律所擔(dān)任破產(chǎn)管理人執(zhí)業(yè)要點及風(fēng)險防范

1、律所擔(dān)任破產(chǎn)管理人執(zhí)業(yè)要點及風(fēng)險防范律師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人執(zhí)業(yè)要點及風(fēng)險防范來源 : 作者 : 【大中小】瀏覽 :86 次 評論 :0 條一、律師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)清算中的執(zhí)業(yè)要點在破產(chǎn)案件中，律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人，必須在千頭萬緒的事務(wù)中，統(tǒng)籌安排，抓住重點，全面細(xì)致地做好各項工作，其執(zhí)業(yè)要點如下：1 、組織、協(xié)調(diào)管理人團隊。（ 1）律師事務(wù)所接受人民法院指定擔(dān)任管理人后，應(yīng)按照本所管理規(guī)定，根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)的規(guī)模大小，確立管理人團隊的組成。其中應(yīng)包括具備企業(yè)經(jīng)營管理、財會、評估、審計等方面的專業(yè)人員。（ 2）確定首席管理人負(fù)責(zé)的管理制度。由其負(fù)責(zé)組織、安排、協(xié)調(diào)管理人團隊的工作。（

2、 3）制定管理人工作計劃，明確管理人內(nèi)部分工和完成各項工作的時間、思路、步驟和程序。2 、接管破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)、印章、帳薄、文書等資料。應(yīng)按原企業(yè)法定代表人提供的資產(chǎn)明細(xì)表、有形財產(chǎn)等逐一清點，接收所有的財產(chǎn)、賬冊、印章、證照、銀行賬戶資料、庫存現(xiàn)金和有關(guān)資料，雙方應(yīng)在移交書和移交清單上簽字確認(rèn)。3 、調(diào)查破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)狀況、制作財產(chǎn)狀況報告。管理人接管債務(wù)人企業(yè)后，應(yīng)盡快熟悉被接管的企業(yè)，認(rèn)真開展調(diào)查工作。調(diào)查的范圍包括企業(yè)財產(chǎn)、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況、重大合同及其履行情況、企業(yè)債權(quán)債務(wù)情況、企業(yè)所涉及的重大法律糾紛及行政處罰、企業(yè)職工基本情況、企業(yè)董事、監(jiān)事和高級管理人員的行為等。其中，制作財產(chǎn)狀況

3、報告是破產(chǎn)程序中的一個必備文件，律師需嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致地做好這項工作，必要時可以聘請具備相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)進(jìn)行審計。4 、決定債務(wù)人內(nèi)部管理事務(wù)。決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；根據(jù)接管工作需要，管理人可以安排債務(wù)人企業(yè)的相關(guān)人員等作為留守人員，并應(yīng)合理確定留守人員的留守期限及工資待遇等。5 、管理破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營。管理好破產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)營是實現(xiàn)債務(wù)人財產(chǎn)價值最大化的重要方面。（ 1）管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)債務(wù)人企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況，在接管企業(yè)后盡快對停止或繼續(xù)債 務(wù)人企業(yè)的經(jīng)營做出決定，報人民法院許可，并將所作出的決定連同所依據(jù)的事實和理由制作成書面文件，報第一次債權(quán)人會議審查通過。（ 2）對破產(chǎn)申請受理前成立并且

4、債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同決定解除 或繼續(xù)履行。決定繼續(xù)履行合同時，應(yīng)將此決定及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會，未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人應(yīng)報告人民法院。6 、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或其他法律程序。人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止，管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，管理人代表債務(wù)人繼續(xù)進(jìn)行訴訟或仲裁。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院 提起。7 、做好債權(quán)登記造冊工作。管理人應(yīng)當(dāng)對申報的債權(quán)登記造冊，分別記載經(jīng)確定的債權(quán)、附條件和附期限的債權(quán)、以及尚在訴訟、仲裁中的未決債權(quán)、擔(dān)保債權(quán)；管理人應(yīng)對申報的債權(quán)進(jìn)行審查，注

5、意債權(quán)申報材料是否齊全，有無超過訴訟時效情形，有無保證人或者其他連帶債務(wù)人等。管理人應(yīng)根據(jù)申報結(jié)果，編制債權(quán)表，提交第一次債權(quán)人會議審查。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，管理人應(yīng)將債權(quán)表提交人民法院裁定確認(rèn)。8 、管理和處置債務(wù)人的財產(chǎn)，制定變價方案和分配方案。（ 1）在進(jìn)行調(diào)查工作的過程中，發(fā)現(xiàn)有破產(chǎn)無效行為和破產(chǎn)可撤銷行為的，應(yīng)積極 行使權(quán)利，并追回相應(yīng)的財產(chǎn)。（ 2）在制作財產(chǎn)狀況報告基礎(chǔ)上，應(yīng)對債務(wù)人財產(chǎn)進(jìn)行登記、評估，并對債務(wù)人企 業(yè)的對外債權(quán)進(jìn)行清收。（ 3）及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案和分配方案。變價方案提交債權(quán)人會議通過或法院裁定認(rèn)可后，由管理人組織實施。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方

6、案提交債權(quán)人會議討論，債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管 理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。（ 4）依法處置債務(wù)人財產(chǎn)。按照債權(quán)人會議通過的或人民法院裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價 方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。（ 5）提存?zhèn)鶛?quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿二個月 仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人應(yīng)將該提存的分配額分配給其他債權(quán)人。9 、提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，辦理破產(chǎn)人的注銷登 記。（ 1）破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的或在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn) 分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。（ 2）自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，管理

7、人持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破 產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。（ 3）管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未 決情況的除外。二、破產(chǎn)管理人存在的風(fēng)險。破產(chǎn)管理既是一項技術(shù)活動，同時又是破產(chǎn)管理人履行受托職責(zé)，實現(xiàn)債權(quán)人利益最大化與公共利益平衡的過程。因此，律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人，往往同時承受來自于債權(quán)人會議、執(zhí)業(yè)組織和法院三個渠道的審查。其從事破產(chǎn)管理活動所面臨的主要風(fēng)險有：1 、未勤勉盡責(zé)、忠于執(zhí)行職務(wù)的風(fēng)險律師事務(wù)所出現(xiàn)不正確行使撤銷權(quán)、無效確認(rèn)請求權(quán)、財產(chǎn)追回權(quán)、報告權(quán)等未認(rèn)真履行職責(zé)情形，面臨依企業(yè)破產(chǎn)法被更換、罰款、賠償損失和依照律師法規(guī)定被 處

8、罰的風(fēng)險。2 、固有的商業(yè)風(fēng)險破產(chǎn)管理人的主要職責(zé)是保管和清理財產(chǎn)，在破產(chǎn)程序持續(xù)的過程中繼續(xù)經(jīng)營破產(chǎn)企業(yè)。在這種意義上，破產(chǎn)管理人與一般的商業(yè)主體無異，都有可能承受來自于商業(yè)領(lǐng)域很 多不可預(yù)知的風(fēng)險，包括市場供求變化、貨幣匯率浮動、銀行利息調(diào)整、自然災(zāi)害等。3 、公司經(jīng)營管理瑕疵造成的風(fēng)險破產(chǎn)管理人畢竟不同于公司董事、經(jīng)理人，因為他們業(yè)務(wù)活動是對原破產(chǎn)企業(yè)董事、經(jīng)理人的經(jīng)營活動承繼，在一定程序上受制于前任經(jīng)營者的行為。前任董事、經(jīng)理所有的經(jīng)營行為的后果不一定在破產(chǎn)管理人任職之初就會顯露無疑，相反，它會蟄伏一段時期，待一定經(jīng)濟條件成熟時才表現(xiàn)出來。這種潛伏性的后果可能是消極的，但在未能提出反證

9、 明的情況下，破產(chǎn)管理人依然要承擔(dān)相應(yīng)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。4 、法院禁令造成的風(fēng)險與一般的商業(yè)經(jīng)營行為不同，破產(chǎn)管理活動還受到法院禁令的限制。出于有利于破產(chǎn)財產(chǎn)最大化的考慮，法院會對轉(zhuǎn)移、變賣、清理破產(chǎn)財產(chǎn)做嚴(yán)格的限制，破產(chǎn)管理人的商業(yè)判斷不得不遵循法院的指令，在有限的范圍內(nèi)采取最有效的舉措。這種受限制的舉措只能是合理的，而非最佳的選擇，存在擔(dān)責(zé)的風(fēng)險。三、風(fēng)險的防范1 、執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范中，律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人，應(yīng)做到：在接管財產(chǎn)中，應(yīng)認(rèn)真核對移交清單。接受財產(chǎn)后，應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)的不同性質(zhì)，依法 采取合理的管理措施，保障債務(wù)人財產(chǎn)的安全和價值的最大化。對于權(quán)屬范圍不清，可能存在權(quán)屬爭議或未登記的資產(chǎn)，應(yīng)

10、及時確權(quán)或登記。積極行使追索債務(wù)人擁有的債權(quán)和投資收益，避免債務(wù)人財產(chǎn)權(quán)益的損失。正確行使撤銷權(quán)、無效確認(rèn)請求權(quán)、財產(chǎn)追回權(quán)、合同履行與否決定權(quán)。這些權(quán)利的行使應(yīng)以符合全體債權(quán)人利益以及債務(wù)人財產(chǎn)最大化、損失最小化為原則，根據(jù)履約的成本收益和解約的違約責(zé)任進(jìn)行權(quán)衡，并應(yīng)有利于破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行和終結(jié)。認(rèn)真審查抵銷權(quán)、債權(quán)申報，制定財產(chǎn)變價方案和分配方案。制定變價方案，應(yīng)當(dāng)兼顧財產(chǎn)變現(xiàn)價值最大化、節(jié)省變價費用和及時收回現(xiàn)金等因素，除債權(quán)人會議決定以其它方式處置外，以委托拍賣機構(gòu)公開拍賣為原則。制定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案應(yīng)保障分配數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性和分配順序的合法性。在分配方式上，以貨幣分配為原則，必要時可以

11、提請債權(quán)人會議進(jìn)行實物分配、債權(quán)分配。管理人應(yīng)當(dāng)注意破產(chǎn)分配方案不能遺漏訴訟或者仲裁未決的債權(quán)和附生效條件或者解除條件的債權(quán)。及時行使報告職責(zé)。管理人實施對涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；借款；設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；放棄權(quán)利；擔(dān)保物的取回；對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為等十項行為應(yīng)及時向債權(quán)人委員會或人民法院進(jìn)行報告。2 、商業(yè)風(fēng)險防范中，破產(chǎn)管理人可以通過對破產(chǎn)財產(chǎn)固有風(fēng)險水平的合理估計，確定適宜的管理計劃，采取恰當(dāng)?shù)念A(yù)防措施，從而降低這類經(jīng)營風(fēng)險。一般情況下，

12、法院傾向于認(rèn)為只要破產(chǎn)管理人盡了合理的商業(yè)注意義務(wù)，采取了相關(guān)措施對商業(yè)風(fēng)險進(jìn)行估量和預(yù)防，即使管理活動給破產(chǎn)財產(chǎn)造成了損失，亦免于責(zé)任的追究。3 、經(jīng)營瑕疵風(fēng)險防范中，破產(chǎn)管理人在接管債務(wù)人移交的全部財產(chǎn)和與財產(chǎn)有關(guān)的一切帳薄文件時，負(fù)有合理的審查義務(wù)，對異常的經(jīng)營行為應(yīng)及時提出，記錄在案，并采取適當(dāng)?shù)拇胧┙档瓦@類事項可能導(dǎo)致的損失，這樣就可以援引自己對前任經(jīng)營者的異議作為承擔(dān)執(zhí)業(yè)過失民事責(zé)任的抗辯。4 、因法院禁令限制造成的財產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)免責(zé)。但破產(chǎn)管理人援引法院禁令作為民事責(zé)任豁免的事由，必須舉證證明該財產(chǎn)損失的唯一原因是法院禁令，否則不能免責(zé)。推薦文章 風(fēng)險投資律師法律服務(wù)工作要點（二） 企業(yè)內(nèi)部合同履行流程管理 構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范新機制 公司如何合法辭退違紀(jì)員工 房地產(chǎn)企業(yè)的風(fēng)險與防范方法 企業(yè)并購中律師的法律服務(wù) 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法