論財產(chǎn)代管制度取代宣告失蹤制度

1、論財產(chǎn)代管制度取代宣告失蹤制度 在現(xiàn)實生活中，經(jīng)常會有自然人因種種原因離開住所而下落不明的事情發(fā)生，特別是在人口流動日趨加劇的今天，此類事件日益增多。自然人長期下落不明，會導(dǎo)致與其有關(guān)的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系等民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，造成社會生活秩序的混亂，無論對于下落不明人還是其利害關(guān)系人都是極為不利的。為了解決此類問題，各國紛紛設(shè)置了一些法律制度：1、對下落不明者規(guī)定財產(chǎn)代管制度，無下落不明期限要求；2、宣告失蹤制度，有下落不明期限要求；3、宣告死亡制度，對下落不明期限要求比宣告失蹤的要長。不同之處在于：前兩種制度均被設(shè)置還是選擇其中的一種，與宣告死亡制度相結(jié)合。我國的民法通則及民事訴

2、訟法規(guī)定了宣告失蹤和宣告死亡兩種制度，對于消除民事法律關(guān)系的不穩(wěn)定狀態(tài)，保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的社會生活秩序起到了重要的作用，這是無可爭議的。但對于設(shè)置此兩種制度的合理性，存在著一些不同的認(rèn)識；其中一些具體內(nèi)容在理論界也頗有爭議，司法實踐中的做法也不相同。本文對這些問題也提出自己的看法：用財產(chǎn)代管制度代替宣告失蹤制度。此兩種制度都是在下落不明人被宣告死亡前為保護(hù)其財產(chǎn)關(guān)系而設(shè)置的民事法律制度，核心內(nèi)容都是根據(jù)有利于保護(hù)下落不明人財產(chǎn)的原則為其指定財產(chǎn)代管人。有些國家如意大利對兩種制度均有規(guī)定即對下落不明人先啟動財產(chǎn)代管制度，經(jīng)過法定期間才宣告失蹤，這時的宣告失蹤發(fā)生了宣告死亡的初期

3、效果，雖留有余地，但對下落不明人的利益保護(hù)仍然十分的不利。故此，我贊成在宣告死亡前只設(shè)置其中的一種制度，那就是財產(chǎn)代管制度。一、關(guān)于我國的宣告失蹤制度我國宣告失蹤制度的主要內(nèi)容：公民下落不明滿兩年，利害關(guān)系人可向人民法院申請宣告他為失蹤人；下落不明是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況；利害關(guān)系人包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外、祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。這是申請宣告失蹤的全部條件，當(dāng)符合這些條件時，人民法院按照相關(guān)法律規(guī)定的程序，進(jìn)行審查并發(fā)出公告，公告的三個月的期間屆滿，法院根據(jù)被宣告失蹤的事實是否得到確認(rèn)作出宣告失蹤的判決

4、或者駁回申請的判決。如果作出宣告失蹤的判決，應(yīng)同時根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財產(chǎn)的原則，在法定范圍內(nèi)指定被宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人；財產(chǎn)代管人可以從失蹤人財產(chǎn)中支付失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其它費用；財產(chǎn)代管人還可以作為原告或者被告參與因失蹤人財產(chǎn)關(guān)系提起的訴訟。另外還有變更財產(chǎn)代管人和宣告失蹤的撤銷問題。由此可見，宣告失蹤是人民法院根據(jù)被申請人下落不明滿兩年的事實，基于利害關(guān)系人的申請，在公告期內(nèi)沒有獲得被申請人的音訊，推定被申請人失蹤，于是作出了宣告失蹤的判決。從宣告失蹤的后果看，沒有發(fā)生繼承關(guān)系，與失蹤人有關(guān)的人身關(guān)系也沒發(fā)生變化，由此可見法律上作出宣告失蹤的判決就是推定下落不明人并未死亡而作

5、出的其仍然活著仍擁有民事主體資格的判決。二、反對設(shè)置宣告失蹤制度的原因首先，在現(xiàn)實中，人或者生，或者是已經(jīng)死亡，或者處于音訊皆無、生死未卜的下落不明狀態(tài)，這是沒問題的。但有問題的是，在法律上設(shè)置了宣告失蹤制度，人民法院根據(jù)此制度從申請人的申請，被申請人失蹤兩年及公告期三個月皆無音訊的事實，推定出被申請人仍然活著的結(jié)論，作出宣告失蹤的判決。讓人不明白的是：怎么能從這些既定的事實得出被申請人仍然活著的結(jié)論？并不是說得出申請人死亡的結(jié)論就有道理，只是得不出其活著得結(jié)論，而作出等于承認(rèn)被申請人還活著的宣告失蹤的判決是沒有道理的。從法律的嚴(yán)肅性和維護(hù)人民法院的權(quán)威的角度來說，與其設(shè)置了沒有道理的法律制度

6、不如不設(shè)置；與其作出了沒有道理的判決不如不做判決。所以，我國法律不應(yīng)該設(shè)置宣告失蹤制度，人民法院不應(yīng)該作出如此的判決。在法律上，自然人基于出生，取得民事主體資格，擁有民事權(quán)利能力，成為民事權(quán)利主體，到其死亡時止。也就是說，自然人生則有民事主體資格，死則民事主體資格消滅。而宣告失蹤制度在法律上對被宣告人作出了一個宣告其仍然擁有民事主體資格的判決，其中的奧妙是令人尋味的。其一是，既然宣告其失蹤，推定被宣告失蹤人仍然活著，就意味著被宣告人的民事主體資格一直并未消滅，既然未消滅，為何要作出一個宣告其仍然具有民事主體資格的判決，實在是有多余之嫌；其二是，作出了宣告民事主體資格沒有消滅的判決，會給人造成一

7、種錯覺：一個人即使未死亡，也可能被取消民事主體資格，否則為什么要作出宣告其仍然擁有民事主體資格的判決？這也正是宣告失蹤制度在法理上的不合理之處。其次，自然人被宣告失蹤的法律后果是根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財產(chǎn)的原則為失蹤人指定財產(chǎn)代管人，由財產(chǎn)代管人處理與失蹤人有關(guān)的財產(chǎn)關(guān)系。因為宣告失蹤制度的設(shè)置，產(chǎn)生這樣的問題：從下落不明到被宣告失蹤這段時期內(nèi)，下落不明人的財產(chǎn)關(guān)系處于無人管理的混亂狀態(tài)。只有民通意見第33條規(guī)定：“債務(wù)人下落不明，但未被宣告失蹤的，債權(quán)人起訴要求清償債務(wù)的，人民法院可以在公告?zhèn)鲉竞笕毕袥Q或者中止訴訟處理?！边@是對在這段時期內(nèi)失蹤人為債務(wù)人的債的關(guān)系作出的規(guī)定。公告?zhèn)鲉竞笕毕?/p>

8、決存在著判決缺少當(dāng)事人雙方的辯論，判決會對缺席一方不利的可能，如果說這是不得已的選擇，那么在判決后的執(zhí)行上存在的困難，同樣使得債權(quán)人的利益難以得到保護(hù)；中止訴訟，一直到啟動宣告失蹤制度指定了財產(chǎn)代管人后以其為被告繼續(xù)訴訟，這樣的拖延顯然使債權(quán)人的合法權(quán)益受到損害。無論怎樣，宣告失蹤制度都使得以失蹤人為債務(wù)人的債權(quán)人的利益受到了損害。在這段時期內(nèi)以失蹤人為債權(quán)人的債的關(guān)系，因為債權(quán)人的下落不明，使得其行使權(quán)利的可能性已經(jīng)消失，又沒有財產(chǎn)代管人，于是就沒有人來行使債權(quán)了，這對失蹤人是極為不利的。除非是債務(wù)人主動的以提存的方式來履行債務(wù)，否則債務(wù)人也擺脫不了債的關(guān)系。設(shè)置了宣告失蹤制度，當(dāng)至少兩年零

9、三個月的時期過完，指定的財產(chǎn)代管人來行使債權(quán)人的權(quán)利時，這時債務(wù)人完全可以根據(jù)一般訴訟時效的法律規(guī)定來對抗財產(chǎn)代管人，因為訴訟時效制度就是在權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)存在而懈怠行使權(quán)利時，使權(quán)利人喪失勝訴權(quán)的制度。至少在下落不明前下落不明人已經(jīng)知道或應(yīng)該知道存在的到期債權(quán)，債務(wù)人有理由認(rèn)為下落不明是債權(quán)人懈怠行使債權(quán)的一個表現(xiàn)，除非能證明下落不明是不可抗力造成，并且不可抗力使得其持續(xù)不能讓其利害關(guān)系人獲得其音訊，要財產(chǎn)代管人得到這樣的證明的難度是可想而知的。在下落不明前下落不明人不知道或不應(yīng)該知道的債權(quán)，財產(chǎn)代管人要知道此類權(quán)利的存在也是很有難度的，這給主動的行使權(quán)利造成了很大的障礙。更何況宣告

10、失蹤制度是“不告不理”，利害關(guān)系人若不申請則這段期間可能會變得更長，即使是在債權(quán)人下落不明后到期的債權(quán)，債務(wù)人無法主張訴訟時效來對抗財產(chǎn)代管人，也會因客觀上的證據(jù)滅失或難以尋找而無法對債務(wù)人提起訴訟，使得下落不明人的債權(quán)更難得到有效的保護(hù)。最后，另外宣告失蹤制度不是強(qiáng)制性規(guī)定，宣告失蹤程序不能由人民法院啟動，必須由利害關(guān)系的人申請，它也不是申請宣告死亡制度的必經(jīng)程序，尤其因意外事故下落不明滿兩年時，順序在先的申請人可能已經(jīng)申請啟動宣告死亡制度了，因此設(shè)置此制度的意義并不大，反而可能被一些占有下落不明人的利益的人利用。比如如果某下落不明人不負(fù)有債務(wù)，只擁有債權(quán)，也沒其他的利害關(guān)系人，這時各債務(wù)人

11、可能就不會去啟動宣告失蹤制度，從而達(dá)到不必清償債務(wù)的目的。基于以上原因，我認(rèn)為設(shè)置宣告失蹤制度來處理下落不明人的民事法律關(guān)系是不足取的。三、構(gòu)建我國的財產(chǎn)代管制度我國的臺灣地區(qū)、德國、瑞士、日本均是采取的設(shè)置財產(chǎn)代管制度與宣告死亡制度來處理下落不明人的法律關(guān)系的。借鑒其他國家成功的做法，結(jié)合我國的實際情況，我認(rèn)為我國應(yīng)該設(shè)置的財產(chǎn)代管制度的主要內(nèi)容如下：1、當(dāng)下落不明人是無民事行為能力人或者是限制行為能力人時，其監(jiān)護(hù)人是其當(dāng)然的財產(chǎn)代管人；未成年人在下落不明期間成為完全民事行為能力人時，由監(jiān)護(hù)人向人民法院提起申請指定財產(chǎn)代管人。2、當(dāng)下落不明人在下落不明時已經(jīng)委托了代理人對其財產(chǎn)進(jìn)行管理，其委

12、托代理人是其財產(chǎn)代管人；只是委托期代理限屆滿時，由委托代理人向人民法院申請為下落不明人指定財產(chǎn)代管人。3、當(dāng)下落不明人既無法定代理人又無委托代理人時，如果其家庭成員或近親屬主動管理民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并未引起糾紛提起訴訟的，法律可不介入其中；當(dāng)因與下落不明人有關(guān)的民事法律關(guān)系被提起訴訟時，由檢察官向人民法院申請其指定財產(chǎn)代管人。 4、在某些特殊情況下，可由下落不明人住所地或最后居住地的居民委員會或村民委員會向人民法院提起為下落不明人設(shè)置財產(chǎn)代管人的申請。5、人民法院接到申請后，應(yīng)查清被申請人的財產(chǎn)，指定臨時代管人或采取訴訟保全措施，發(fā)出尋找被申請人的公告，公告期間（比一般民事案件的公告?zhèn)鲉酒陂g要長）屆滿仍下落不明者，由人民法院為其指定財產(chǎn)代管人。6、為避免財產(chǎn)代管人濫用代管權(quán)損害下落不明人的利益，可以責(zé)令財產(chǎn)代管人就代管權(quán)的行使提供擔(dān)保。7、當(dāng)?shù)弥侣洳幻魅说囊粲嵒蚱渲匦鲁霈F(xiàn)，或者其被宣告死亡時，財產(chǎn)代管人的代管權(quán)終止。8、財產(chǎn)代管人的代管權(quán)限定為：處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并可以作為原告提起訴訟或作為被告應(yīng)訴；對財產(chǎn)進(jìn)行保存、維護(hù)、不改變財產(chǎn)性質(zhì)的使用、收益、改良，但改變財產(chǎn)性質(zhì)的使用、處分，應(yīng)征的人民法院的同意。像其他的方面，比如如何指定財產(chǎn)代管人、關(guān)于變更財產(chǎn)代管人、財產(chǎn)代管人代為支付下落不明人所欠稅款、當(dāng)下落不明人重新出現(xiàn)