后，一直沒有提出過異議，或明知損害后果產(chǎn)生后數(shù)年未主張權(quán)利的，也可以用時效進行抗辯 （ 3 ）應(yīng)該向法院提交的訴訟證據(jù)： A 、病歷材料原件、復(fù)印件； B 、相關(guān)權(quán)威醫(yī)學(xué)教科書等關(guān)于涉案病例的旁證材料； C 、涉及的相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范以及部門、行業(yè)規(guī)范等文件 全部證據(jù)應(yīng)該準(zhǔn)備至少四份復(fù)印件

5、醫(yī)療機構(gòu)的證據(jù)應(yīng)該舉證期限內(nèi)提交給受訴法院 （ 3 ）第一次開庭的庭審過程 患方宣讀起訴狀 醫(yī)療機構(gòu)答辯，宣讀答辯狀，有時只要求說明重點 法官總結(jié)雙方當(dāng)事人爭議的焦點問題，詢問各方意見，然后要求雙方當(dāng)事人就爭議問題各自舉證。 先由患方舉證 醫(yī)療機構(gòu)舉證，患方進行質(zhì)證 法官根據(jù)舉證、質(zhì)證情況，對于雙方?jīng)]有爭議的證據(jù)予以確認，對于可以根據(jù)這部分證據(jù)確認的事實進行認定。對于雙方存在爭議的證據(jù)要求雙方進一步舉證。 確定進行鑒定后，法院會征詢雙方意見，由哪個機構(gòu)進行鑒定，并組織雙方當(dāng)事人就送檢的病歷材料進行質(zhì)證。 患方指出由醫(yī)療機構(gòu)提供的病歷存在涂改、篡改，甚至偽造，對病歷的真實性、完整性等提出質(zhì)疑 醫(yī)

6、療機構(gòu)應(yīng)該分別不同情況，區(qū)別對待 A 、對于確實偽造、篡改的病歷，應(yīng)該勇于承認錯誤，爭取患方的諒解，以及法官的好感 B 、對于確實沒按照病歷書寫規(guī)范進行修改而涂改的病歷，也應(yīng)承認自己此方面的不足，并作出合理的解釋 C 、對于病歷有缺失的情況。 一種是院方保管不善，丟失病歷。鑒定機構(gòu)認為缺失部分不影響對本病例的判斷，則可以進行醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定。鑒定機構(gòu)認為缺失部分影響對整個病例的判斷，則會終止鑒定。法院可能會推定醫(yī)療機構(gòu)存在過錯。 另一種情況是由于患方原因?qū)е聭?yīng)由醫(yī)療機構(gòu)保管的病歷丟失。醫(yī)療機構(gòu)則應(yīng)就病歷丟失系患方原因所致承擔(dān)舉證責(zé)任。 法官對于舉證責(zé)任的分配有一定的自由裁量權(quán)，確定舉證責(zé)任

7、分配應(yīng)當(dāng)以舉證能力為基礎(chǔ)，并實現(xiàn)公平與誠實信用原則的要求。 （ 4 ）再次開庭時應(yīng)注意的問題 在鑒定結(jié)論作出后，法院會將鑒定文書送達雙方當(dāng)事人，之后進行一次庭審，要求雙方當(dāng)事人針對鑒定結(jié)論進行質(zhì)證，并在此基礎(chǔ)上明確最后的訴訟請求 首先做到有錯認錯，千萬不要沒理攪三分，讓法官在心理上對你產(chǎn)生一種不信任 其次，對于鑒定結(jié)論確實存在證據(jù)規(guī)定第二十七條規(guī)定的四種情形的，可以要求重新鑒定。 再有，對于鑒定結(jié)論措辭有錯誤；對鑒定要求的答復(fù)不完備；鑒定結(jié)論做出后，又獲得了新的可能影響原鑒定結(jié)論的鑒定材料；對鑒定要求有疏漏的鑒定，可以要求補充鑒定。 對于容易引起歧義的鑒定意見，要充分予以說明，力求引起法官注意

8、，避免其誤讀鑒定結(jié)論，在確定醫(yī)療機構(gòu)責(zé)任及賠償責(zé)任、賠償數(shù)額時有偏差。 （ 5 ）調(diào)解中應(yīng)注意的問題 首先，要做好調(diào)解前的準(zhǔn)備工作。對于自己是否有過錯、責(zé)任參與度及患方的損害后果等做到心知肚明，有正確的認識，不堅持無責(zé)、不賠 其次，法院主持調(diào)解時，要闡明自己的意見僅限于調(diào)解解決。否則法院往往會以醫(yī)療機構(gòu)同意的數(shù)額直接判決，導(dǎo)致醫(yī)療機構(gòu)既未達到目的，又多支付了賠償金 （ 6 ）宣判后應(yīng)做的工作 如果醫(yī)療機構(gòu)對判決結(jié)果同意，而對方當(dāng)事人在 15 日內(nèi)沒有上訴，則應(yīng)著手準(zhǔn)備執(zhí)行案款。 如果醫(yī)療機構(gòu)對判決結(jié)果不同意，應(yīng)在收到判決書之日起 15 日內(nèi)日向原審法院提供上訴狀并按規(guī)定時間交納上訴費。 2.

9、二審程序 （ 1 ）庭前準(zhǔn)備：準(zhǔn)備好原審判決、醫(yī)療機構(gòu)組織代碼證、執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人身份證明、委托書手續(xù)、一審交過的證據(jù)材料 （ 2 ）庭審程序：基本與一審過程一樣 二審程序也最好由一審代理人代理，其了解案情及案件審理情況 3 、鑒定過程中應(yīng)注意的問題 （ 1 ）首先是鑒定程序的啟動 侵權(quán)責(zé)任法實施之后，一般由患者就醫(yī)療機構(gòu)的診療行為存在過錯及與其損害后果之間存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。但還會出現(xiàn)患者沒有能力或不愿承擔(dān)墊付鑒定費等情況，法院有時會責(zé)令雙方各自墊付一半鑒定費，啟動鑒定程序。 （ 2 ）鑒定結(jié)論是專家對專業(yè)問題的評判。對于法官定案至關(guān)重要，是醫(yī)療侵權(quán)糾紛案件的關(guān)鍵證據(jù)。所以，醫(yī)療

10、機構(gòu)對鑒定聽證會要給予高度的重視。應(yīng)派專業(yè)人員參見鑒定會。 4. 重新鑒定適用的條件 （ 1 ）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的 （ 2 ）鑒定程序嚴(yán)重違法的 （ 3 ）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的 （ 4 ）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)適用的其他情形 5. 審判監(jiān)督程序 被訴醫(yī)療機構(gòu)如果發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力判決、裁定，確有錯誤的，可以在判決書或裁定書發(fā)生法律效力二年內(nèi)向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行 6. 申請再審的情形 （ 1 ）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的； （ 2 ）原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的； （ 3 ）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的；

11、（ 4 ）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的 （ 5 ）對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的； （ 6 ）原判決、裁定適用法律確有錯誤的； （ 7 ）違反法律規(guī)定，管轄錯誤的； （ 8 ）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的； （ 9 ）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的 （ 10 ）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的； （ 11 ）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的； （ 12 ）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的； （ 13 ）據(jù)以

12、作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的 二、醫(yī)療機構(gòu)日常工作中應(yīng)注意的問題 （一）醫(yī)療機構(gòu)制作、保管病歷資料方面應(yīng)注意的問題 1 、病歷資料的重要性及對舉證責(zé)任分配的影響 醫(yī)療機構(gòu)涂改、偽造、隱匿、銷毀應(yīng)由其保管的病歷資料的，導(dǎo)致認定醫(yī)療損害的因果關(guān)系及過錯要件的證據(jù)不存在或證據(jù)不足的，應(yīng)由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)不利后果；發(fā)生患者保存的門診病歷遺失或拒絕提供以及患者搶奪醫(yī)院保存的病歷資料等情況，造成醫(yī)療機構(gòu)舉證困難的，應(yīng)由法官按證據(jù)規(guī)則第 7 條確定的公平和誠實信用原則重新分配舉證責(zé)任 2 、實踐中幾種經(jīng)常出現(xiàn)的問題 （ 1 ）、病歷書寫不完整，檢驗材料不完整 （ 2 ）、病歷材料涂改問題 （ 3

13、）、病歷記載明顯錯誤，人名，時間等 （ 4 ）、病歷沒有按要求由專人書寫、或簽字 （ 5 ）、應(yīng)該封存器材的沒有封存 （ 6 ）、該留存在病歷中的儀器、器材標(biāo)識，沒有留存 （ 7 ）、輸血單及相關(guān)手續(xù)不全 3. 病歷材料保管需要引起注意 有的病歷放在病房護士站，沒有專人看管、也不上鎖，患者和家屬很容易拿到這些本應(yīng)由醫(yī)療機構(gòu)保管的病歷，一旦發(fā)生丟失，責(zé)任很難說清。醫(yī)療機構(gòu)因此有可能處于不利地位 （二）加強管理和培訓(xùn)，增強醫(yī)護人員的法律意識，嚴(yán)格按照診療常規(guī)及各項法規(guī)、規(guī)章執(zhí)行 （三）問診義務(wù) 1 、問診的內(nèi)容：年齡、既往病史、過敏史、家族病史及本次就診的體征等。值得注意的是特殊檢查注意詢問特定情

14、況，如婦科檢查一定詢問婚否 2 、違反義務(wù)的形態(tài)：未進行問診，問診程度不夠，內(nèi)容不適當(dāng)。 3 、免責(zé)事由：處置的緊急性、患者的協(xié)助義務(wù)未履行 4 、判斷依據(jù)：病歷記載 （四）告知義務(wù)的履行問題 指醫(yī)方為取得患者對醫(yī)療行為的同意，而對該醫(yī)療行為的有關(guān)事項進行說明的義務(wù) 1. 對患者施行手術(shù)； 2. 對患者施行特殊檢查或特殊治療； 3. 對患者施行實驗性臨床檢查和治療； 4. 對患者施行其他可能產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果的診斷、治療活動 （ 1 ）醫(yī)療機構(gòu)違反告知義務(wù)使患者未能行使選擇權(quán)，以致造成患者損害后果的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任；沒有損害后果，患者以違反告知義務(wù)為由要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的，不予支持。 （ 2 ）特殊檢查、特殊治療 有一定危險性，可能產(chǎn)生不良后果的檢查和治療； 由于患者體質(zhì)特殊或者病情危篤，可能對患者產(chǎn)生不良后果和危險的檢查和治療； 臨床試驗性檢查和治療； 收費可能對患者造成較大經(jīng)濟負擔(dān)的檢查和治療 （ 3 ）同意事項 構(gòu)成對肉體侵襲性傷害的治療方法和手段；需要患者承擔(dān)痛苦的檢查事項；使用藥物的毒副作用和個體差異性；需要患者暴露隱私部位；從事醫(yī)學(xué)科研和教學(xué)活動的情況；需對患者實施行為的限制等 告知方式：建立書面告知制度