法律盡職調查常見問題指引

1、法律盡職調查常見法律問題解答1 .公司名稱不符合有關法律規(guī)定（1）基本事實（以公司名稱中不包括行業(yè)為例）我們注意到：目標公司的現(xiàn)有名稱中不包括行業(yè)?？谀昕谠驴谌眨繕斯?就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預核準，并于 口年口月口日以現(xiàn)有名稱取得了 地方工商行政 管理局核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的經 營范圍為非分別屬于國民經濟行業(yè)5個以上大類的具體情況,注冊資本為口。同時目 標公司也不屬于企業(yè)集團的母公司。（2）相關法規(guī)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定（國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，1991 年9月1日施行，國家工商行政管理局第 7號令，下稱“企業(yè)名稱登記管理規(guī)定”） 第七

2、條規(guī)定：企業(yè)名稱應當由以下部分依次組成：字號（或者商號）、行業(yè)或者經營特點、組織形式。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第十一條規(guī)定：企業(yè)應當根據(jù)其主管業(yè)務， 依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別，在企業(yè)名稱中標明所屬行業(yè)或者經營特點。企業(yè)名稱登記管理實施辦法（國家工商行政管理總局于2004年6月14日頒布， 2004年7月1日起實施，國家工商行政管理總局第 10號令，下稱“企業(yè)名稱登記管 理實施辦法"）第十六條規(guī)定：企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應當是反映企業(yè)經濟活動性質 所屬國民經濟行業(yè)或者企業(yè)經營特點的用語。企業(yè)名稱中行業(yè)用語表述的內容應當與 企業(yè)經營范圍一致。企業(yè)名稱登記管理實施辦法第十七條規(guī)定：企業(yè)經濟

3、活動性質分別屬于國民 經濟行業(yè)不同大類的，應當選擇主要經濟活動性質所屬國民經濟行業(yè)類別用語表述企 業(yè)名稱中的行業(yè)。企業(yè)名稱登記管理實施辦法第十八條規(guī)定：企業(yè)名稱中不使用國民經濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應當符合以下條件：（一）企業(yè)經濟活動性質分別屬于國民經濟行業(yè)5個以上大類；（二）企業(yè)注冊資本（或注冊資金）1億元以上或者是 企業(yè)集團的母公司；（三）與同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的企業(yè)名稱中字 號不相同。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定：登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜 的企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企

4、業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關 予以糾正。（3）面臨的風險根據(jù)上述法規(guī)，目標公司不屬于依法可以不使用國民經濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。目標公司的現(xiàn)有名稱，若被登記主管機關根據(jù)上述相關企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認定為不適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機關有權依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求 目標 公司對目前所使用的名稱進行糾正。目標公司需為此辦理相應的企業(yè)名稱變更登記 手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。止匕外，與 目標公司存在業(yè)務或其他 聯(lián)系的關聯(lián)方，可能會因該項公司名稱的變更，與 目標公司發(fā)生糾紛或爭議。（4）解決方案我們建議：目標公司需就有關名稱事宜向其登記主管機關（下稱“登記主

5、管機關”） 進行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機關認為無需變更的，目標公司需就其名稱的合法性取得登記主管 機關的書面確認文件。如登記主管機關認為確有必要變更的，目標公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。（6）特別提示A.除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他名稱不符合法律規(guī)定的情況。有關名稱瑕疵，請 參考企業(yè)名稱瑕疵一覽表。B.有關企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當時有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符 合現(xiàn)行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。2 .公司名稱未經有權機關核準（1）基本事實（以公司名稱中不包括行政區(qū)劃為例）我們注意到：目標公司的現(xiàn)有名稱中不包括當?shù)匦姓^(qū)劃的名稱?？谀昕?/p>

6、月口日，目標公司就現(xiàn)有名稱在地方工商行政管理局辦理了名稱預核準手續(xù)，并于 口 年口月口日以現(xiàn)有名稱取得了 地方工商行政管理局核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 （2）相關法規(guī)企業(yè)名稱登記管理實施辦法（國家工商行政管理總局于2004年6月14日頒布， 2004年7月1日起實施，國家工商行政管理總局第 10號令，下稱“企業(yè)名稱登記管 理實施辦法"）第五條規(guī)定：工商行政管理機關對企業(yè)名稱實行分級登記管理。國家 工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負責核準下列企業(yè)名稱：（一）冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的；（二）在名稱中間使用“中 國”、“中華”、“全國”、“

7、國家”等字樣的；（三）不含行政區(qū)劃的。地方工商行政管理局負責核準前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱：（一）冠以同級行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。國家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準登記權的工商行政管理局按本辦法 核準外商投資企業(yè)名稱。企業(yè)名稱登記管理實施辦法第十三條規(guī)定：經國家工商行政管理總局核準，符 合下列條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：（一）國務院批準的；（二）國家工商行政管理總局登記注冊的；（三）注冊資本（或注冊資金）不少于 5000 萬元的；(四)國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定：登記主管機關有權糾正已登記注冊的

8、不適 宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的 企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關予 以糾正。(3)面臨的風險我們認為：目標公司的現(xiàn)有名稱中不包含有行政區(qū)劃的名稱，該公司的核準權 應當由國家工商行政管理總局行使，而 目標公司的現(xiàn)有名稱系由當?shù)毓ど绦姓芾?局核準的，不符合上述規(guī)定的要求。目標公司目前所使用的名稱，若被登記主管機關根據(jù)上述相關企業(yè)名稱登記管 理的規(guī)定，認定為不適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機關有權依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要 求目標公司對目前所使用的名稱進行糾正。目標公司需為此辦理相應的企業(yè)名稱 變更登記手續(xù)，并有可能

9、因此支付相應的變更登記費用。止匕外，與 目標公司存在業(yè) 務或其他聯(lián)系的關聯(lián)方，可能會因該項公司名稱的變更，與目標公司發(fā)生糾紛或爭議。(4)解決方案我們建議：目標公司需就有關名稱事宜向其登記主管機關(下稱“登記主管機關”) 進行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機關認為無需變更的，目標公司需就其名稱的合法性取得登記主管 機關的書面確認文件。如登記主管機關認為確有必要變更的，目標公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。如登記主管機關認為需報送國家工商行政管理總局確認現(xiàn)有名稱的，目標公司 需向國家工商行政管理總局提交確認申請，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名 稱的合法性出具的書面確認文件。相關案例

10、（略）（6）特別提示A.除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他名稱不符合法定核準權限的情況。有關名稱核準 權限，請參考企業(yè)名稱審批權限表格。B.有關企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當時有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符 合現(xiàn)行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。3 .公司名稱與馳名商標沖突（1）基本事實我們注意到：目標公司的現(xiàn)有名稱中包含“字樣”?？谀昕谠驴谌眨繕斯?司就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預核準，并于口年口月口日以現(xiàn)有名稱取得了 地方工商行 政管理局核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)依據(jù)，口年口月日“字樣”已經被認定為馳名商標，目標公司的名 稱中包含“字樣”，與馳名商標相同（或相似）。（2）

11、相關法規(guī)馳名商標認定和保護規(guī)定（國家工商行政管理總局于 2003年4月17日頒布， 2003年6月1日施行，國家工商行政管理總局第 5號令，下稱“馳名商標認定和保護 規(guī)定"）第十三條規(guī)定：當事人認為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙 公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關申請撤銷該企業(yè)名稱登記， 企業(yè)名稱登記主管機關應當依照企業(yè)名稱登記管理規(guī)定處理?！逼髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定（國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，1991 年9月1日施行，國家工商行政管理局第 7號令，下稱“企業(yè)名稱登記管理規(guī)定”） 第五條規(guī)定：登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名

12、稱，上級登記主管 機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見（國家工商行政管理局于1999年4 月5日頒布并施行，工商標字1999第81號，下稱：“關于解決商標與企業(yè)名稱中 若干問題的意見"）第四條規(guī)定：商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似， 使他人對市場主體及其商品或者服務的來源產生混淆（包括混淆的可能性，下同） ，從 而構成不正當競爭的，應當依法予以制止。關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見）第五條規(guī)定：前條所指混淆主要包括：（一）將與他人企業(yè)名稱中的字號相同或者近似的文字注冊為商標，引起相關公 眾對企業(yè)名稱所有人與商

13、標注冊人的誤認或者誤解的；（二）將與他人注冊商標相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號，引起相關公眾對商標注冊人與企業(yè)名稱所有 人的誤認或者誤解的。關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見）第六條規(guī)定：處理商標與企業(yè)名稱的混淆，應當適用維護公平競爭和保護在先合法權利人利益的原則。關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見）第七條規(guī)定：處理商標與企業(yè)名稱混淆的案件，應當符合下列條件：（一）商標與企業(yè)名稱產生混淆，損害在先權利人 的合法權益；（二）商標已注冊和企業(yè)名稱已登記；（三）自商標注冊之日或者企業(yè)名稱 登記之日起五年內提出請求（含已提出請求但尚未處理的），但惡意注冊或者登記的不 受此限。（3）面

14、臨的風險我們認為：目標企業(yè)的名稱與馳名商標存在可能被依法認定為混淆的情況且 雙方都已經登記，其中在后登記的時間未滿五年。 因此。如根據(jù)上述規(guī)定，目標公司 目前使用的名稱被他人或公司登記主管機關認定為與馳名商標混淆，使他人對市場主 體及其商品或者服務的來源產生混淆，目標公司可能被馳名商標的持有人或其他人 提起訴訟或其他行政程序，要求目標公司變更登記名稱。（4）解決方案取得馳名商標持有人的許可或主動變更名稱。4 .公司注冊資本低于法定最低限額（1）基本事實（以一人有限責任公司為例）我們注意到：目標公司為一家于口年口月口日注冊成立的有限則責任公司，注 冊資本為人民幣五萬元。其股東包括：公司A,持有目

15、標公司的80%的股權（對應 的出資額為人民幣四萬元），公司B,持有目標公司的20%的股權（對應的出資額 為人民幣一萬元）。根據(jù)擬議交易的安排，公司A將收購公司B持有的目標公司全部股權。收購 完成后，目標公司將變更為公司A的全資子公司，目標公司的公司類型將變更為 一人有限責任公司，（2）相關法規(guī)中華人民共和國公司法（全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第一次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法”第五十九條規(guī)定：一人有限責任公司的注 冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程

16、規(guī)定的出資額。公司法第二十三條規(guī)定：設立有限責任公司，應當具備下列條件：（二）股東出資達到法定資本最低限額；公司法第六條規(guī)定：設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符 合本法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公 司；不符合本法規(guī)定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。 （3）面臨的風險我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，一人有限責任公司的最低注冊資本為人民幣10萬元。因擬議交易將導致目標公司變更為一人有限責任公司，其目前的注冊資本已經不滿 足法定最低注冊資本限額。目標公司的股權變更可能因此無法辦理工商變更登記， 或者，公司A除支付股權轉讓價款以外，還

17、需對增加目標公司的注冊資本，使之滿 足法定最低注冊資本限額要求。(4)解決方案我們建議：根據(jù)情況確定。(6)審閱說明此事項可通過審閱公司營業(yè)執(zhí)照、章程等相關文件獲悉。(7)特別提示除一人有限責任公司外，目標公司還可能因參與特殊行業(yè)等情況涉及法定注冊資本的最低限額，詳見公司法定最低注冊資本限額一覽表。4.公司的經營期限短于擬議交易的需求(1)基本事實(以租賃合同為例)我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(編號)。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的經營期 限為口年口月口日至口年口月口日?？谀昕谠驴谌?，目標公司(作為出租人)擬與承租人名稱簽訂租賃協(xié)議,約

18、 定將租賃物名稱租賃予承租人。租賃期限為口年口月口日至口年口月口日。目標公司的經營期限明顯短于租賃協(xié)議的履行期限。(2)相關法規(guī)公司登記管理條例(國務院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂， 下稱“公司登記管理條例")第九條規(guī)定：公司的登記事項包括：.(八)營業(yè) 期限；公司登記管理條例第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以 1萬 元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定 規(guī)定須經批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè) 執(zhí)

19、照。(3)面臨的風險如屆時目標公司的股東未能及時延長該公司的經營期限，可能導致 目標公司 無法在超過經營期限的期間內繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。除此以外，目標公司還可能面臨被公司登記機關責令限期登記；逾期仍不登記 的，目標公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4)解決方案我們建議：目標公司應及時辦理延長經營期限的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。5 .公司的設立未能取得有權機關的批準(1)基本事實(以外國公司分支機構為例)我們注意到：目標公司作為一家外國公司在中國境內的分支機構尚未取得有關 外商投資主管部門的設立批準。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993年12月

20、29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法")第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公 司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。公司法第一百九十三條規(guī)定：外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國 主管機關提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件，經批準 后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構的審批辦法由國務院另行規(guī)定公司法第二百一十三條規(guī)定：外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內設立分 支機構的，由公司登記機關責令改正或者關

21、閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的 罰款。(3)面臨的風險我們認為：根據(jù)上述法規(guī)，若目標公司的被認定為違反公司法規(guī)定擅自在中國 境內設立分支機構的，目標公司可能面臨被公司登記機關責令改正或者關閉，同時 可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風險。(4)解決方案我們建議：目標公司應當就目前情況盡快與所在地工商行政管理機關溝通，協(xié) 商確認并實施解決方案。(6)特別提示除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他設立公司需取得前置審批的情況。有關設立公 司的前置審批，請參考設立公司前置審批情況一覽表。6 .公司章程規(guī)定與公司法存在沖突(1)基本事實(以利潤分配為例)我們注意到：目標公司的股東于口年口月口日

22、在公司章程或其他協(xié)議中約定： 目標公司的股東股東名稱對目標公司的出資為口萬元，持有公司的%股權。該 等出資按照口的比例享受定額回報，不承擔經營風險。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法”)第三十五條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是, 全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。公司法第一百六十七條規(guī)定：公司分配當年稅后

23、利潤時，應當提取利潤的百分 之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上 的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定 提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條 的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定 不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金 之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。(3)面臨的風險我們理解：目標公司的章程或其他協(xié)議文件中的約定與公司法

24、第一百六十七 條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如目標公司發(fā)生虧損未能彌補或者未能足額提取法 定公積金的情況，目標公司仍按照其章程或其他協(xié)議文件向有關股東支付固定回 報的，目標公司的支付行為存在法律瑕疵。(5)相關案例杭州濱江房產集團股份有限公司(2008年A股深市上市公司)7 .公司法定代表人變更未辦理相關登記(1)基本事實我們注意到：目標公司于口年口月口日將其法定代表人由原法定代表人姓名 變更為現(xiàn)法定代表人姓名。根據(jù)目標公司提供的說明，該公司尚未就上述法定代 表人變更辦理登記手續(xù)。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；

25、2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法")第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司 章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更， 應當辦理變更登記。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(國家工商行政管理局1999年6月23日頒 布并施行，國家工商行政管理局第 90號令，下稱“企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī) 定")第三條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人(以下簡稱法定代表人)經企業(yè)登記機關 核準登記，取得法定代表人資格。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定第十二條規(guī)定：違反本規(guī)定，應當申請辦理 法定代表

26、人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機關責令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風險根據(jù)上述規(guī)定，目標公司可能面臨被公司登記機關責令限期辦理，如逾期仍未 辦理的，目標公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重 的，目標公司還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4)解決方案我們建議：目標公司盡快辦理有關法定代表人變更的登記手續(xù)。8 .公司的法定代表人資格不符合任職資格(1)基本事實(以曾擔任被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例 )我們注意到：目標公司的現(xiàn)任法定代表人為法定代表人姓名。根據(jù)目標

27、公司 提供的說明，該人士曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負有個人責任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。（2）相關法規(guī)中華人民共和國公司法（全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法"）第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司 章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更， 應當辦理變更登記。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定（國家工商行政管理局1999年6月23日

28、頒 布并施行，國家工商行政管理局令第 90號，下稱“企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī) 定"）第四條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關不予核準登記：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；（二）正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的；（三）正在被公安機關或者國家安全機關通緝的；（四）因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪，被判處刑罰， 執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯 罪被判處剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年的；（五）擔任因經營不善破產清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經理，并對該企業(yè)的破 產負有個人責

29、任，自該企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年的；（六）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負有個人 責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；（七）個人負債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模唬ò耍┯蟹珊蛧鴦赵阂?guī)定不得擔任法定代表人的其他情形的。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定 第十一條規(guī)定：違反本規(guī)定，隱瞞真實情況, 采用欺騙手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機關責令改正，處 1萬元以上10萬 元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風險因現(xiàn)任法定代表人姓名存在上述情形，該人士已經喪失繼續(xù)擔任 目標公司法 定代表人的法定資格。如該人士繼續(xù)任職，

30、目標公司可能面臨被登記機關責令改正， 處1萬元以上10萬元以下的罰款的法律風險；如被認定為情節(jié)嚴重，目標公司還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4)解決方案我們建議：目標公司應盡快變更法定代表人，并辦理有關法定代表人變更的登記手續(xù)。9.公司實際經營的業(yè)務與營業(yè)執(zhí)照載明的內容不一致(1)基本事實我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(編號)。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的經營范 圍為口 。根據(jù)目標公司提供的說明，目標公司實際從事的業(yè)務為口，與其企業(yè)法人 營業(yè)執(zhí)照載明的內容不一致。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993

31、年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法"第十二條規(guī)定：公司的經營范圍由公司章 程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定（國家工商行政管理總局于2004年6月14日頒布, 2004年7月1日起施行，國家工商行政管理總局第 12號令，下稱“企業(yè)經營范圍登 記管理規(guī)定"）第四條規(guī)定：經營范圍分為許可經營項目和一般經營項目。許可經營 項目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務院決定應當報經有關

32、部門批準 的項目。一般經營項目是指不需批準，企業(yè)可以自主申請的項目。企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定第五條規(guī)定：申請許可經營項目，申請人應當依照 法律、行政法規(guī)、國務院決定向審批機關提出申請，經批準后，憑批準文件、證件向 企業(yè)登記機關申請登記。審批機關對許可經營項目有經營期限限制的，登記機關應當 將該經營期限予以登記，企業(yè)應當在審批機關批準的經營期限內從事經營。申請一般經營項目，申請人應當參照國民經濟行業(yè)分類及有關規(guī)定自主選擇一種或者多種經營的類別，依法直接向企業(yè)登記機關申請登記。第十四條 企業(yè)有下列情形的，應當停止有關項目的經營并及時向企業(yè)登記機關申請辦理經營范圍變更登記或者注銷登記：（一）經營范圍

33、中的一般經營項目，因法律、行政法規(guī)、國務院決定調整為許可經營項目后，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的；（二）經營范圍中的許可經營項目，法律、行政法規(guī)、國務院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的；（三）經營范圍中的許可經營項目，審批機關批準的經營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦 理審批手續(xù)并獲得批準的；（四）經營范圍中的許可經營項目被審批機關取消的。企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定第十五條規(guī)定：企業(yè)未經批準、登記，或者違反本 規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經營項目經營的，企業(yè)登記機關應當依據(jù)無照經營查 處取締辦法予以查處。企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定第十六條規(guī)定：企業(yè)從事未經登

34、記的一般經營項目 的，企業(yè)登記機關應當按照超范圍經營依法予以查處。無照經營查處取締辦法（國務院于2003年1月6日頒布，2003年3月1日起施 行，國務院令第370號，下稱“無照經營查處取締辦法"）第十四條規(guī)定：對于無照 經營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑 法關于非法經營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其 他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，并處 2萬元以下的罰款；無照 經營行為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，并處 2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經營 行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境

35、資源的，沒收專門 用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品（商品）等財物，并處5萬元以上50萬 元以下的罰款。對無照經營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。其他法律、法規(guī)的規(guī)定。公司登記管理條例（國務院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂， 下稱“公司登記管理條例"）第三十三條規(guī)定：公司變更經營范圍的，應當自變更決 議或者決定作出之日起30日內申請變更登記；變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者 國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當自國家有關部門批準之日起30日內申請變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經批準的項目被吊 銷、

36、撤銷許可證或者其他批準文件，或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的，應當 自吊銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起30日內申請變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。公司登記管理條例第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例 規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以 1萬 元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定 規(guī)定須經批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè) 執(zhí)照。(3)面臨的風險我們認為：因其實際經營范圍與營業(yè)執(zhí)照載明的經營范圍不一致，根據(jù)上述法規(guī)，

37、目標公司應依法修改公司章程，并辦理變更登記手續(xù)。因未能辦理上述變更登記手續(xù)，目標公司可能面臨的風險包括：如被認定為未經登記從事許可項目經營的，目標公司可能面臨：A.被工商行政機關依法取締經營活動，沒收違法所得，并處以2萬元以下的罰款；B.如被認定為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，可能被處以2萬元以上20萬元以下的罰款；C.如被認定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的， 可能被處以沒收專門用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品(商品)等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；D.如相關情況被有關公司登記主管機關認定為情節(jié)嚴重的，目標公司可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。E.如被認定為觸

38、犯刑法的，可能被追究刑事責任；F.其他法律法規(guī)規(guī)定的處罰。如被認定為從事未經登記的一般經營項目的， 目標公司可能被有關公司登記機 關責令限期登記；如逾期仍不登記的，目標公司可能被處以1萬元以上10萬元以下 的罰款。(4)解決方案我們建議：目標公司應當及時修改其經營范圍以符合實際經營活動的情況，并 辦理有關經營范圍的變更登記手續(xù)。(6)特別說明此類問題的發(fā)生主要與律師出具法律意見有關。如律師被要求出具的法律意見中 包括：“公司的經營活動符合其取得的批準文件”或“公司的經營活動符合其章程”或 其他類似字樣，律師應注意在盡職調查報告中列出此類問題并提請加以解決。10 .公司營業(yè)執(zhí)照載明的經營范圍與擬

39、議交易沖突(1)基本事實(以外商投資商業(yè)領域為例)我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(編號)。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的經營范 圍中包括音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售字樣。根據(jù)目標公司提供的說明，盡管在其登記的經營范圍中包括音像制品批發(fā)，圖 書、報紙、期刊銷售字樣，但其實際并未開展音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷 售業(yè)務，并且今后也沒有計劃開展該等業(yè)務。(2)相關法規(guī)關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知(商務部于2008年9月12日頒布，商資函200851號，下稱“關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知")第二條規(guī) 定：通

40、過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動售貨機等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音 像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務部負責審批。(3)面臨的風險按照目前的擬議交易計劃，目標公司將接受外商投資并變更為一家外商投資企 業(yè)。交易各方希望擬議交易取得省級商務主管機關審批即可。如目標公司的經營范圍中繼續(xù)保留音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售字 樣，可能因此導致擬議交易需取得商務部的批準。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經驗， 取得商務部的批準可能耗時較長，并且審批過程中存在較大的不確定性。(4)解決方案我們建議：在目標公司的經營范圍中刪除有關音像制品批發(fā)，圖書、報紙、 期刊銷售字樣，防范上述法律風險。（6）

41、特別提示在外資并購項目中，應特別注意目標公司及其子公司的經營范圍是否涉及外商投 資限制類和禁止類項目，以及該等經營范圍是否需取得特殊行業(yè)主管部門的前置/后置審批。具體情況，請參考外商投資特殊行業(yè)前置 /后置審批一覽表。11 .公司實際使用的經營場所與工商登記不一致（1）基本事實我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（編號）。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的法定住 所為口 。根據(jù)目標公司提供的說明，該公司實際未在上述法定住所開展經營活動，開展 實際經營活動的地址為口。（2）相關法規(guī)中華人民共和國公司登記管理條例（國務院于1994年6月24日發(fā)布，20

42、05年 12月18日修訂，下稱“公司登記管理條例"）第九條規(guī)定：公司的登記事項包括：（一） 名稱；（二）住所；中華人民共和國公司登記管理條例第十二條規(guī)定：公司的住所是公司主要辦事 機構所在地。經公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公 司登記機關轄區(qū)內。中華人民共和國公司法（全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法”第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾

43、期不 登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(3)面臨的風險根據(jù)上述法規(guī)，若目標公司的被公司主管登機關認定為登記事項發(fā)生變更但未 能及時辦理變更手續(xù)的，目標公司可能被公司登記機關責令限期登記；逾期仍不登 記的，可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4)解決方案我們建議：目標公司應辦理變更登記手續(xù)，將其注冊地址變更至實際經營場所。12 .公司設立程序不規(guī)范(1)基本事實(以倒簽文件為例)我們注意到：目標公司為了爭取建設部1999年的上市額度指標，于設立時將設 立時間提前至1998年，相應政府部門各項批準文件、工商注冊登記文件、驗資報告、 公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款(或頒發(fā)

44、)日期均提前至1998年，而實際簽署(或頒發(fā))日期為1999年，股份公司實際成立和開始經營的時間為 1999年 9月。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司登記管理條例(國務院于1994年6月24日發(fā)布，2005年 12月18日修訂，下稱“公司登記管理條例")第六十九條規(guī)定：提交虛假材料或者 采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以 5 萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風險我們認為：目標公司設立時的上述不規(guī)范行為，如被有關公司登記機關認定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的&

45、quot;，目標公司將被公司登記機關責令改正，同時可能被處以5萬元以上50萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的，目標公司可能被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。(4)解決方案我們建議：目標公司應盡快有關公司登記機關溝通，就公司設立時的上述問題 取得不予追究的書面確認文件。同時，公司應辦理變更登記手續(xù)，將登記的設立時間 變更為與事實一致。(5)相關案例合肥城建發(fā)展股份有限公司(002208)。(6)審閱說明此項問題可以通過審閱公司設立文件，包括營業(yè)執(zhí)照、驗資報告、設立批復等獲悉。(7)特別提示除倒簽文件外，公司設立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需 具體問題具體分析。12.公司的法定住

46、所使用住宅用房(1)基本事實我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(編號)。根據(jù)該企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，目標公司的住所位 于口。經本所律師適當核查，上述住所位于住宅小區(qū)內，不屬于經營性用房。目標公司使用該等房屋作為經營性用房，尚未取得有利害關系的業(yè)主同意。(2)相關法規(guī)中華人民共和國物權法(全國人大2007年3月16日通過，2007年10月1日起 施行，下稱“物權法")第七十七條規(guī)定：業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約， 將住宅改變?yōu)榻洜I性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻洜I性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及 管理規(guī)約外，應當經有利害關系的業(yè)主同意。(3)面

47、臨的風險我們理解：目標公司的經營場所為住宅，而非經營性用房。因該等房產用途變 更未經有關機關批準和有利害關系的業(yè)主同意，目標公司在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時，可能被有關公司登記機關以“不具備從事經營活動的條件”為理由，不予 登記或者通過年檢。目標公司的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。(4)解決方案我們建議：目標公司應盡快變更住所，并相應辦理工商變更登記。13 .公司未能通過最近年度的工商年檢(1)基本事實我們注意到：目標公司目前持有地方工商行政管理局于年口月口日核發(fā)的 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(編號)。目標公司尚未辦理最近年度的年檢手續(xù)。(2)相關法規(guī)公司登記管理條例(國務院于1994年6月24日發(fā)布，

48、2005年12月18日修訂， 下稱“公司登記管理條例")第五十九條規(guī)定：每年3月1日至6月30日，公司登 記機關對公司進行年度檢驗。公司登記管理條例第六十條規(guī)定：公司應當按照公司登記機關的要求，在規(guī)定的時間內接受年度檢驗，并提交年度檢驗報告書、年度資產負債表和損益表、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本。企業(yè)年度檢驗辦法(國家工商行政管理局1996年12月13日頒布，1998年12 月3日第一次修訂，2006年2月24日第二次修訂，2006年3月1日起施行，國家 工商行政管理總局令第 23號，下稱“企業(yè)年度檢驗辦法")第十八條規(guī)定：企業(yè)不 按照規(guī)定接受年度檢驗的，由企業(yè)登記機關責令其限期接

49、受年度檢驗。屬于公司的，并處以1萬元以上10萬元以下的罰款企業(yè)在責令的期限內未接受年檢的，由企業(yè)登記機關予以公告。自公告發(fā)布之日 起，60日內仍未接受年檢的，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風險我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，及時辦理年檢手續(xù)是目標公司的法定義務。因未能履行上述法定義務，目標公司可能面臨被工商機關責令接受年檢，并可能面臨并處 以1萬元以上10萬元以下的罰款的法律風險。如目標公司在責令的期限內仍未接受 年檢的，公司登記機關將予以公告，自公告發(fā)布之日起，60日內仍未接受年檢的，目標公司將依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。(4)解決方案我們建議：目標公司盡快和有關登記機關溝通，補辦有關年檢手續(xù)，避免行政 處

50、罰。(5)特別提示如對董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格造成影響的，還應當給予個別提示， 詳見有關董事、監(jiān)事、高級管理人員部分。14 .公司未簽發(fā)出資證明書(1)基本事實我們注意到：目標公司為一家根據(jù)中國法律于口年口月口日成立的有限責任公 司。根據(jù)目標公司提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法")第三十二條規(guī)定：有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。

51、出資證明書應當載明下列事項：（一）公司名稱；（二）公司成立日期；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日 期；（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。（3）面臨的風險我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，目標公司在成立后向其股東簽發(fā)出資證明書，是目 標公司的法定義務。目標公司因未能及時履行上述法定義務，可能面臨公司股東和 目標公司之間的潛在糾紛。（4）解決方案我們建議：目標公司應盡快依法向其股東簽發(fā)出資證明書。相關案例（略）。（6）特別提示一般而言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東取得出資證明書的情況提供風險分析。15 .公司未設立股東名冊（1）基本事實目標公司為一家根

52、據(jù)中國法律于口年口月口日成立的有限責任公司/股份有限 公司。根據(jù)目標公司提供的說明，該公司尚未置備股東名冊。（2）相關法規(guī)中華人民共和國公司法（全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法”第三十三條規(guī)定：有限責任公司應當置備 股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三） 出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司 應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更

53、的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人公司法第一百三十一條規(guī)定：公司發(fā)行記名股票的，應當置備股東名冊，記載 下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）各股東所持股份數(shù)；（三）各股東所 持股票的編號；（四）各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股 票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。（3）面臨的風險我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，目標公司置備股東名冊，是目標公司的法定義務。目標公司因未能及時履行上述法定義務，可能面臨公司股東和目標公司之間的潛在糾紛。（4）解決方案我們建議：目標公司應盡快置備股東名冊，依法對現(xiàn)有股東的持股情況進行記 載。相關案例（略）。（6）特別提示一般而

54、言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東的股東名冊的情況提供風險分析。16 .對公司的投資超過了母公司章程規(guī)定的限額（1）基本事實我們注意到：擬議交易中，目標公司的注冊資本擬定為人民幣口元，其中，股 東名稱出資人民幣口元，持有目標公司股權的%。根據(jù)股東名稱的公司章程的 規(guī)定，股東名稱的對外投資不得超過該公司凈資產總值的50%設他限額方式。根 據(jù)審計機構以股東名稱對目標公司出資當年的12月31日為基準日出具的審計 報告（編號）,股東名稱當年的凈資產值為人民幣口元。對目標公司的出資額已 經超過了 凈資產值的50%庾他限額方式。止匕外，在決定股東名稱對目標公司的投資的相關股東會決議中，存在部分股 東沒有明確

55、表示同意的情況。(2)相關法規(guī)中華人民共和國公司法(全國人大常委會于1993年12月29日通過，1999年 12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂， 2006年1月1日起施行，下稱“公司法"第十六條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者 為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司 章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定 的限額。公司法第二十二條規(guī)定：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決 方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自 決議作

56、出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該 決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。 (3)面臨的風險我們理解：股東名稱對目標公司的投資超過了其公司章程規(guī)定的限額。該公 司的部分股東可能對此表示異議，并以此為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該股東 決議。擬議交易因此面臨無法實現(xiàn)的風險。(4)解決方案我們建議：目標公司或有關交易方應要求股東名稱相應修改公司章程，以防 范上述風險的發(fā)生。17 .公司的實際經營管理機構與章程規(guī)定不一致 (A股) (1)基本事實我們注意到：根據(jù)目標公司現(xiàn)行有效章程的約定，目標公司的權力機構為股